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PROCESSO PENAL
1. Inqurito policial. 1.1. Conceito e finalidade. Inqurito policial, segundo Tourinho Filho, o conjunto de diligncias realizadas pela Polcia Judiciria para a apurao de uma infrao penal e sua autoria, a fim de que o titular da ao penal possa ingressar em juzo. A finalidade do inqurito policial a apurao do fato previsto em lei como crime e autoria, ou sej a, trazer informaes necessrias para o oferecimento da denncia por parte do Ministrio Pblico ou a queixa (pelo ofendido). Nos termos do art. 12, do CPP (O inqurito policial acompanhar a denncia ou queixa, sempre que servir de base a uma ou outra) destina-se o inqurito a servir de base para a futura ao penal (pblica ou privada). EXCEO: INQURITO POLICIAL PARA EXPULSO DO ESTRANGEIRO No tem por finalidade apurar uma infrao penal (artigo 70, Lei 6815/80 Estatuto do Estrangeiro), sua finalidade permitir a expulso do estrangeiro. Para tanto tem que ser garantido o contraditrio e a ampla defesa. 1.2. Natureza jurdica O inqurito policial, por no ser processo, tem natureza jurdica eminentemente administrativa, de carter informativo, preparatria da ao penal. Justifica, tambm, tal natureza pelo fato de o inqurito ser de atribuio de uma autoridade administrativa delegado e no de uma autoridade judicial. Em razo da sua natureza j urdica administrativa, meramente informativa, o inqurito policial no se reveste de contraditrio e ampla defesa, exceto quando destinar a expulsar estrangeiro, caso em que o contraditrio e a ampla defesa so necessrios. Por ser meramente informativo, isto , administrativa, os vcios do inqurito no afetam a ao penal futura. 1.3) caractersticas O inqurito policial apresenta vrias caracterstica que o identifica e difere do processo judicial. So elas: I) Procedimento escrito: As diligncias realizadas no curso do inqurito devem ser formalizadas de forma escrita, rubricadas pela autoridade policial, no se admitindo a forma oral ou gravao audiovisual. At pode fazer uso desses instrumentos, porm, isso no dispensa a autoridade policial da transcrio do contedo gravado. Tal caracterstica est prevista no art. 9 do Cdigo de Processo Penal. Art. 9 - Todas as peas do inqurito policial sero, num s processado, reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela autoridade. II) Procedimento sigiloso: Os fatos ou circunstncias que possam causar prejuzo s investigaes devero ser mantidos em sigilo pela autoridade policial ou seus auxiliares. O sigilo determinado pelo CPP no se estende ao Ministrio Pblico e ao juiz. Tambm no atinge o advogado, exceto nos processos sob regime de segredo de justia. O sigilo serve tambm para proteger a intimidade do suspeito ou indiciado. o que determina o pargrafo nico do art. 20, CPP: Nos atestados de antecedentes que Ihe forem solicitados, a autoridade policial no poder mencionar
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quaisquer anotaes referentes a instaurao de inqurito contra os requerentes, salvo no caso de existir condenao anterior. Art. 20 - A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade. Pargrafo nico - Nos atestados de antecedentes que Ihe forem solicitados, a autoridade policial no poder mencionar quaisquer anotaes referentes a instaurao de inqurito contra os requerentes, salvo no caso de existir condenao anterior. II.a) Incomunicabilidade do preso Outra questo tormentosa a incomunicabilidade do preso prevista no artigo 21, CPP, que permite a decretao pelo juiz. Ela uma medida de natureza cautelar e permite que o Juiz a decrete pelo prazo de 03 dias. Entretanto, a polmica gira em torno de se saber se a Constituio Federal recepcionou ou no o citado artigo (h corrente nos dois sentidos: recepo ou no recepo). Art. 21 - A incomunicabilidade do indiciado depender sempre de despacho nos autos e somente ser permitida quando o interesse da sociedade ou a convenincia da investigao o exigir. Pargrafo nico - A incomunicabilidade, que no exceder de 3 (trs) dias, ser decretada por despacho fundamentado do juiz, a requerimento da autoridade policial, ou do rgo do Ministrio Pblico, respeitado, em qualquer hiptese, o disposto no Art. 89, III, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei n 4.215, de 27 de abril de 1963). 1 corrente - NO RECEPO DO ARTIGO: I em decorrncia do Artigo 5. CF/88, que garante a presena de advogado em caso de priso em flagrante (Mirabete argumenta que na CF/88 est garantido o acesso do preso sua famlia e ao seu advogado); II em decorrncia do artigo 136, 3., IV, CF/88, que veda a incomunicabilidade no Estado de anormalidade (Estado de Defesa e Estado de Stio), assim, muito menos, o ser possvel em situao de normalidade. A posio dominante a que entende que o artigo 21 no foi recepcionado, portanto, inaplicvel atualmente. 2 corrente - RECEPO DO ARTIGO: Aqueles que defendem ser possvel a incomunicabilidade do preso na fase do inqurito, fundamentam-se no prprio artigo 136, da Constituio Federal. Argumentam que tal artigo veda a incomunicabilidade somente no estado de defesa, por se tratar de um perodo de exceo; em tal circunstncia, a incomunicabilidade poderia impedir que a autoridade competente tomasse conhecimento dos abusos possivelmente cometidos, ou seja, alegam que o dispositivo constitucional trata das situaes de presos polticos em caso de estado de anormalidade (DAMSIO). Posio minoritria. Independentemente da posio adotada, a incomunicabilidade no se estende ao advogado, de acordo com a prpria sistemtica do Cdigo de Processo Penal (art. 21, par. nico, parte final) e art. 7, III, do Estatuto da OAB. Obs. Na prova, como devo responder? Qual a corrente devo seguir? Depende da pergunta. Se a pergunta centralizar no Cdigo de Processo Penal, a resposta deve ser positiva, ou seja, que possvel a incomunicabilidade, j que o CPP no sofreu
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br alterao nessa parte. Por outro lado, se a pergunta for genrica, de forma a abarcar a Constituio Federal ou o entendimento da maioria dos doutrinadores, a resposta deve ser negativa, ou seja, no s possvel a incomunicabilidade, visto que a CF no recepcionou o art. 21, do CPP. III) Oficialidade: A autoridade que preside o inqurito policial (delegado) faz parte de um rgo oficial do Estado art. 144, 4, CF. Dessa caracterstica surge outra, denominada de autoritariedade, isto , o inqurito policial presidido por uma autoridade ligada ao Estado. IV) Oficiosidade: Com exceo da ao penal pblica condicionada e a ao penal privada, o delegado deve agir de ofcio, ou seja, quando tomar conhecimento do fato, seja pela imprensa ou qualquer outro meio, dever instaurar o inqurito policial, ainda que a vtima no queira ou j tenha perdoado o ofensor. Obs. A Oficiosidade no se aplica nas aes penais pblicas condicionadas e aes penais privadas, visto que nesses casos a autoridade policial s poder agir quando provocado pelo interessado art. 5, 4 e 5. Assim, por exemplo, em um crime de calnia, se a vtima no requerer ao delegado, este no poder tomar a iniciativa da investigao, ou seja, est impedido de agir de ofcio. V) Indisponibilidade : O inqurito policial depois de instaurado no pode ser arquivado pela autoridade policial art. 17, CPP. Art. 17 - A autoridade policial no poder mandar arquivar autos de inqurito VI) Inquisitivo: A produo das provas concentram nas mos de uma nica autoridade delegado. Tambm no existe no inqurito o princpio do contraditrio e da ampla defesa, exceto em inqurito policial federal destinado expulso de estrangeiro art. 103, do Decreto n 86.715, de 10 de dezembro de 1981, que regulamentou a Lei n 6.815/80. VII) Dispensabilidade: O inqurito policial dispensvel para a propositura da ao penal. Assim, se o Ministrio Pblico tiver elementos probatrios colhidos de outra forma, no precisa mandar instaurar o inqurito, isto , j pode o MP, dentro da sua discricionariedade, oferecer denncia com base nesses elementos. 1.4. instaurao (incio do inqurito policial). A forma como se inicia o inqurito policial est descrita no art. 5, do CPP. Depende do tipo de ao penal que cabvel. Vejamos: 1.4.a. Ao Penal Pblica Incondicionada. Quando o crime for de ao penal pblica incondicionada, isto , aquela em que a autoridade policial pode e deve agir independentemente de provocao ou autorizao da vtima ou de qualquer pessoa, a instaurao do inqurito policial ocorre: I) de ofcio - por portaria da autoridade policial (notitia criminis de cognio imediata); II) pelo auto de priso em flagrante (notitia criminis de cognio coercitiva); III) por requisio do juiz; (notitia criminis de cognio mediata); IV) por requisio do Ministrio Pblico ou (notitia criminis de cognio mediata); V) por requerimento da vtima ou de quem tiver qualidade para represent-la (notitia criminis de cognio imediata). Portaria Portaria: a pea que d incio ao IP; decorre do conhecimento pela autoridade policial em razo de suas atividades de rotina, p. ex. boletim de ocorrncia (documento de natureza estatstica), relatrio de investigao, etc. Requerimento
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Requerimento na ao penal pblica: Esse requerimento no obrigatrio, nos crimes de ao penal pblica incondicionada, se a vtima no o requerer o Delegado de Polcia pode e deve instaurar de ofcio. Se for indeferida a instaurao, cabe recurso ao Chefe de Polcia (artigo 5. 2., CPP). Como se trata de crime de ao penal pblica incondicionada, na verdade, esse recurso totalmente desnecessrio, porque o ofendido pode escolher outra via: dirigir-se ao MP ou ao juiz solicitando-lhes, que requisitem a instaurao do IP. Delao (delatio criminis): Qualquer pessoa do povo que tomar conhecimento de prtica de crime que deve ser apurada mediante ao penal pblica incondicionada poder verbalmente ou por escrito comunic-la autoridade, e essa verificando a procedncia mandar instaurar o IP. O CPP art. 5, 3, fala somente em crimes de ao penal pblica, mas deve-se entender como ao penal pblica incondicionada, porque se for condicionada exigvel a representao da vtima ou de quem a representar. Requisio a ordem emanada do MP ou do juiz para que o delegado instaure o inqurito policial. No requerimento, pois este feito pela vtima, e pode ser indeferido pela autoridade policial. Como j disse, apenas se for manifestamente ilegal que a autoridade no est obrigado a atender a requisio. Porm, neste caso, dever informar ao MP ou ao juiz as razes do no cumprimento. 1.4.b. Ao Penal Pblica Condicionada O incio do inqurito policial, quando o crime for de ao penal pblica condicionada, depende de representao da vtima ou de requisio do Ministro da Justia. A representao, nesse caso, constitui uma delao postulatria (porque revela o crime e ainda postula (requerimento) a abertura do IP). O instituto da representao ser estudado com detalhes mais adiante. 1.4.c. Ao Penal Privada O incio do inqurito policial, quando o crime for de ao penal privada, depende de requerimento da vtima ou de seu representante legal (princpio da oportunidade). A vtima obrigada a denunciar o fato? No. Sem requerimento da vtima, a autoridade policial no pode jamais investigar o crime de ao penal privada. Mulher casada pode requerer abertura de IP? Sim (CPP, art. 35: revogado Lei 9.520/97). Se o requerimento for indeferido, cabe recurso para o chefe do delegado, como j salientado anteriormente. 1.5. Atribuio. A atribuio para a conduo de inqurito policial est prevista no art. 4 do Cdigo de Processo Penal, assim escrito: Art. 4: A polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria. Pargrafo nico. A competncia definida neste artigo no excluir a de autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funo. Verifica-se que cabe a autoridade policial investigar os fatos ocorridos dentro da sua circunscrio, podendo realizar diligncias em outra circunscrio somente se estiver na mesma comarca. Caso contrrio, ou seja, para efetivao de diligncias em comarca diversa da sua circunscrio, o delegado dever expedir carta precatria art. 22 do CPP. 1.5.a. Outras Autoridades A atribuio do inqurito do delegado. Isto, porm, no impede que outras autoridades tambm procedam investigao, desde que tal funo esteja prevista em lei.
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br Seguem algumas hipteses: a) inqurito contra membros do ministrio pblico (quem preside o PGJ - LONMP: Lei 8.625/93, art. 41, pargrafo nico); b) contra juiz de direito (quem preside o Desembargador sorteado LOMN: Lei Complementar 35/79, art. 33, pargrafo nico); c) contra autoridade que goza de prerrogativa de funo (parlamentares, Ministros etc.) um Magistrado da Corte competente etc.. Exemplo: Investigao contra Deputado Federal: quem preside Ministro do STF; investigao contra Desembargador: quem preside Ministro do STJ e assim por diante; d) autoridades administrativas. Ex. processo administrativo disciplinar; e) Procedimentos Administrativos instaurados pelo Ministrio Pblico, para apurao de ilcitos praticados contra a infncia ou juventude, bem como quando houver infrao s normas de proteo ao idoso: Lei n 8.069/90 ECA: Art. 201. Compete ao Ministrio Pblico: VII - instaurar sindicncias, requisitar diligncias investigatrias e determinar a instaurao de inqurito policial, para apurao de ilcitos ou infraes s normas de proteo infncia e juventude; 4 O representante do Ministrio Pblico ser responsvel pelo uso indevido das informaes e documentos que requisitar, nas hipteses legais de sigilo. Lei 10741/2003 Estatuto do Idoso: Art. 74. Compete ao Ministrio Pblico: VI instaurar sindicncias, requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, para a apurao de ilcitos ou infraes s normas de proteo ao idoso f) Comisses Parlamentares de Inqurito CPI. As CPIs so rgos do Poder Legislativo destinados a apurar quaisquer fatos que tenham pertinncia com a funo legislativa. g) Crimes praticados nas dependncias sob a responsabilidade do Senado Federal. A Polcia do Senado assume a funo de Polcia Judiciria referentes aos crimes ocorridos em suas dependncias, cabendo a ela a investigao e a instaurao do inqurito policial. A fundamentao jurdica para a atuao da Polcia do Senado Federal na funo de Polcia Judiciria: Constituio Federal, art. 52, XIII, smula do Supremo do STF n 397 e Resoluo do Senado Federal n 59/ 2002, Art. 2, IX). 1.6) Diligncias iniciais (providncias) O Cdigo de Processo Penal estipula regras para a autoridade policial no que tange s providncias que devero ser tomadas quando receber a notcia de um fato definido como crime. Dever a autoridade policial, portanto, tomar as seguintes providncias: I) dirigir-se ao local dos fatos, isolando a rea para atuao dos peritos (zelar para que no se altere o estado das coisas at a chegada dos peritos). Tal providncia necessria para que os peritos possam colher todos os dados (corpo de delito) necessrios para a elaborao da percia. Interessante observar que a Lei n 5.970/1973 excluiu a incidncia do inciso I, do art. 6, do CPP, estatuindo o seguinte: Art 1 Em caso de acidente de trnsito, a autoridade ou agente policial que primeiro tomar conhecimento do fato poder autorizar, independentemente de exame do local, a imediata remoo das pessoas que tenham sofrido leso, bem como dos veculos nele envolvidos, se estiverem no leito da via
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pblica e prejudicarem o trfego. Pargrafo nico. Para autorizar a remoo, a autoridade ou agente policial lavrar boletim da ocorrncia, nele consignado o fato, as testemunhas que o presenciaram e todas as demais circunstncias necessrias ao esclarecimento da verdade. II) apreender os objetos que tiverem relao com o fato, depois de liberados pelos peritos criminais; III) colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e suas circunstncias; IV) ouvir o ofendido, quando possvel; V) ouvir o indiciado; O interrogatrio perante a autoridade policial deve obedecer as regras descritas nos arts. 185 a 196, do CPP, que trata do interrogatrio na fase judicial, sendo garantido ao indiciado o direito ao silncio, bem como fazer-se acompanhado por advogado. Caso no tenha advogado constitudo, o delegado no est obrigado a indicar advogado dativo, porquanto na fase do inqurito no aplica-se o princpio do contraditrio e ampla defesa, em regra. VI) proceder a reconhecimento de pessoas e as acareaes; VII) determinar a realizao de exame de corpo de delito e percias, sempre que a infrao deixar vestgios (crimes no transeuntes). Referida diligncia imprescindvel para atestar a materialidade quando o crime deixar vestgio. Nem mesmo a confisso do agente supre a percia. Na hiptese de ser impossvel realizao da percia por terem desaparecidos os vestgios, a materialidade poder ser demonstrada por prova testemunhal, nos termos do art. 167, CPP. VIII) ordenar a identificao datiloscpica do possvel autor do fato, salvo se portado de cdula de identidade. Vale ressaltar que, mesmo sendo civilmente identificado, ou seja, portador de cdula de identidade, o investigado poder ser submetido a identificao criminal, nos casos previstos em lei. IX) determinar a juntada dos antecedentes criminais do indiciado; X) averiguar a vida pregressa do indivduo, levando-se em considerao os aspectos individuais, familiar, social, condio econmica, estado de nimo antes, durante e depois do crime. XI) reconstituio simulada dos fatos art. 7 Entre as diligncias que podem ser produzidas no inqurito policial est a reconstituio simulada dos fatos. Porm, considerando que ningum obrigado a produzir provas contra a sua pessoa, o investigado no est obrigado a participar da reconstituio dos fatos. No se realiza a reconstituio simulada se a sua efetivao colocar em risco a ordem pblica (rixa) ou contrariar os bons costumes (estupro). 1.7. Encerramento do inqurito policial O inqurito policial encerrado atravs de relatrio do delegado, no qual se relata tudo que foi apurado, sem emitir juzo de valor sobre o delito. dizer, no pode a autoridade policial emitir opinies sobre o crime ou a conduta do agente, pois isso tarefa do Ministrio Pblico. Assim, vedada a autoridade policial dizer em seu relatrio que o investigado deve ser punido com rigor, pois o crime por ele praticado causou clamor pblico ou coisa parecida. 1.8. Prazo O prazo para encerramento do inqurito policial est previsto no art. 10, CPP. Varia de acordo com a situao do acusado, ou seja, caso esteja preso ou no. Estando solto, o prazo de 30 dias, contado da data do recebimento da requisio pela autoridade, ou da portaria, podendo ser prorrogado pelo juiz, desde que o caso seja de
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br difcil elucidao. Quando o investigado estiver sido preso em flagrante ou preventivamente o prazo para a concluso do inqurito de dez dias, improrrogvel, contado a partir do dia em que se efetivar a priso. Caso o inqurito no seja terminado dentro desse prazo, caracterizar-se- constrangimento ilegal, passvel de ser corrigido pela via do hbeas corpus. Alm desses prazos, existem outros previstos em leis especiais, a saber: I) Justia Federal estando o investigado preso, o prazo de 15 dias, podendo ser prorrogado por igual perodo, mediante requerimento fundamentado da autoridade policial, ou 30 dias, para indiciado solto, tambm permitida a prorrogao sem limite, mediante justificativa da autoridade policial; II) Nos crimes contra a economia popular Lei n 1.521/ 51, art. 10, 1 o prazo de 10 dias, esteja o indiciado preso ou solto; III) Nos crimes de txicos Lei n 11.343/2006 art. 51 o prazo 30 (trinta) dias se o indiciado estiver preso, e de noventa dias, quando solto, podendo em um ou outro caso ser duplicado pelo j uiz, mediante pedido j ustificado da autoridade policial. Nos crimes de menor potencial ofensivo, que so de competncia dos juizados especiais criminais, no vigoram mais dispositivos relativos a prazos de inqurito, pois o que se instaura o termo circunstanciado, o qual dever ser imediatamente remetido ao juiz competente art. 69 da Lei n 9.099/95. 1.9. Trmite do inqurito depois de relatado Devidamente relatado, o inqurito policial ser encaminhado ao juiz, acompanhado dos instrumentos do crime e objetos pertinentes prova. Em seguida o juiz encaminhar o inqurito ao Ministrio Pblico, em caso de ao penal pblica, ou mant-lo- em secretaria disposio do ofendido, em caso de ao penal privada. Ao receber o inqurito policial, o Ministrio Pblico poder: I) oferecer denncia art. 41, CPP: Se o ru estiver preso, o prazo para oferecimento da denncia de cinco dias; se estiver solto, quinze dias. O inqurito policial acompanhar a denncia ou a queixa art. 12 CPP. II) devolver o inqurito para novas diligncias: Neste caso o Ministrio Pblico dever especificar as diligncias que entender necessrias elucidao dos fatos art. 16, CPP; III) requerer o arquivamento do inqurito: ocorre quando o fato investigado no constituir crime, j estiver extinta a punibilidade, for manifesta a ilegitimidade da parte ou faltar condio exigida pela lei para o exerccio da ao penal. Caso o juiz no acate o requerimento de arquivamento dever remeter o inqurito ao chefe do Ministrio Pblico Procurador Geral de Justia ou Procurador Geral da Repblica, conforme o caso art. 28, CPP. O Procurador-Geral poder oferecer a denncia ou designar outro membro do Ministrio Pblico para oferec-la, bem como insistir no arquivamento, hiptese em que o juiz dever acatar o pedido de arquivamento. A deciso de arquivamento judicial, razo pela qual vedado ao delegado arquivar inqurito policial art. 17 CPP. A deciso que determinar o arquivamento do inqurito irrecorrvel, porm, nos crimes contra a economia popular h previso de recurso de ofcio. 1.10. Desarquivamento do inqurito policial A deciso que arquiva o inqurito policial, em regra, no faz coisa julgada material, mas sim formal. Assim, arquivado o inqurito, caso surjam novas provas possvel realizar novas diligncias, ou seja, possvel o desarquivamento do inqurito art. 18, CPP. 1.11. Valor probatrio do inqurito O inqurito policial no tem valor absoluto, porquanto serve apenas para subsidiar a denncia ou a queixa. As provas produzidas na fase do inqurito, em regra, devero ser reproduzidas durante a instruo criminal. Sobre o tema o Supremo Tribunal Federal j decidiu que vedada a condenao em provas produzidas apenas na fase investigativa. A lei n 11.690/2008, ao dar nova redao ao art. 155, do CPP, determina que o juiz no poder fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas. utilizao de provas produzidas Por fim, no h nulidade no inqurito policial, consoante entendimento jurisprudencial. 2. PRISO CAUTELAR. a) Conceito: Priso cautelar aquela que se d antes do trnsito em julgado da sentena condenatria. tambm chamada de priso provisria ou processual. provisria porque aplicada sem que o Estado tenha aferido definitivamente, atravs de sentena, a culpa do suposto autor do fato. Igualmente, cautelar porque o seu objetivo no o cumprimento da pena, mas sim para satisfazer uma necessidade premente devidamente motivada por hipteses previstas em lei, traduzidas no risco demonstrado de que a liberdade do agente constitui uma ofensa sociedade, ou seja, um mal que deve ser evitado. medida excepcional, s podendo ser aplicada nos casos previstos em lei, nos termos do art. 5, LXI, da Constituio Federal, nos seguintes termos: Ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei. O Cdigo de Processo Penal, com a redao da Lei n 12.403/2011, determina o seguinte: Art. 283. Ningum poder ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade j udiciria competente, em decorrncia de sentena condenatria transitada em j ulgado ou, no curso da investigao ou do processo, em virtude de priso temporria ou priso preventiva. Extrai-se dos comandos constitucional e processual acima que somente a priso em flagrante e aquelas previstas em lei pode ocorrer antes da sentena condenatria, sendo que, exceto a priso em flagrante, as demais prises provisrias s so possveis mediante ordem judicial. A lei, por sua vez, cuidou de disciplinar as prises cautelares, quais sejam, priso em flagrante, priso preventiva e priso temporria, que passaremos estudar a seguir. 2.1. Priso em flagrante. a) conceito. A priso em flagrante aquela em o agente capturado quando est cometendo a infrao ou depois de t-la cometida, mas que ainda se encontre em estado de flagrncia. O estado de flagrncia caracterizado pelas hipteses previstas em lei, que pode ocorrer mesmo depois da prtica do delito. b) sujeito ativo da priso em flagrante. O sujeito ativo da priso em flagrante est previsto no art. 301, do Cdigo de Processo. Est a indicar quem so as pessoas que podem ou devem efetuar a priso em flagrante. A redao do citado artigo a seguinte: Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Da leitura do artigo acima se conclui que os policiais so obrigados a prender o agente que se encontrar em estado de
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br flagrncia, sendo tal possibilidade uma faculdade quele que no for autoridade policial ou agentes da autoridade. bom ressaltar que, apesar da determinao legal, a priso em flagrante poder deixar de ocorrer quando se tratar de ao controlada, isto , quando a autoridade policial estiver autorizada por lei a retardar a sua atuao, a fim de atribuir maior xito s investigaes. Tal ponto ser melhor estudado ao analisarmos o flagrante postergado/retardado/diferido. c) sujeito passivo da priso em flagrante O plo passivo nada mais do que a pessoa em que recair a priso em flagrante. o agente que se encontrar em uma das hipteses previstas em lei que autoriza a priso em flagrante. claro que isso s para os maiores de 18 anos. O menor no ser preso em flagrante, mas apreendido em flagrante, nos termos do art. 107 do ECA lei n 8.069/1990. Mas algumas pessoas sofrem certas restries sobre a possibilidade de serem presas em flagrante delito, so elas: 1) Promotor e Juiz: somente podem ser presos em flagrante por crime inafianvel e, mesmo assim, devem ser apresentados imediatamente ao seu respectivo chefe (procurador geral de justia e presidente do tribunal de justia). 2) Deputados federais e senadores: somente podem ser presos em caso de crime inafianvel e remessa do auto em 24 horas Casa Legislativa que, pela maioria dos seus membros, deliberar sobre a priso (artigo 53, 2o., CF). 3) Deputados estaduais : gozam das mesmas prerrogativas dos congressistas, por forma da regra do artigo 27, 1, CF. Observao: - Vereadores podem figurar no plo passivo da priso em flagrante, pois sua imunidade apenas material, isto , no detm imunidade processual. - Governador do Estado: no goza de imunidade, portanto, pode ser preso em flagrante. O STF diz que essa prerrogativa no foi dada pela CF. 4) Presidente da Repblica: no pode ser sujeito passivo de priso em flagrante (artigo 86, 3., CF). O Presidente somente estar sujeito priso depois da sentena penal condenatria, logo no pode figurar no plo passivo do auto de priso em flagrante. No esquecer que o Presidente da Repblica no responde, durante o mandato, por atos estranhos ao exerccio de suas funes. Assim, se o Presidente cometer um homicdio, no poder ser processado enquanto estiver no cargo art. 86, 4. 5) Diplomatas : goza de imunidade de jurisdio (Conveno das Relaes Diplomticas de Viena, ratificada pelo Decreto 56.435/65), isso quer dizer que ele no pode ser preso em flagrante e nem processado pela justia do pas acreditado (que recebe o representante diplomtico, o que envia o acreditante). Da imunidade de jurisdio gozaro tambm as famlias e o pessoal tcnico e administrativo da embaixada, salvo (todos, familiares e pessoal), se sejam naturais e tenham residncia permanente no Brasil. Gozaro da imunidade as pessoas que constem na apresentao feita ao pas acreditado. O pas acreditante pode abrir mo da imunidade de jurisdio, em caso concreto, de maneira formal e expressa; possibilidade na prtica no alcana a priso em flagrante, porque demoram os trmites. 6) Cnsul: no representante diplomtico, ele representante comercial, ele est protegido pela imunidade pela prtica de crime no exerccio de sua funo e outras infraes, desde que no sejam graves, ou seja, somente poder ser preso em flagrante por infraes de natureza grave. Os familiares no gozam da imunidade, que estendida ao pessoal tcnico e administrativo. Conveno das Relaes Consulares de Viena que foi ratificada no Brasil pelo Decreto 61.078/67. Na hiptese de morte do Cnsul, os familiares tm imunidade, por um prazo razovel, que coincide com o
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prazo para deixar o pas (no prazo peremptrio). O conceito de crime grave no est previsto na Conveno, caber ao homem mdio estabelecer o que crime grave, critrio da razoabilidade. O STF decidiu que a pedofilia crime grave, no julgamento do caso do cnsul de Israel. d) espcies de priso em flagrante. Existem vrias espcies de priso em flagrante, a depender da situao em que se encontrar o agente. Porm, o Cdigo de Processo Penal cuida apenas de trs espcies, conforme dico do art. 302, que assim dispe: Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao; IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao. d.1) Flagrante prprio ou perfeito, propriamente dito, real ou verdadeiro: Previsto no primeiro e segundo incisos do artigo 302, CPP. Ocorre quando o agente surpreendido cometendo a infrao penal ou quando acaba de comet-la. Na primeira hiptese (quando ainda est cometendo) a interferncia de terceiro pode evitar que a infrao penal se consume, ocasionando apenas tentativa. Na segunda hiptese (acaba de cometer) o agente terminou os atos executrios, consumando-se o delito, encontrando-se presente na cena do crime, o que autoriza o estado de flagrncia e, em conseqncia, a possibilidade da priso em flagrante. d.1.a) crimes permanentes. Crimes permanentes so aqueles em que a conduta do agente prolonga no tempo, por exemplo, seqestro art. 148, CP. Quando o crime for permanente, poder ocorrer a priso em flagrante em qualquer momento, isto , enquanto perdurar a conduta do agente. o que determina o art. 303, do Cdigo de Processo Penal: Art. 303. Nas infraes permanentes, entende-se o agente em flagrante delito enquanto no cessar a permanncia. d.1.b) crimes habituais. Crimes habituais so aqueles em que, para sua configurao, necessrios se faz a habitualidade da conduta, ou seja, o agente tem que praticar com freqncia a conduta considerada criminosa. Ex. curandeirismo art. 284, CP. Assim, a priso em flagrante, quando se tratar de crime habitual, s possvel quando ficar provada a reiterao da conduta. d.1.c) Crimes formais. Crime formal aquele que prev o resultado mas no o exige para a consumao do crime (Exemplos: extorso, concusso, corrupo). So crimes que se consumam com a conduta, independentemente do resultado naturalstico. A priso em flagrante para tais crimes cabvel no momento da consumao e no no momento do exaurimento. d.2) Flagrante imprprio ou imperfeito ou quase-flagrante: Previsto no inciso terceiro do art. 302, CPP. Ocorre quando o agente, aps ter concludo a infrao penal (ou interrompido pela chegada de terceiros), perseguido pela polcia, vtima ou terceiro, em situao que faa presumir ser ele o autor da infrao. De fato, nesta modalidade de priso em flagrante o agente no foi surpreendido na cena do crime, sendo que a evidncia da autoria que autoriza a priso. Ex. agente que d vrios tiros na vtima foge com a arma do crime, sendo perseguido pelos vizinhos do ofendido e preso pela polcia. Apesar de no ter sido preso no momento em que efetuou os disparos, a perseguio d legitimidade priso, porquanto a autoria presumida. por isso que denominado pela doutrina de quase-flagrante.
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br O tempo de perseguio no encontra delimitao na lei, compreendo o espao necessrio para a polcia colher as provas da autoria e efetivar a perseguio, esta que dever ser ininterrupta. O conceito de interrupo, para efeitos de priso em flagrante, est no art. 290, 1, CPP: Art. 290. Se o ru, sendo perseguido, passar ao territrio de outro municpio ou comarca, o executor poder efetuar-lhe a priso no lugar onde o alcanar, apresentando-o imediatamente autoridade local, que, depois de lavrado, se for o caso, o auto de flagrante, providenciar para a remoo do preso. 1 - Entender-se- que o executor vai em perseguio do ru, quando: a) tendo-o avistado, for perseguindo-o sem interrupo, embora depois o tenha perdido de vista; b) sabendo, por indcios ou informaes fidedignas, que o ru tenha passado, h pouco tempo, em tal ou qual direo, pelo lugar em que o procure, for no seu encalo. d.3) Flagrante presumido ou ficto: Ocorre quando o agente preso, logo depois da prtica do ato, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao art. 302, IV, CPP. Nesta espcie, o agente no foi perseguido, porm, foi encontrado portando os instrumentos da infrao penal. Ex. a polcia ao ser informada do furto de um veculo, efetiva buscas pelas ruas e encontra, horas depois, tal bem em poder de terceiro, motivo que autoriza a priso, na modalidade ora estudada. d.4) Flagrante preparado ou provocado: Ocorre quando os agentes responsveis pela manuteno da ordem pblica (policiais) provocam, instigam algum a praticar um crime, ao mesmo tempo em que toma as providncias para prender o suposto agente do delito. Ex. policial que fingindo ser viciado, tenta adquirir droga de algum, e, ao ser efetivado a negociao prende o sujeito por trfico na modalidade de vender substncia entorpecente. O STF, atravs da smula n 145 diz que No h crime quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao. d.5) flagrante forjado: Ocorre quando algum (na maioria das vezes policiais) cria provas de um crime que sequer foi pensado pelo preso. Ex. policial coloca drogas no interior do veculo, efetuando, posteriormente a priso do motorista por trfico. Alm de ser ilegal, responder por abuso de autoridade. d.6) Flagrante esperado: Em tal modalidade de flagrante, a atividade policial se limita em aguardar o cometimento do delito, sem provocar ou participar na sua ocorrncia. Ex. policial que, sabendo que em determinado lugar vai ocorrer um descarregamento de droga, monta equipe e aguarda para a efetivao da priso dos envolvidos. Como no estava nas mos da polcia o controle da situao, o flagrante vlido. d.7) Flagrante diferido ou retardado: a possibilidade que a polcia possui de retardar a realizao da priso em flagrante, a fim de obter maiores informaes a respeito do funcionamento da atuao dos agentes. Geralmente utilizado para desarticular organizaes criminosas, estando, inclusive previsto na lei de crime organizado, lei n 9.034/95, art. 2, II e na Lei de Drogas, art. 53, II. e. Procedimento da Priso em Flagrante. O flagrante delito, ou seja, a situao em que a pessoa a ser presa se encontra, dever, aps efetivada a priso, ser documentada segundo determinadas formas legais, sob pena de a priso tornar-se ilegal, com o conseqente relaxamento pelo juiz.
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O documento que registra a priso em flagrante denominado de auto de priso em flagrante, que ser lavrado pela autoridade policial (delegado de polcia), o qual tambm dever: I) comunicar, imediatamente ao juiz, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou quem ele indicar, informando-a da priso e o local onde se encontra o preso art. 5, LXII, CF e art. 306, caput, do CPP. II) informar ao preso seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendolhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado art. 5, LXIII, CF; III) identificar ao preso os responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial art. 5, LXIV; IV) ouvir o condutor e as testemunhas (duas, no mnimo) que o acompanharam (testemunhas que presenciaram a priso). A falta de testemunhas da infrao penal no impede a lavratura do auto, sendo, no entanto, obrigatrio a assinatura de pelo menos duas pessoas que tenham presenciado a apresentao do preso autoridade (testemunhas fedatrias ou instrumentria). Da mesma forma, se o acusado recusar a assinar, no souber ou puder faz-lo, o auto de priso ser assinado por duas testemunhas que tenham ouvido a leitura na presena do preso. V) interrogar o preso. Veja-se que dever respeitar a ordem: primeiro ouve-se o condutor, depois as testemunhas e por fim o preso. Se a a autoridade resolver ouvir a vtima ter que ouvila antes do preso. O auto ser nulo caso a ordem seja invertida, ocasionando o relaxamento da priso. No havendo autoridade no lugar em que se tiver efetuado a priso, o preso ser logo apresentado do lugar mais prximo art. 308, CPP. V) dar nota de culpa ao acusado, no prazo mximo de vinte e quatro horas depois da priso, assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e os das testemunhas. Dever o preso assinar que recebeu a nota de culpa, ou, quando no souber, no puder ou no quiser assinar, tal documento ser assinado por duas testemunhas art. 306, 2, CPP. VI) encaminhar, em 24 horas aps a priso, cpia do auto de priso ao juiz competente - art. 306, 1, CPP. VII) encaminhar defensoria cpia integral do auto de priso em flagrante, caso o autuado no informe o nome de seu advogado art. 306, 1. Ao receber o auto de priso em flagrante, segundo a nova regra determinada pela Lei n 12.403, o juiz dever: I - relaxar a priso ilegal; ou II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso; ou III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana. e.1. Priso em flagrante realizada por autoridade que no seja policiais: O responsvel pela lavratura do auto de priso ser feita pela prpria autoridade que efetuou a priso. Aps as formalidades descritas no art. 307, CPP, o auto deve ser remetido ao juiz competente. e.2. Inexistncia de autoridade policial no local onde realizou a priso: Pode ocorrer que a priso do suspeito ocorra em cidade que no tenha autoridade policial. Ex. investigador de polcia que, em perseguio, prendeu o agente numa cidadezinha que no tenha delegado de polcia: dever entregar o preso a autoridade mais prxima, isto , na cidade mais prxima. Art. 308, CPP.Aspectos constitucionais relevantes para as prises, ou seja, as disposies do artigo 5o., da CF/88 referentes s prises:
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Pri ncpio do devi do processo legal Pri ncpio da inocncia LIV ningum ser privado da l iberdade ou de seus bens sem o devido processo legal LVII ni ngum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; na priso em flagrante extremamente importante, porque a partir da vai verific ar a presena ou no dos requisitos da cautelaridade LXII a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero Comunicao comunicados imedi atamente ao juiz competente e famli a do preso imediata ou pessoa por ele indicada; O juiz faz o cont role da legalidade, sob pena de relaxamento da pena, se o juiz no relaxa uma priso que sabia ilegal comet er o crime de abuso de autoridade. Ausncia de comunica o torna a priso ilegal. LXI ningum ser preso seno em flagrante del ito ou por Flagrante e mandado ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, de priso salvo nos casos de transgresso mil itar ou crime propriamente mili tar, defini dos em lei; Faz parte do direito de no-aut o-incriminao (direito ao silncio, direito de no declarar e direit o de no produzir prova contra si mesmo). O silncio no confiss o e vale na polcia e em juzo Direito ao silncio LXIII o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; Dent ro desse direito est o direito de identificao de quem faz o Identificao dos interrogatrio. LXIV o preso tem direito identificao dos responsveis pela pr iso responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio pol icial; Relaxamento de LXV a priso i legal ser imediatamente relaxada pela priso il egal autoridade judiciri a; LXVI ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a Liberdade pr ovisria lei admi tir a liberdade provisria, com ou sem fiana;

2.2. PRISO PREVENTIVA a) Conceito. a priso cautelar decretada juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente, ou por representao da autoridade policial (art. 311, CPP). A priso preventiva cabvel na fase do inqurito policial ou do processo, desde que preenchidos os requisitos estipulados no Cdigo de Processo Penal. b) Pressupostos. Os pressupostos da priso preventiva esto previstos no art. 312, do CPP, a saber: - prova da existncia do crime; - indcios suficientes de autoria Tais pressupostos caracterizam o fumus boni iuris (fumaa do bom direito). c) hipteses de decretao Alm da prova da materialidade e indcios suficientes de autoria, a priso preventiva s pode ser decretada quando presente alguma das hipteses previstas no art. 312, CPP, a saber: I) garantia da ordem pblica. Ocorre quando os dados concretos sinalizam que o agente continuar cometendo crimes. Dessa forma, sua liberdade constitui um risco para a sociedade, o que autoriza seu encarceramento antes da sentena penal condenatria. O STF entende que a gravidade do delito no constitui ofensa a ordem pblica. Igualmente o clamor pblico no se presta para fundamentar tal priso. II) garantia da ordem econmica. A priso preventiva aqui tem o condo de evitar que o agente continue praticando crime contra a ordem econmica ou assemelhados, tais como, crimes contra o sistema financeiros, contra a ordem tributria, lavagem de dinheiros. Nem precisaria deste dispositivo, pois se o agente tem a conduta voltada para a prtica de crimes, sua priso possvel com base no item anterior, isto , para preserva a ordem pblica. exemplos: Cacciola, diretor do Banco Marca, com um desfalque em sua corretora e quase quebra o Banco Central, infelizmente, o rgo julgador no decretou a sua priso preventiva, foi para a Itlia e no voltou; Juiz Nicolau que desviou um valor significativo da obra do TRT, colocando o dinheiro em parasos fiscais.
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III) por convenincia da instruo criminal Ocorre quando o agente demonstra que pretende atrapalhar a colheita de provas, na medida em que ameaa testemunha, queima documentos ou outros elementos probatrios. IV) para garantir a aplicao da lei penal. a hiptese de priso preventiva cujo objetivo evitar que o agente venha a fugir. Para sua decretao necessrio que tenha elemento concreto indicativo de que o agente pretende eximirse da futura sano penal. d) Crimes que admitem priso preventiva. No so todos os crimes que comportam a priso preventiva. dizer, no basta o preenchimento das hipteses anteriormente estudadas, preciso tambm que a infrao penal esteja no rol descrito no art. 313, CPP, redao nova Lei n 12.403/2011. So eles: I - crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos; II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia; IV - quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la, devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese recomendar a manuteno da medida. e) priso preventiva e excludente de ilicitude. O art. 314, CPP, impede a priso preventiva quando o agente praticou o crime em legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular de direito ou estrito cumprimento do dever legal. f) revogao da priso preventiva A priso preventiva deve ser revogada quando no mais existirem os motivos da sua decretao, nos termos do art. 316, CPP. Finalmente, a deciso que decretar ou revogar a priso preventiva deve ser fundamentada art. 315, CPP. 2.3) PRISO TEMPORRIA a) conceito. a priso cautelar, decretada pelo juiz, mediante representao da autoridade policial ou do Ministrio Pblico, de acordo com a lei n 7.960/89. Verifica-se que, ao contrrio da priso preventiva, a priso temporria no pode ser decretada de ofcio pelo juiz, ou seja, para a sua decretao deve haver um pedido do delegado ou do Ministrio Pblico. A priso temporria tem o objetivo de facilitar uma boa investigao, sendo que a preventiva visa a proteo da ordem pblica, da ordem econmica, da instruo criminal e da aplicao da lei penal. A priso temporria no recai sobre qualquer crime,
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br mas to somente nos crimes listados na Lei n 7.960/89 b) cabimento. Os requisitos da priso temporria, isto , as hipteses de cabimento esto previstas no art. 1, da lei 7.960/89, assim listados: I) quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial A priso temporria s ser decretada durante o inqurito policial. Assim, este primeiro requisito est a indicar que a liberdade do investigado constitui risco para as investigaes. uma clusula aberta, pois no indica o que de fato caracteriza a imprescindibilidade. No obstante a ausncia de regra no sentido de definir o que seria imprescindvel, dever a autoridade policial ou o MP apontar, de forma clara, em que consiste a imprescindibilidade, por exemplo, se o investigado vem atrapalhando as investigaes, escondendo documentos, etc. II) quando o investigado no possuir residncia fixa ou no fornecer elementos para sua identificao. Nesta hiptese, o legislador preocupou-se com o risco efetivo de fuga do investigado, bem como nos casos em que a autoridade policial estiver encontrando dificuldade em identificar o suspeito. Tal dificuldade pode ocorrer de vrias maneiras, por exemplo, o local onde reside est em iminente conflito ou o investigado vem-se descumprindo as notificaes da autoridade policial. A dificuldade para identificao, alm de possibilitar a priso em temporria autoriza, conforme o crime, a identificao criminal Lei 10.054/2000 art. 3 (leitura obrigatria). III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes: a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2); b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2); c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3); d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2); e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3); f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e pargrafo nico); O art. 219 foi revogado pela Lei n 12.106/2006. Na verdade, referido crime passou a ser qualificadora do seqestro ou crcere privado art. 148, 1, V, CP. i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1); j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art. 285); l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal; m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), em qualquer de sua formas tpicas; n) trfico de drogas (art. 33 da Lei n 11.343/2006); Para a decretao da priso temporria, obrigatrio a presena de algum crime descrito no inciso III, do art. 1, da Lei 7.960/89, acima elencados. Alm disso, deve haver uma das hipteses descritas no inciso I ou II, isto , imprescindibilidade para as investigaes, ou o investigado no possui residncia fixa, ou no fornece elementos para a sua identificao. Em resumo, quando o legislador elencou o rol dos crimes deixou claro que somente nos casos dos crimes do inciso III pode ser decretada a priso temporria e mesmo assim, dever o inciso III ser combinado com os outros dois incisos, ou de um ou de outro (posio majoritria).
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c) prazo O prazo para a priso temporria est previsto no art. 2, da Lei 7.960/89, assim definido: Art. 2 A priso temporria ser decretada pelo Juiz, em face da representao da autoridade policial ou de requerimento do Ministrio Pblico, e ter o prazo de 5 (cinco) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade. d) crimes hediondos Quando se tratar de crime hediondo ou equiparado (Lei 8.072/90, trfico, terrorismo, tortura), o prazo da priso temporria de 30 dias, prorrogveis por mais 30 dias, caso a autoridade policial ou o MP comprove a extrema necessidade. Observe-se que a prorrogao, seja quando se tratar de 5 dias ou de 30 dias s possvel se ficar demonstrada a extrema necessidade. Isso tem razo: se a autoridade j colheu todos os elementos que precisava para encerrar o inqurito policial; se j identificou o investigado, exauriram-se as razes da priso temporria. Logo, caso venha a ser prorrogada, tal priso se torna ilegal, cabvel impetrao de hbeas corpus. e) procedimento para a decretao da priso temporria Ao contrrio da priso em flagrante, a priso temporria no admite a decretao de ofcio. Assim, tem que ter, sempre, a representao do delegado ou o requerimento do Ministrio Pblico. Diante de tais pedidos, deve-se observar os seguintes procedimentos art. 2, da Lei n 7.960/89: a) deve o juiz apreciar o pedido em 24 horas. A deciso que decretar a priso temporria dever ser fundamentada. Se o pedido foi feito pela autoridade policial, antes de decidir o juiz deve ouvir o Ministrio Pblico. A priso temporria pode ser decretada em feriado, sbado, domingo. Para isso, a lei determina que haver planto em todas as comarcas art. 5, Lei 7.960/89; b) decretada a priso, expede-se o mandado em duas. Cumprido o mandado, uma via ser entre ao preso, servindo como nota de culpa. Igualmente, no momento do cumprimento do mandado, a autoridade policial dever informar ao preso sobre os seus direitos constitucionais, conforme art. 5, LXIII, CF; c) O Juiz poder, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico e do Advogado, determinar que o preso lhe seja apresentado, solicitar informaes e esclarecimentos da autoridade policial e submet-lo a exame de corpo de delito. d) expirado o prazo da priso temporria (5 ou 30 dias, incluindo as prorrogaes se houve), o preso tem que ser colocado imediatamente em liberdade, independentemente de alvar de soltura. Na contagem do prazo inclui-se o dia da priso, independentemente da hora em que ela se deu. Ex. o investigado foi preso no dia 01/03/2009, s 23 hs. Apesar de ter ficado preso por apenas uma hora do dia 01/03/2009, j conta para a priso. Assim, se o prazo for de 5 dias, dever ser colocado em liberdade no dia 05/03/2009, aps a meia noite. e) separao do preso temporrio dos demais presos. Tal determinao emana da prpria lei 7.960/89 art. 3. f)converso da priso temporria em priso preventiva A priso temporria pode ser convertida em priso preventiva, com o vencimento do prazo da temporria, que ser revogada, sendo posteriormente decretada a preventiva. Claro que s ocorrer se presentes os pressupostos da preventiva. 3. PROVAS a) Conceito Prova origina-se do latim probatio -, que significa ensaio,
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br verificao, inspeo, exame, argumento, razo, aprovao ou confirmao. Nas palavras de Fernando Capez, prova o conjunto de atos praticados pelas partes, pelo j uiz e por terceiros, destinados a levar ao magistrado a convico acerca da existncia ou inexistncia de um fato, da falsidade ou veracidade de uma afirmao. Trata-se, portanto, de todo e qualquer meio de percepo empregado pelo homem com a finalidade de comprovar a verdade de uma alegao 1. b) Objeto de prova o fato e suas circunstncias, bem como as alegaes referentes controvrsia (caso concreto). Existem, no entanto, fatos que, por determinada circunstncia ou pela sua natureza, no dependem de prova. So eles: a) fatos evidentes (axiomticos ou intuitivos): so aqueles que apresentam um elevado grau de certeza sobre a sua ocorrncia. Ex. Desnecessidade de provar que a cocana causa dependncia; em caso de morte violenta de uma pessoa, se as leses externas forem suficientes para provar a causa da morte, dispensa-se o exame de corpo de delito interno. b) fatos notrios: so aqueles que j esto impregnados na cultura de determinada sociedade. So as verdades sabidas, os fatos conhecidos de todos. Ex. No precisa provar que o dia 15 de novembro o dia da proclamao da Repblica. c) Presuno legal: a prpria lei que dispensa a prova sobre determinado fato. A presuno pode ser: c.1. Absoluta (iure et de iure), quando no admite prova em contrrio. Ex. o menor de 18 anos de idade considerado inimputvel. Dessa forma, no adianta a acusao querer provar que, apesar de no ter 18 anos, o autor do fato tinha plena capacidade de entender o carter ilcito do fato. c.1. Relativa (iuris tantum), quando a presuno admitir prova em contrrio. Nesta hiptese caber a parte beneficiria da contraprova afastar a presuno. Cite-se como exemplo o entendimento sedimentado no Superior Tribunal de Justia quanto ao estupro cuja vtima no maior de 14 anos. Entende o Tribunal que o ru poder afastar a presuno de violncia, provando-se que no houve violncia, tendo em vista que a mulher aquiesceu ao ato e ainda, pela caracterstica fsica, aparentava ser maior. c) Destinatrio da prova J foi visto que a jurisdio o poder-dever do Estado, na pessoa do juiz, em prestar o servio j urisdicional. Da, considerando que a prova se presta para convencer a pessoa responsvel pela prestao desse servio, conclui-se que o juiz o destinatrio final da prova. d) nus da prova nus da prova nada mais do que o encargo que uma das partes possui quanto ao que se alega. dizer, a conduta para que a parte possa alcanar xito no que se alega. Nos termos do art. 156, do CPP, o nus da prova da alegao caber a quem a fizer, ou seja, acusao e defesa. Ocorre que o referido artigo no pode ser interpretado literalmente, pois no processo penal da acusao o nus da prova. Excepcionalmente a defesa fica incumbida de provar o que se alega. Ex. o libe cabe defesa provar. Uma interpretao sistemtica do CPP autoriza concluir que a acusao tem o nus de provar at mesmo aquilo que o ru alegar. que, por exemplo, se o ru alegar que agiu em legtima defesa, ainda que no consiga prova cabal, mas se ficar a dvida dever ser absolvido, nos termos do art. 386, VI, parte final. Assim, alegando o ru um fato que influencie no resultado, caber, em regra acusao demonstrar que tal alegao no tem cabimento, j que a dvida beneficia o ru.
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Finalmente, o juiz, ainda que as partes mantenham-se inerte, poder determinar a produo de provas. Importante observar que o juiz poder fazer isso mesmo antes de iniciar a ao penal, quando se tratar de provas consideradas urgentes e relevantes, nos termos do art. 156, I, do CPP. e) Limites produo das provas (provas ilcitas) O art. 5, LVI, dispe que So inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos. O Cdigo de Processo Penal, a partir da Lei n 11.690/ 2008, passou tambm a tratar das provas ilcitas, atravs do art. 157. Segundo o pargrafo nico do art. 157 do CPP, Ilcita a prova que contrariar a Constituio Federal e as leis. Entende-se tambm como ilcita as provas que contrariar os bons costumes e aos princpios gerais de direito. Ex. E ilcita a confisso do ru obtida mediante tortura, porquanto a Constituio Federal veda tal prtica; no se procede reconstituio simulada dos fatos, nos crimes contra a liberdade sexual, vez que ofende os bons costumes; no se admite a interceptao telefnica que no tenha sido previamente autorizada pelo juiz competente etc. f) provas ilcitas por derivao No estudo das provas ilcitas, h ainda aquelas em que apresentam licitude em si mesma, mas so ilcitas no nascedouro. So as chamada provas ilcitas por derivao ou fruto da rvore proibida. Esta expressamente prevista no 1, do art. 157, do CPP. Ex. A partir de uma escuta telefnica realizada ilegalmente pela polcia, descobriu-se um documento que comprova a autoria de um homicdio; a prova (documento), ainda que lcito, no poder ser utilizado para condenar o acusado, pois est envenenada desde o nascedouro, isto , pela escuta no autorizada pela autoridade judiciria. g) Limites prova ilcita por derivao. A Lei n 11.690/2008, ao tratar da prova ilcita por derivao, cuidou de excepcionar as hipteses em que, mesmo sendo ilcita a prova, ser admitida no processo, tendo em vista o rompimento do nexo causal entre o fruto e a rvore ou entre as rvores, digo, entre as fontes das provas. I) teoria da descoberta inevitvel Prevista no 1, do art. 157, CPP, ocorre quando a prova considerada ilcita por derivao pudesse ser obtida por outros meios legais e de praxe. Foi copiada da jurisprudncia americana a qual concluiu ser vlida a prova ilcita, desde que a sua descoberta fosse inevitvel. II) teoria da fonte independente Prevista no 2, do art. 157, tem como caracterstica rompimento do nexo causal entre duas fontes de provas, sendo uma ilcita e outro lcita. Como h o desfazimento do nexo causal entre as fontes, a prova oriunda da fonte lcita, ainda que seja idntica quela oriunda da fonte ilcita, ter validade. h) prova ilcita em favor do ru Imperioso ressaltar que o entendimento majoritrio da doutrina e da jurisprudncia no sentido da aceitao da prova ilcita, desde que seja para beneficiar o ru. Nestor Tvora2 d o seguinte exemplo: Imaginemos que o ru tenha que praticar conduta tpica, como a violao de domiclio, prevista legalmente como crime (art. 150, CP), para produzir prova fundamental em favor de sua inocncia. estaria suprimindo um bem jurdico alheio (tutela) domiciliar, para salvaguardar outro bem jurdico (liberdade), em face de um perigo atual (a existncia de persecuo penal), ao qual no deu causa, e cujo sacrifcio no era razovel exigir. Est em verdadeiro estado de necessidade, que vai excluir a ilicitude da conduta. Importante ressaltar que o STF vem admitindo a excludente de ilicitude at mesmo para condenar o ru. A justificativa da utilizao da prova, aparentemente ilcita, pela acusao seria pelo fato de a vtima no ter invadido a
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br privacidade do ofensor, este que atentou contra a privacidade daquele, autorizando a vtima a valer-se de meios para a sua defesa, ou mais precisamente, legtima defesa. Precedentes: HC 84.203, HC 74678-1 SP. i) Sistemas de apreciao da prova Na valorao da prova, trs sistemas se apresentam: I) livre convico: por este mtodo o juiz livre para julgar a causa. Significa que no est o julgador vinculado s provas produzidas durante o processo, uma vez que poder formar a sua convico livremente, at mesmo contra as provas dos autos. A caracterstica marcante deste sistema que o juiz no est obrigado a fundamentar a sua deciso. No sistema processual brasileiro somente se aplica a livre convico nos julgamentos realizados pelo Tribunal do Jri, visto que o Conselho de Sentena (jurados) no est obrigado fundamentar a sua deciso, podendo, inclusive, decidir contra prova dos autos. II) Sistema da prova legal ou da certeza moral do legislador, ou ainda, da verdade legal, da verdade formal ou tarifado: as provas, neste sistema, apresentavam valor predeterminado na lei. Como se v, no tem o juiz qualquer margem para valorar a prova, j que esta j tem o seu valor estipulado na lei. A confisso, por exemplo, apresenta valor absoluto. No sistema processual brasileiro a regra a no aplicao do sistema da prova legal. As excees esto previstas nos artigos 158 (quando a infrao deixar vestgios, nem a confisso do acusado supre a falta do exame de corpo de delito, estando o juiz limitado prova pericial); 155 (estado de pessoas somente se prova mediante certido, no se admitindo a prova testemunhal); 406, 2 (proibio de juntada de documentos na fase das alegaes finais nos crimes de competncia do Tribunal do Jri) III) Sistema da persuaso racional do juiz ou do livre convencimento motivado, ou ainda da livre convico condicionada: aqui o juiz livre para decidir, mas dever se ater s provas contidas nos autos. Ademais, tal sistema obriga o julgador motivar a sua deciso, indicando os motivos fticos e de direito que o levou a decidir desta ou daquela forma. mandamento da prpria Constituio Federal, previsto no art. 93, IX. , portanto, o sistema adotado pelo Brasil, com a exceo do Tribunal do Jri, consoante j se demonstrou. j) Meios de Prova So instrumentos ou recursos que podem ser utilizados no processo para formar a convico do juiz no que tange existncia ou no do fato e/ou de sua autoria, bem como de qualquer situao que necessite ser provada. O Cdigo de Processo Penal, exemplificativamente, atravs dos artigos 158 a 250, traz os meios de prova, os quais sero estudados a seguir. I) Exame de Corpo de delito e percias em geral Corpo de delito qualquer material resultante ou utilizado no cometimento da infrao penal, ou seja, a materialidade do crime. Da, corpo de delito no significa apenas o corpo de uma pessoa, mas sim o conjunto de vestgios relacionados com a infrao penal. Percia, por sua vez, o exame direto ou indireto elaborado por um tcnico sobre o corpo de delito (pessoa ou coisa), a fim de se provar a materialidade do delito. O art. 158 do CPP dispe que Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame de corpo de delito, direito ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado. Extrai-se do citado artigo as seguintes assertivas: a) obrigatoriedade do exame de corpo de delito quando a infrao deixar vestgios (sinais, rastro, pista ou indcio deixado por algum ou alguma coisa); b) esse exame, existindo ainda o corpo de delito, dever ser realizado diretamente, ou seja, sobre o conjunto dos vestgios ainda existente; c) Inexistindo os vestgios, porque j desapareceram com o tempo, o exame
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poder ser realizado indiretamente, atravs de prova testemunhal; d) em hiptese alguma (existindo ou no vestgio) o exame do corpo de delito poder ser suprido pela confisso do acusado. O profissional responsvel pelo exame de corpo de delito pode ser oficial ou no-oficial. Ser oficial o perito que tiver a investidura por lei, no cargo de perito (concurso pblico). Nooficial o perito nomeado pelo j uiz ou pela autoridade administrativa (geralmente o delegado). Este profissional, que ter que prestar compromisso no sentido de desempenhar o cargo com fidelidade, dever ser portador de curso superior, escolhido preferencialmente entre os que apresentarem habilitao tcnica relacionada natureza do exame. Quanto ao nmero de peritos, atualmente exigido, quando se tratar de perito oficial, apenas um; j se for perito no oficial, ser necessrio a nomeao de dois peritos art. 159, caput e 1, CPP. As partes Ministrio Pblico, assistente da acusao, ofendido, querelante ou acusado poder indicar assistente tcnico. Estes atuaro depois de admitido pelo juiz e aps a concluso do laudo pelos peritos oficiais. Caso haja divergncia entre os peritos, cada um dever consignar no auto do exame suas declaraes e respostas, ou cada qual redigir o seu laudo. Poder o juiz ou o delegado, diante da discordncia, nomear um terceiro perito (perito desempatador); se este terceiro discordar dos outros dois, a autoridade poder mandar proceder a novo exame por outros peritos (art. 180, CPP). O resultado desse trabalho tcnico dever ser expresso atravs do documento denominado de laudo de exame de corpo de delito, no qual dever descrever minuciosamente o que foi examinado, respondendo os quesitos (perguntas) formulados pelas partes. O prazo para a confeco do laudo de 10 dias, podendo ser prorrogado pelo juiz, a pedido dos peritos. O Exame de corpo de delito poder ser feito em qualquer dia e a qualquer hora art. 161, CPP. Quando o corpo de delito se tratar de cadver, para a determinao da causa da morte, dever proceder autpsia, que o exame das partes internas do cadver. Tal exame ser dispensado quando se tratar de morte violenta, bastando o exame externo do cadver, bem como quando no houver infrao penal (morte natural). Dever, no entanto, respeitar um perodo de seis horas depois do bito, salvo se, pelas evidncias da morte, os peritos julgarem que possa a autpsia ser feita antes de tal prazo. Quando a infrao penal consistir em leso corporal, sendo o primeiro exame pericial incompleto, poder a autoridade policial ou j udicial determinar a realizao de exame complementar. Tambm obrigatrio o exame pericial complementar quando a leso corporal for grave (ofensa integridade fsica ou sade de algum, resultando incapacidade para as ocupaes habituais por mais de 30 dias). O exame complementar dever ser realizado, nesta hiptese, ao trmino de 30 dias, contado da data do crime. Segundo o Art. 168, 2 do CPP, no sendo possvel a realizao do exame complementar, a prova testemunhal poder ser produzida em seu lugar. O produto do crime (coisa furtada, roubada etc) que foram destrudas ou deterioradas tambm sero examinadas, porm, tal exame consistir em avaliao para descobrir o valor de mercado. Por fim, descreve o art. 182 do CPP que o juiz no ficar adstrito ao laudo, podendo aceit-lo ou rejeit-lo, no todo em parte. II) Interrogatrio do acusado art. 186 e seguintes do CPP a oportunidade que tem o acusado de se dirigir diretamente ao juiz, momento em que apresentar sua verso
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br referente ao fato a ele imputado pela acusao. A natureza jurdica do interrogatrio dplice: ao mesmo tempo que meio de prova, tambm ser um meio de defesa, conforme entendimento da jurisprudncia e da doutrina. Para o interrogatrio dever estar presente o advogado do acusado, caso no tenha, o juiz nomear advogado dativo ou defensor pblico para acompanhar o ato. direito do acusado de permanecer calado ou no responder a perguntas que lhe incriminarem. O silncio, em nenhuma hiptese, poder ser usado em prejuzo da defesa, o que torna sem efeito a ltima parte do art. 198 do CPP, a qual estipula que o silncio do acusado poder constituir elemento para a formao do convencimento do juiz. As partes (acusao e defesa) podero participar do interrogatrio, fazendo perguntas ao ru, por meio do juiz, ou seja, a acusao e a defesa perguntam ao juiz, e este as formula ao acusado, se entender pertinente (art. 188, CPP). No h previso legal, portanto, para as as partes perguntarem diretamente ao acusado. A pergunta direta autorizada apenas em interrogatrio realizado no plenrio do Tribunal do Jri art. 473, CPP, e quando na inquirio de testemunhas art. 212, CPP. O interrogatrio ato pblico, isto , deve ser realizada a portas abertas, exceto se a ordem pblica exigir restrio publicidade. Neste caso o juiz poder autorizar apenas a presena de algumas pessoas e dos advogados do acusado, alm do Ministrio Pblico, claro. Igualmente, o interrogatrio ato personalssimo, o impede que seja realizado por procurao. No existe um prazo fatal para o j uiz proceder ao interrogatrio do acusado. Geralmente isso acontece na audincia de instruo e julgamento, como ltimo ato de instruo arts. 401 e 531, CPP. Porm, a todo tempo, ainda que pendente recurso de apelao poder proceder ao interrogatrio, conforme autorizao dos arts. 196 e 616, do CPP. A ausncia de oportunidade para o acusado se defender, ou seja, a no designao de audincia para interrogatrio causa de nulidade art. 564, III, e, CPP. Quanto ao local de realizao do interrogatrio, estando o ru preso, dever ser feito nas dependncias do presdio, desde que haja garantidas a segurana do juiz e auxiliares, o que de difcil aplicabilidade, j que a segurana dos estabelecimentos prisionais precria. Se solto o acusado seu interrogatrio ser na sede do juzo (vara). A Lei n 11.900 autorizou o interrogatrio por videoconferncia, ao dar nova redao ao 2, do art. 185, CPP. Para tanto, exige-se os seguintes requisitos e formalidades: a) deciso judicial demonstrando a necessidade da medida; b) para prevenir risco segurana pblica, quando haja fundada suspeita de que o ru integre organizao criminosa ou exista outros indicativos de que ir fugir durante o deslocamento ao frum; c) para possibilitar a participao do ru, quando haja relevante dificuldade para seu comparecimento em juzo, por enfermidade ou outra circunstncia; d) para impedir a influncia do ru sobre testemunhas, desde que no seja possvel proceder ao depoimento delas por videoconferncias; e) as partes devero ser intimados da deciso que determinar a realizao do interrogatrio por esse meio com dez dias de antecedncia; f) necessidade de advogado na sala de audincia e no presdio, devendo ser disponibilizado canais telefnicos reservados para tais profissionais, a fim de manter a comunicao quando necessria.
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Havendo mais de um acusado, sero interrogados separadamente art. 191, CPP. No que tange forma, o interrogatrio ser: a) ao surdo sero apresentadas por escrito as perguntas, que ele responder oralmente; b) ao mudo as perguntas sero feitas oralmente, respondendo-as por escrito; c) ao surdo-mudo as perguntas sero formuladas por escrito e do mesmo modo dar as respostas; d) no sabendo ler ou escrever, ser designada como intrprete uma pessoa habilitada a entender o acusado; d) da mesma forma proceder com acusado que no fale a lngua nacional, ou sej a, ser nomeado um intrprete. Por fim, se o acusado no quiser assinar, no puder, ou no souber escrever, tal fato dever constar do termo do interrogatrio. III) Confisso art. 197 a 200 o ato voluntrio por parte do acusado que assume a autoria da infrao penal. A confisso deve ser pessoal, ou seja, no se admite confisso por procurao. O ato precisa ser solene, isto , pblico e reduzido a termo (escrito). A confisso, segundo a doutrina, pode ser: a) prpria: quando feita perante a autoridade judicial competente para o julgamento do processo; b) imprpria: se realizada perante autoridade judicial incompetente. Ex. carta precatria; c) extrajudicial: quando realizada perante outra autoridade, que no o juiz (na delegacia); d) simples: quando o ru simplesmente confessa a autoria, sem acrescentar qualquer informao ao fato; f) qualificada: quando o ru, alm de confessar o fato, acrescenta novos elementos a fim de excluir a ilicitude do fato. ex. confessa que atirou na vtima, mas que agiu em legtima defesa. Quanto ao valor da confisso, dever ser considerado todo o conjunto probatrio, sendo vedada a condenao do acusado baseada apenas na confisso. Dessa forma, a confisso no isenta a acusao de provar os fatos alegados na denncia ou na queixa. Ademais, narra o Cdigo de Processo Penal que a confisso ser divisvel e retratvel, sem prejuzo do livre convencimento do juiz, fundado no exame das provas em conjunto. Art. 200. A divisibilidade da confisso consiste na faculdade de o juiz aproveit-la apenas em partes, isto , acreditando apenas em determinada circunstncia confessada pelo ru. o caso quando o ru confessa que cometeu o delito, mas alega que estava sob estado de necessidade (confisso qualificada). Por sua vez, a retratao a possibilidade de o acusado modificar o seu depoimento, ou melhor, narrar a verso correta dos fatos. No obstante essa possibilidade, o juiz poder condenar o acusado, caso tenha outros elementos probatrios suficientes para tal. IV) Ofendido art. 201 O sujeito passivo do crime vtima ser ouvido pelo juiz, sempre que possvel, ocasio em que ser indagado sobre as circunstncias da infrao, autoria e as provas que possa indicar. Para tanto, poder ser conduzido coercitivamente (pela polcia) presena da autoridade, conforme estipula o art. 201, caput e 1, do CPP. A partir da Lei n 11.690/2008, o ofendido deixou de ser mero elemento de prova, para tambm ser sujeito de direito, uma vez que referida Lei lhe outorgou os seguintes direitos: - ser comunicado, no endereo por ele indicado, dos atos processuais relativos ao ingresso e sada do acusado da priso, designao de data para audincia e sentena ou acrdo que a mantenha ou modifique. Para tanto, o ofendido tem a faculdade de escolher se tais lhes sejam enviadas por meio eletrnico (veja que no o juiz que vai escolher o meio, mas sim o ofendido) art. 201, 2 e 3;
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br - reserva de espao separado para o ofendido, antes e durante a realizao da audincia 201, 4; - encaminhamento, se entender necessrio o juiz, para tratamento multidisciplinar psiclogos, psiquiatras, assistentes sociais, a expensas do ofensor, bem como apoio jurdico, por intermdio da defensoria pblica 201, 5; - ter preservada a intimidade, vida privada, honra e imagem, cabendo tais providncias ao juiz, o qual poder, inclusive, determinar o segredo de j ustia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes do ofendido, tudo a fim de evitar a exposio deste aos meios de comunicao. Finalmente, se o juiz verificar que a presena do ru poder causar ao ofendido humilhao, temor ou srio constrangimento, poder determinar a sada do ru da sala de audincia. Neste caso o ru acompanhar o depoimento por videoconferncia. Art. 217, CPP. V) Prova testemunhal Testemunha pessoa que se diz ter conhecimento de algum fato. Classificase em: a) direta, a testemunha que presenciou o fato; b) indireta, aquela que soube do fato atravs de terceira pessoa; c) prpria, presta declaraes sobre a infrao penal; d) imprpria, instrumental ou instrumentria, a testemunha que presta declaraes no sobre o fato, mas sobre determinado ato do processo. Ex. testemunha que atesta que o acusado estava presente na lavratura do auto de priso em flagrante. e) numerrias, so as testemunhas computadas para o nmero mximo que a parte poder arrolar. O nmero de testemunhas obedece o tipo de procedimento, assim definido: - procedimento ordinrio at 8 testemunhas; - procedimento sumrio at 5 testemunhas; - procedimento sumarssimo at 3 testemunhas - procedimento do jri 1 fase at 8 testemunhas - procedimento do jri 2 fase at 5 testemunhas - procedimento especial da lei 11.343/2006 at 5 testemunhas. f) extranumerrias, so as testemunhas que no so computadas para o efeito de aferir o nmero mximo; ex. testemunha do juzo (art. 209, CPP), as que no prestarem compromisso, informante quem presta informaes sem se comprometer com a imparcialidade ou com a obrigao em dizer a verdade e as testemunhas referidas (aquelas que fora citadas por uma das testemunhas numerria); g) testemunhas da coroa: policias infiltrados, nos termos da Lei n 9.034/95 e Lei n 11.343/2006. Por terem participado, disfaradamente, dos fatos, tais pessoas dispe de informaes privilegiadas e detalhadas sobre os infratores e sobre o fato objeto da prova. h) recusa e proibio para ser testemunha. Diz o Cdigo de Processo Penal que toda pessoa poder ser testemunha art. 202. Uma vez arrolada como testemunha, no poder a pessoa eximir-se de depor, sob pena de ser condenada ao pagamento de multa entre 1 a 10 salrios mnimos e ao pagamento das custas da diligncia, bem como responder pelo crime de desobedincia art. 219 c/c art. 458 e 436, 2, CPP Porm, o prprio Cdigo excepciona tal obrigatoriedade, informando que podero recusar-se a depor sobre determinado fato o ascendente ou descendente, o afim em linha reta (sogro e sogra), o cnjuge, o irmo e o pai, a me, ou o filho adotivo do acusado (art. 206, CPP). Ressalte-se que, no havendo outros meios de prova do fato, mesmo as pessoas acima indicadas sero obrigadas a depor. Ex. o filho que viu o pai matar a me. No tendo outras testemunhas ou outro meio de prova, fica o filho obrigado a contribuir com a justia, todavia, no presta juramento (compromisso) art.
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208, CPP. A lei probe certas pessoas de servirem como testemunhas. So aquelas em que, por razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, devam guardar segredo. Ex. advogado, mdico, juiz, jornalista. Caso a parte interessada no sigilo autorize tais profissionais, autorizados esto em funcionar como testemunhas. Art. 207, CPP. i) compromisso Antes de prestar as declaraes, a testemunha prestar seu compromisso em dizer a verdade. No entanto, esto isento de tal compromisso os doentes ou deficientes mentais, os menores de 14 anos, bem como aquelas pessoas que no esto obrigadas a depor art. 208, CPP. j) formalidade do depoimento - inquirio individualizada das testemunhas. Nos termos do art. 210, CPP, as testemunhas daro depoimento separadamente, de forma que uma no oua o que a outra fale. Para tanto sero reservadas salas separadas, mesmo antes do incio da audincia. - advertncia da prtica do crime de falso testemunho, caso venha a fazer afirmao falsa, calar ou negar a verdade art. 211, CPP. Claro que se o depoimento resultar em prejuzo da pessoa da testemunha, est no est obrigado a declarar ou responder as perguntas, uma vez que ningum ser obrigado a produzir prova contra si mesma; - possibilidade para as partes perguntarem diretamente testemunha, cabendo ao juiz o controle, a fim de impedir aquelas que puderem induzir a resposta ou quando forem impertinentes no tiverem relao com o fato ou consistir em repetio de outra j respondia. Art. 212, CPP; - impedimento de manifestao por parte da testemunha de opinies pessoais, a menos que inseparveis da narrativa do fato art. 213; - possibilidade para as partes contraditar a testemunha, apontando sua suspeio, desde que seja feito antes do incio do depoimento 214, CPP. Se o juiz acatar a contradita, proceder nos termos do art. 208, CPP, isto , ouve-se a testemunha apenas como informante, bem como poder exclu-la, se estiver no rol do art. 207; - oitiva da testemunha por videoconferncia, quando o juiz verificar que a presena do ru na sala de audincia poder causar humilhao, temor ou srio constrangimento testemunha. Devero constar no termo os motivos que levaram o juiz a agir de tal forma art. 217, caput e pargrafo nico; - retirada do ru da sala de audincia, quando no for possvel realizar a oitiva da testemunha por videoconferncia. Devero constar no termo os motivos que levaram o juiz a agir de tal forma art. 217, caput e pargrafo nico; - Algumas autoridades possuem prerrogativas no que tange forma de darem depoimentos. Assim, podero ajustar o local e o horrio para prestarem depoimento, as seguintes autoridades: Presidente e Vice-Presidente da Repblica, senadores e deputados federais, ministros de Estado, governadores e prefeitos, secretrios de Estado, deputados estaduais e distritais, membros do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, dos Tribunais de Contas da Unio e dos Estados ou DF, bem como os membros do Tribunal Martimo. - Igualmente, podero responder as perguntas por escrito, as quais lhes sero encaminhadas por ofcio do juiz, as seguintes autoridades: Presidente e Vice-Presidente da Repblica, presidentes do Senado Federal, da Cmara dos Deputados e do Supremo Tribunal Federal. Os militares devero ser requisitos autoridade superior art. 321, 2. Se a testemunha for servidor pblico, dever ser comunicado o chefe da repartio, informando o dia e o horrio que proceder a oitiva da testemunha. Observe-se que no ser requisitado como ocorre com os militares, mas apenas
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br informado ao chefe da repartio. - as testemunhas que residirem fora da comarca, sero ouvidas por carta precatria ou por rogatria (neste ltimo caso, se residir em outro pas). Tambm poder ser ouvida por videoconferncia ou por outro meio de transmisso de sons e imagens em tempo real. As partes devero ser intimadas da expedio da carta precatria, sob pena de nulidade Smula STF 155. - se a testemunha no falar portugus, dever ser nomeado intrprete para traduzir as perguntas e as resposta; - se a testemunha for surda, as perguntas sero apresentadas por escrito e ela responder oralmente; se muda, as perguntas sero feitas oralmente, respondendo-as por escrito; se ou surdo-mudo, as perguntas sero formuladas por escrito e do mesmo modo dar as respostas. k) Reconhecimento de Pessoas e Coisas art. 226 a 228, CPP No estudo sobre inqurito policial tivemos a oportunidade de estudar que, entre as diligncias que o delegado de polcia est autorizado a fazer est o reconhecimento de pessoas ou coisas. Nesta oportunidade, tal meio de prova se refere aquela produzida sob o comando do juiz, porquanto j existe ao penal. Reconhecimento de pessoas ou coisas o meio pelo qual uma pessoa afirma como certa a identidade de outra ou a qualidade de uma coisa. a indicao, por parte da vtima ou testemunha, do possvel autor do fato definido como crime, ou da coisa em litgio. O Cdigo de Processo Penal traa os procedimentos que devem ser observados nesta espcie de prova, assim resumido: a) quem vai reconhecer dever, antes, descrever a pessoa que deva ser reconhecida, indicando as caractersticas fsicas, art. 226, I. Isso serve para evitar possvel erro no reconhecimento, pois caso descreva uma pessoa gorda e venha a reconhecer como autor do fato uma pessoa magra, o juiz ter condies de valorar essa prova e at ignor-la; b) a pessoa que se submeter ao reconhecimento dever ser colocada ao lado de outras, se possvel, da mesma semelhana, art. 226, II; c) No admissvel o reconhecimento coletivo ou em grupo, ou seja, se vrias pessoas forem chamadas a proceder ao reconhecimento de pessoa ou objeto, cada uma far o reconhecimento em separado, evitando-se qualquer contato entre elas art. 228; d) lavra-se o auto de reconhecimento, devendo ser assinado pela autoridade que procedeu ao ato, pela pessoa que realizou o reconhecimento e por duas testemunhas. O STF vem admitindo o reconhecimento fotogrfico, desde que esteja em acordo com os demais meios de provas. O reconhecimento de coisas segue a mesma regra do reconhecimento de pessoas. Isto , o objeto ser colocado ao lado de outro de caracterstica similar, sendo que antes de proceder ao reconhecimento a pessoa ser convidada a descrever as caractersticas do objeto. No final, lavra-se o auto de reconhecimento. Finalmente, havendo temor ou intimidao, a autoridade zelar para que a pessoa a ser reconhecida no veja o reconhecedor. Tal regra no se aplica ao reconhecimento feito em juzo, nos termos do pargrafo nico do art. 226. dizer, apenas quando se tratar de reconhecimento na delegacia, feito pela autoridade policial, que tomar providncia no sentido de impedir que a pessoa a ser reconhecida no veja o reconhecedor. Tudo em nome do princpio da publicidade. l) Acareaes Segundo o CPP, A acareao ser admitida entre acusados, entre acusado e testemunha, entre testemunhas, entre acusado ou testemunha e a pessoa ofendida, e entre as pessoas ofendidas, sempre que divergirem, em suas
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declaraes, sobre fatos ou circunstncias relevantes art. 229. O procedimento para realizar a acareao est descrito no pargrafo nico, do art. 229, nos termos seguintes: Os acareados sero reperguntados, para que expliquem os pontos de divergncias, reduzindo-se a termo o ato de acareao. No sendo possvel realizar a acareao, em virtude da ausncia da testemunha, ser expedida carta precatria, desde que no implique demora prejudicial ao processo e caso o juiz entenda conveniente art. 230 m) Documentos arts. 231 a 238, CPP Prova documental aquela produzida a partir da introduo de um documento nos autos do processo. Documento, segundo o Cdigo de Processo Penal, tratase de quaisquer escritos, instrumentos ou papis, pblicos ou particulares art. 232. Sendo fotocpia, para que tenha valor probatrio, dever ser autenticada pargrafo nico do mesmo artigo. Veda a lei a utilizao de cartas particulares obtidas por meio ilcito, ou seja, interceptadas ou obtidas por meios criminosos. No entanto, o destinatrio da carta poder exibir em juzo o seu contedo, ainda que no haja o consentimento do remetente. Pairando dvida quanto autenticidade da letra ou assinatura em documentos particulares, proceder-se- a percia (exame grafotcnico). Quanto aos documentos em lngua estrangeira, depois de juntados aos autos do processo sero, se assim se fizer necessrio, traduzidos por tradutor pblico ou pessoa idnea, na falta daquele. A fotocpia, quando autenticada, tem o mesmo valor que o documento original pargrafo nico, art. 232. Em regra, a qualquer momento do processo, ou seja , em qualquer fase, podero ser juntados documentos. Como exceo a tal regra, h a vedao de juntada de documentos na fase das alegaes finais, nos processos de competncia do Tribunal do Jri. n) Indcios Indcio o fato provado que, por manter relao com o fato que se pretende provar, possibilita concluir algo sobre este ltimo. Tal meio de prova est previsto no art. 239 do CPP, assim descrito: Considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias. Como exemplo de indcios, veja o caso do passarinho e o gato: um gato e um passarinho foram colocados no interior de uma sala fechada e completamente vazia. Vrias pessoas encontravam-se do lado de fora da sala. A nica sada foi fechada e, rapidamente, foi aberta, estando as pessoas a observar a nica sada. No interior da sala, o passarinho tinha sumido. Havia somente penas pelo cho. O gato encontravase num canto da sala, lambendo os beios, como sangue pelos bigodes e, ainda, umas penas pelos dentes. A pergunta : algum viu o gato comendo o passarinho? Evidente que no. As provas, ento, so indicirias: a sala estava fechada, e somente o gato e o passarinho estavam l dentro; as testemunhas que estavam do lado de fora no viram nada, porm, todos os indcios (os fato provados sangue, pena, inexistncia de outro animal dentro da casa) no deixam dvida de que foi o gato que comeu o passarinho. claro que tal exemplo apenas para fixar o que um indcio, j que gato no comete crime.... o) Busca e Apreenso A busca e apreenso a medida, tambm um meio de prova, pelo qual a autoridade judiciria determina a apreenso de pessoas ou coisas. A doutrina tambm entende que, alm de ser meio de prova, a busca e apreenso uma medida cautelar, cujo fim evitar o desaparecimento de coisas ou
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Fone: (65) 3624-4404 www.fatoconcursos.com.br pessoas. A busca pode ser pessoal e domiciliar. Sendo pessoal (revista) no depende de ordem judicial, bastando que a autoridade suspeite do indivduo, no sentido de estar na posse de alguma coisa que caracterize corpo de delito, bem como portando arma proibida. A busca domiciliar, por sua vez, depende de ordem judicial e deve ser executada durante o dia, a menos que o morador autorize a autoridade a adentrar no interior do recinto. A busca domiciliar destina-se a: a) prender criminosos; b) apreender coisas achadas ou obtidas pela prtica de crimes; c) apreender instrumentos de falsificao ou de contrafao 3 e objetos falsificados ou contrafeitos; d) apreender armas e munies, instrumentos utilizados na prtica de crime ou destinados a fim delituoso; e) descobrir objetos necessrios prova de infrao ou defesa do acusado; f) apreender pessoas vtimas de crimes. Para o CPP, domiclio qualquer compartimento habitado ou aposento ocupado de habitao coletiva ou compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade. Para o STF o escritrio comercial equipara-se a domiclio. Realizada a busca, a autoridade dever elaborar documento, descrevendo o ocorrido e especificando o que foi apreendido, ao final assinado por duas testemunhas.

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