Buenos Aires, 8 de mayo de 2012.

En la Ciudad de Buenos Aires, a los 8 das del mes de mayo de dos mil doce, reunidos en Acuerdo los seores Jueces, para resolver los autos "Garca Julio Ral y otros c/ EN - SPF s/ Daos y perjuicios" y planteado al efecto como tema a decidir si se ajusta a derecho la sentencia apelada, el Seor Juez de Cmara, doctor Sergio Gustavo Fernndez dice: I. Que la sentencia de fs. 333/337 admiti la demanda promovida contra el Estado Nacional -Servicio Penitenciario Federal-, que se inici a los fines de obtener la indemnizacin de los daos y perjuicios padecidos por los accionantes con motivo del incendio provocado en la celda N 302 de la Colonia del Penal de Santa Rosa el 14.9.99, del cual resultaron con graves heridas los coactores Magarzo y Madueo y fallecido Sergio Garca Vergara hijo del coactor Garca, fijando en consecuencia las pertinentes reparaciones en concepto de dao material y moral para cada uno de los reclamantes, e imponiendo las costas a la demandada (en la accin promovida por los primeros), y distribuyendo los accesorios en un 90% y 10% entre accionada y actor, en la pretensin articulada por el Sr. Garca. Para as decidir, y luego de desestimar la defensa de prescripcin articulada por la accionada, con sustento en la falta de transcurso del trmino liberatorio bianual entre el siniestro y la promocin de la demanda, la Sra.Juez de Primera Instancia rese los antecedentes de hecho de la cuestin y a continuacin expuso los principios generales aplicables al caso, concluyendo que en funcin de la naturaleza y modo de acaecimiento del hecho (incendio intencional provocado por uno o ms reclusos que contaban con elementos inflamables para su generacin), no medi un adecuado control de los internos por parte del personal del Servicio Penitenciario Federal, as como tampoco un correcto resguardo de su seguridad, todo lo cual compromete la responsabilidad del Estado Nacional por el desempeo irregular de las funciones encomendadas a dicha fuerza de seguridad. Sobre esta base, reconoci el derecho de los reclamantes a la reparacin de los captulos indemnizatorios reclamados por los coactores Magarzo y Madueo, en concepto de dao material (incapacidad sobreviniente) y dao moral (que tambin comprendi las secuelas estticas resultantes de las quemaduras padecidas), fijando para ellos las sumas totales de $ 30.000 y 35.000, respectivamente; as como los derivados de la muerte de su hijo (coactor Garca), estableciendo los valores pertinentes para la reparacin de la prdida de chance de ayuda y del agravio moral, cuantificando la reparacin total del perjuicio sufrido en la suma de $ 50.000. Finalmente dispuso que los montos reconocidos quedaban consolidados en los trminos de la ley 25.344. II. Que contra dicha decisin se alza la parte demandada con su recurso de fs. 342 -fundado a fs.362/371-, en el que solicita la revocacin del fallo y el rechazo de la pretensin, por entender que haba transcurrido el plazo liberatorio desde el siniestro, a cuyo efecto considera como fecha de promocin de la demanda el 9.5.02, segn resultara de la cartula del expediente. A continuacin y en cuanto al fondo del asunto, la accionada no cuestiona los extremos fcticos (ocurrencia del hecho, sus causantes y modalidades de provocacin, as como el carcter de vctimas del mismo que revisten los reclamantes), discrepando en cuanto al encuadre y fundamento terico de la

responsabilidad asignada a su parte, argumentando a tal efecto que no resulta de aplicacin lo dispuesto en el art. 1112 del C. Civil por cuanto en el caso no result imputado el personal penitenciario, habiendo quedado establecido que el siniestro fue generado por los reclusos, por lo que no se advierte la culpa del Servicio Penitenciario, careciendo de fundamento la atribucin de responsabilidad. Cuestiona la imposicin de costas destacando que a todo evento y an en el supuesto de admisin del reclamo, deben ser distribuidos en el orden causado atento la naturaleza de las cuestiones en debate. Y a continuacin se agravia de la admisin de las partidas indemnizatorias y de los respectivos montos reconocidos, por considerarlos injustificados y arbitrarios, discriminando a tal fin sus quejas respecto de los valores asignados a cada uno de los accionantes. Los fundamentos vertidos por el Estado Nacional fueron contestados por los actores a fs. 374/383. III. Que por su parte, la actora apel el fallo a fs. 339, presentando sus agravios a fs.351/361. Considera insuficientes los montos indemnizatorios reconocidos a cada no de los reclamantes, y a tal efecto desarrolla su argumentacin sobre la base de parmetros y frmulas de clculo que deberan ser aplicados a los fines de establecer las sumas por otorgar, sobre la base de la incapacidad sobreviniente y por prdida de chance experimentadas (segn los diferentes actores); y cuestiona puntualmente por exigua la cuantificacin del dao moral en atencin a la naturaleza del hecho y los graves perjuicios de este orden, experimentados por cada una de las vctimas del hecho. Se agravia de la omisin contenida en el fallo acerca del reconocimiento de intereses, destacando que no se indica si la indemnizacin ha sido fijada a valores actuales, todo lo cual conforma una vulneracin del principio de la reparacin integral. A continuacin se queja de la imposicin parcial de costas (10% del total) al coactor Garca, y de la aplicacin de la ley de consolidacin sobre los montos reconocidos en materia de indemnizacin, por considerar que comportan una indebida e injusta postergacin en el cobro de las acreencias derivadas del hecho ocurrido. Y a fs. 385 se llamaron los autos para el dictado de sentencia. IV. Que por elementales razones de buen mtodo corresponde dar tratamiento inicial a los agravios formulados por la parte demandada, concernientes a los aspectos sustanciales del decisorio que estim la pretensin, debiendo inicialmente sealarse que por no existir a esta altura controversia en punto a la ocurrencia del hecho el 14.9.99 (incendio provocado en la celda N 302 de la Colonia Penal de Santa Rosa), del que resultaron heridos los coactores Magarzo y Madueo y fallecido el hijo del coactor Garca, as como en cuanto a que el mismo fue provocado por uno o mas reclusos que contaban con los medios para su generacin (lo que asimismo resulta de manera incuestionable a raz de lo actuado en el Expte.N 458/99 del Juzgado Federal de 1 Instancia de Santa Rosa, que se tiene en este acto a la vista; v. esp. Resolucin de fs. 424/428), han de tenerse por definitivamente establecidos tales extremos a todos los efectos que correspondan. Sentado ello y en cuanto a la queja vertida respecto del rechazo de la prescripcin, para su rechazo basta con sealar que, como es de toda obviedad, para valorar la interrupcin de la prescripcin no cabe considerar una cartula o datos de un sorteo de causas (que bien pudo haber sido efectuado con posterioridad, o ser el resultado de un resorteo), sino simple y sencillamente la fecha de presentacin de la demanda, que es precisamente el acto interruptivo a que refiere el art. 3986 Cdigo Civil; y habida cuenta que ello ocurri en efecto el 14.9.01 (v. cargo de fs. 16vta.), no cabe sino tener por temporneamente interrumpido el curso liberatorio bienal.

En cuanto a los aspectos sustanciales que concitan los agravios de la demandada, debe sealarse que es doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que, del artculo 18 de la Constitucin Nacional, se desprende el deber primario del Estado de resguardar los derechos de quienes se hallan detenidos, cumpliendo una condena o prisin preventiva, quienes deben contar con adecuada custodia y ser respetados en sus vidas, su salud y su integridad fsica y moral (doctrina de Fallos 318:2002 y de Fallos 326:1269; CNCCFed, Sala I, doct. considerando 4 de la causa N 1298/03 fallada el 24 de noviembre de 2009; dem, id., fallo del 29.12.09 Expte. N 11.741/01, "Alabretta Marcela Paola y Otro c/ Estado Arg. Minist. de Justicia - Servicio Penitenciario s.Daos y Perjuicios"). De tal modo, el hecho de que reclusos cuenten con elementos susceptibles de provocar un incendio (lquidos inflamables, calentadores que pueden introducir en las celdas de terceros y otros elementos de iniciacin del siniestro), constituye una irregular prestacin del servicio a cargo de la autoridad penitenciaria que lejos est de justificar la pretensin eximente con fundamento en el art. 514 del C.C.; pues an la participacin de los internos en la produccin del siniestro, ello constituira una eventualidad previsible en el rgimen del penal, que pudo evitarse si se hubieren adoptado las medidas de seguridad, control y resguardo apropiadas al cumplimiento de los fines y cometidos del servicio penitenciario (esta Sala, fallo del 26.6.01 Expte. N 9.118/97 "Serrano, Matilde Anglica y otros c/E.N. (M de Justicia) s/ daos y perjuicios"). En las condiciones descriptas resulta indudable que en el lugar y hora concretos en que se provoc el incendio la vigilancia result absolutamente ineficaz y, que las revisaciones o requisas de los elementos de los detenidos no eran las mejores, puesto que ningn celador o guardin descubri los elementos de que disponan los autores. Parece, de tal modo, que no se puede poner en tela de juicio seriamente que la obligacin de velar por la custodia y seguridad de los presos -que el art. 5, inc. a), ley 20.416 asigna al Servicio Penitenciario Federal- fue incumplida (v. asimismo CNCCFed. Sala II, fallo del 26.11.98 "Olender, Sofa c/ Estado Nacional - Ministerio de Justicia s/ Daos y perjuicios" Causa N 7693/91; dem, Sala III fallo del 8.5.03 Expte.N 7.295/99 "Montini Ernesto Eduardo y Otro c/ Servicio Penitenciario s/ Daos y perjuicios"; citados en mi voto en la causa de esta Sal a "Sosa Nimia Jorgelina c/ EN s/ Daos y perjuicios", N 15.788/01, del 19/12/07). Es que la seguridad, como deber primario del Estado, no slo importa resguardar los derechos de los ciudadanos frente a la delincuencia sino tambin, como se desprende del art. 18 de la C.N., el de los propios penados, cuya readaptacin social constituye un objetivo superior del sistema y al que no sirven formas desviadas del control penitenciario. Si el Estado no puede garantizar la vida de los internos ni evitar situaciones como irregulares de nada sirven las polticas preventivas del delito ni menos an las que persiguen la reinsercin laboral de los detenidos (CSJN Fallos: 306:23030 y 318:2002). Puesto que el Estado debe dar una adecuada custodia a quienes estn cumpliendo condena lo que se traduce en el respeto de sus vidas, salud e integridad fsica y moral (arg. art. 18 de la Constitucin Nacional; C.S.J.N. Fallos 318:2002, cit., Cons. 3), y si -como aqu ha quedado establecido- las acciones y omisiones del servicio penitenciario configuran un desempeo irregular de las funciones, deben entenderse como generadoras de su responsabilidad en los trminos del art. 1112 del Cdigo Civil (esta Sala, "Naveda Jorge Adrin c/ Estado Nacional -M de Justicia s/ Daos y perjuicios", causa N 20.688/97, del 13/9/04). En tales condiciones, resulta de toda claridad que el agravio de la demandada enderezado a eximir en el caso la responsabilidad del Servicio Penitenciario Federal por las consecuencias del siniestro provocado el 14.9.99 en la celda N 302 de la Colonia Penal de Santa Rosa, debe ser desestimado, confirmndose la sentencia en lo principal que decide.

V.Que sentado lo expuesto y entrando en el anlisis de las quejas de ambas partes concernientes a los montos indemnizatorios reconocidos a cada uno de los actores por los diferentes conceptos que se han estimado procedentes, se debe precisar que aquellos han reclamado la reparacin del perjuicio material (el Sr. Garca por la prdida de ayuda futura de su hijo fallecido; y Magarzo y Madueo, los resultantes de la incapacidad sobreviniente por las secuelas de las quemaduras padecidas), y del dao moral respectivamente experimentado por cada uno de ellos; de modo que el tratamiento de los agravios ser llevada a cabo tomando debida razn de los conceptos objeto de reclamo por parte de los coactores. A. Con relacin al reclamo formulado por el Sr. Julio R. Garca a raz de los perjuicios experimentados con motivo de la muerte de su hijo -Sergio R. Garca Vergara- estimo apropiado recordar, con particular referencia al dao material, que la "chance" es precisamente una mera posibilidad y cuya valoracin debe ser hecha en funcin de las propias y concretas circunstancias de cada caso, que por tratarse de situaciones que se proyectan en base a hiptesis de futuro, no puede identificarse con un concreto beneficio frustrado (conf. Llambas, J. J. "Tratado de Derecho Civil-Obligaciones", t. I, pg 295/296, Nota N 20; CNCCFed, Sala II, causa 6035 del 7.4.95). As pues, destaco que en principio la muerte de un hijo supone para sus padres la prdida de una razonable posibilidad de asistencia futura en situaciones naturales que pueden requerirla (vejez, enfermedad, etc.), por lo que el deceso constituye un dao que debe ser indemnizado y que naturalmente, debe ser valorado con singular prudencia y concreto ajuste a las circunstancias comprobadas a la poca del evento (arg. art. 1079 C. Civil; conf.CNCCFed, Sala I, causas 1368 del 12.7.82, 6766 del 25.8.89, 7380 del 1.6.90 y 9083 del 10.12.92). Sentado ello, cabe entonces ponderar las circunstancias del fallecido, su actividad (realizacin de tareas ocasionales de albailera, de grabado de prendas de vestir) y condicin socioeconmica (conf. declaraciones testimoniales de fs. 97, 98, 104 y 105). Y en consecuencia, atendiendo a tales extremos y teniendo en cuenta que segn el curso natural y ordinario de la vida, las propias exigencias del crecimiento y eventual formacin de su propia familia llevarn a la progresiva disminucin de la ayuda o asistencia econmica por parte del hijo hacia sus padres, estimo incrementar el monto fijado en el captulo indemnizatorio analizado, a la suma de $ 15.000. En cuanto al dao moral (a cuyo resarcimiento asigno naturaleza resarcitoria), su padecimiento por parte del reclamante resulta de las propias circunstancias del hecho y sus consecuencias, por lo que an al margen de las probanzas aportadas, no requiere de acreditacin especfica alguna; cabiendo en el caso ponderar que difcilmente pueda concebirse un hecho de mayor repercusin espiritual para los padres que la muerte de un hijo, puesto que ello es contrario al curso natural de la existencia humana, y a la vez implica la privacin por siempre de las legtimas expectativas vitales y afectivas recprocas que se suceden en el transcurso de la relacin filial. En tales condiciones, y atendiendo a las particulares circunstancias en que hall la muerte el joven Garca Vergara, juzgo adecuado que se establezca la indemnizacin por dicho apartado en la suma de $ 80.000B.En cuanto concierne al reclamo formulado por el coactor Gustavo Marcelo Magarzo, en punto al perjuicio material derivado de la secuela incapacitante que porta a consecuencia de las quemaduras experimentadas, es preciso recordar que para graduar el resarcimiento debe apreciarse la influencia negativa de la minusvala fsica no slo sobre la aptitud laborativa remunerada, nica o principalmente, sino sobre la totalidad de los aspectos vitales que le permitan acceder a otras actividades, realizar y concretar expectativas culturales, deportivas, afectivas; por cuanto as como existe un derecho a la vida, tambin se debe reconocer un derecho a la integridad fsica, doctrina seguida tambin por la Corte

Suprema de Justicia de la Nacin (in re: "Lujn, H. c. Estado Nacional" del 5.8.86); razn por la cual la fijacin del "quantum" por incapacidad sobreviniente no est determinada por la aplicacin de frmulas matemticas ni sujeta a baremos fijos sino que debe ajustarse a las circunstancias personales de la vctima (esta Sala, "Gonzlez Domnguez Rubn Daro c/ EN - PFA y otros s/ Daos y perjuicios", causa 42734/03, del 16/07/07 y sus citas). A tal efecto estimo relevante destacar que la pericia mdica producida en autos -y que en sus aspectos sustanciales no fue objeto de eficaz impugnacin por las partes-, ha determinado con absoluta claridad y en forma incuestionable, que el accionante padece como secuela de las importantes quemaduras padecidas, una importante incapacidad que ha sido considerada como total y permanente, as como un significativo perjuicio de orden esttico, como limitaciones funcionales de sus miembros (v. esp. fs. 270/272 y 279/282). Recuerdo a esta altura que la lesin a la armona corporal queda comprendida en la nocin de dao integral y tiene significacin personal y trascendencia social. Ahora bien: salvo supuestos excepcionales, tal alteracin esttica tiene repercusin patrimonial, como factor de incidencia negativa en el mercado ocupacional, o bien se revela como un menoscabo que profundiza el dao moral.As lo ha entendido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que ha sostenido que el "dao esttico no es autnomo respecto del material o moral, sino que integra uno u otro o ambos, segn el caso" (doctrina de Fallos 305:2098; 321:1117 entre otros). Esta posicin ha sido repetidamente sostenida por la jurisprudencia, que ha negado la cuantificacin autnoma del dao esttico, incluyendo este rubro en la consideracin que los jueces realizamos para compensar con una suma de dinero las consecuencias de la lesin a los bienes morales, espirituales o intelectuales (conf. CNCCFed, Sala I, causas 5212/98 del 30/3/99; 3698/97 del 2/3/00, causa 29.969/95 del 22/4/03; causa 4859/98 "Atterio Hctor Agustn c/Vargas Mara Alejandra y otro s/responsabilidad mdica" del 6/5/2004 y fallo del 15.11.07, Britez Garca Pablino c/ Estado Nacional Servicio Penitenciario Federal y Otro s/ Daos y perjuicios" Expte. N 7007/01; en el mismo sentido, Sala III, causa 8277/01 del 3 de febrero de 2005). En consecuencia y ponderando la totalidad de los factores que enmarcan la cuestin (las particulares circunstancias de vida de este actor, segn la informacin suministrada en la pericia ya referida) estimo prudente que se fije como reparacin de ste acpite, la suma de $ 30.000. Con relacin al dao moral -a cuya reparacin, como fuera dicho, asigno naturaleza resarcitoria y total independencia del dao material, conforme a la interpretacin mayoritaria de la jurisprudencia sobre tales aspectos- que contempla fundamentalmente la reparacin del dolor y est destinado a mitigar el conjunto de padecimientos en el caso (C.S., Fallos:308:698; y esta Sala, causa N 42734/03, del 16/07/07, cit.), slo cabra aadir a los padecimientos ya enunciados lo que significa la situacin incapacitante ya descripta -y sus alcances- proyectada en la perspectiva y expectativa de vida futura; debiendo asimismo precisarse que la suma por reconocer en este captulo, comprende adems el dao esttico que resulta con toda evidencia de las constancias analizadas (ver al respecto fotografas ya citadas), pero no computado como secuela incapacitante en el plano estrictamente laborativo sino como integrante del detrimento espiritual padecido por el accionante a consecuencia de las secuelas de evento por el que se reclama. As pues, y proyectando loa padecimientos de orden espiritual descriptos a partir del hecho, las intervenciones a que fuera sometido el accionante, la evolucin hacia su estado actual y en todos los mbitos de su vida, as como la portacin de una ostensible secuela esttica, estimo razonable elevar la reparacin de este captulo en la suma total de $ 100.000. C. Y en cuanto al reclamo formulado por el Sr. Luis Ro dolfo Madueo, militan a su respecto anlogas consideraciones, fundamentos y valoraciones que las vertidas precedentemente respecto del Sr. Magarzo (las que han de tenerse por reproducidas en esta acpite), por cuanto aparte de que se trata del

reclamo de los mismos rubros indemnizatorios, sus situaciones -por haber sido vctimas del mismo hecho y haber experimentado anlogos padecimientos y secuelas- tambin son marcadamente similares. Sobre esta base, ponderando las particulares circunstancias personales del Sr.Madueo, puestas de manifiesto en el informe pericial ya citado, creo prudente elevar el monto reconocido en concepto de incapacidad sobreviniente a la suma de $ 30.000. Y en cuanto al dao moral, tomando en cuanta asimismo la entidad de sus lesiones, estimo que resulta justo incrementar la suma reconocida a la de $ 100.000. Quedan de tal modo atendidas las quejas vertidas por ambas partes en punto a la cuantificacin de la indemnizacin reconocida a los tres coactores, en los trminos precedentemente desarrollados a lo largo del presente considerando, debiendo pues incrementarse las respectivas reparaciones asignadas en la sentencia apelada, con los alcances aqu establecidos. VI. Que los agravios vertidos por los accionantes en cuanto a los intereses y a la aplicacin de la ley de consolidacin (dispuesta en primera instancia), encontrarn respuesta en el presente apartado. Y a tal fin se debe recordar que los supuestos en los cuales se ha considerado justificada la excepcin al rgimen de consolidacin, segn lo previsto en el art. 18 de la ley 25.344, se ha referido a damnificados vctimas de incapacidad importante, quienes por su situacin requeran disponer en forma inmediata del dinero del resarcimiento a fin de detener el proceso de degradacin fsica o psquica a travs de la rehabilitacin oportuna (Fallos: 318:1593 y 327:2551). Pero este no es el caso de los accionantes, puesto que respecto del Sr.Garca, la reparacin asignada carece de las notas antes referidas; en tanto que acerca de los restantes coactores, no se ha invocado (ms all de la escueta y genrica referencia a la inaplicabilidad del rgimen, contenido en los agravios), ni resulta de las constancias de la causa, que la indemnizacin fijada tenga el destino a que se refieren los citados precedentes, emitidos a ttulo de interpretacin de la norma federal que consagra la excepcin al mecanismo de consolidacin. En consecuencia, corresponde el rechazo de este aspecto del recurso y confirmar la aplicacin a los crditos de autos, del rgimen establecido por la ley 25.344. Asiste en cambio razn a los accionantes en punto a los intereses del capital de condena, que ciertamente no han sido especificados en el anterior decisorio, no obstante su peticin expresa en el inicio. De tal modo, debe quedar especificado que el capital de condena -que se ha fijado a valores vigentes a la fecha del presente pronunciamiento-, devengar intereses desde el 14.9.99 (para los coactores Magarzo y Madueo), y desde el 16.9.99 (fecha de fallecimiento de su hijo, para el coactor Garca), hasta el 31.12.99 a la tasa pasiva promedio que publica el Banco Central de la Repblica Argentina. Y desde el 1.01.00 en adelante, se liquidarn los que correspondan al ttulo pblico que se aplique al pago de los crditos respectivos. VII.Que finalmente y en punto a las costas, debe ponerse de manifiesto en primer trmino que en funcin del resultado definitivo del pleito, los actores han triunfado en los aspectos sustanciales de la cuestin, concernientes a la atribucin de responsabilidad al Servicio Penitenciario, a la admisin del reclamo indemnizatorio articulado sobre dicha base, y a los conceptos reconocidos. En tales condiciones, debe destacarse que el progreso parcial de la demanda, exclusivamente en cuanto concierne a los montos objeto de reparacin, no conforma un factor de justificacin suficiente (salvo

notorio exceso o abuso, que no se configura en el caso), para eximir siquiera en forma parcial, de la imposicin de costas que debe pesar sobre la perdidosa, en tanto se mantiene en tal supuesto la plena vigencia del principio objetivo -contenido en el art. 68 CPCC- que rige la asignacin de tales accesorios. De conformidad con ello, las costas de ambas instancias debern ser soportadas por la demandada en su totalidad por haber resultado sustancialmente vencida en sus postulaciones. Voto en consecuencia por desestimar el recurso de la parte demandada y admitir parcialmente el de la actora. En consecuencia, propongo al Acuerdo: I. Confirmar la sentencia de primera instancia en cuanto desestim la defensa de prescripcin e hizo lugar a la demanda promovida por los coactores. II. Modificarla en cuanto a los montos indemnizatorios que corresponde a cada uno de ellos y a los intereses que han de ser liquidados, de conformidad con lo establecido en los Considerandos V y VI del presente voto. III. Imponer las costas de ambas instancias a la demandada. Los Dres. Jorge Esteban Argento y Carlos Manuel Grecco adhieren al voto precedente. En virtud del resultado que informa el acuerdo que antecede SE RESUELVE: I. Desestimar el recurso de la parte demandada y admitir parcialmente el de la actora. II. Confirmar la sentencia de primera instancia en cuanto desestim la defensa de prescripcin e hizo lugar a la demanda promovida por los coactores. III. Modificarla en cuanto a los montos indemnizatorios que corresponde a cada uno de ellos y a los intereses que han de ser liquidados, de conformidad con lo establecido en los Considerandos V y VI del voto. IV. Imponer las costas de ambas instancias a la demandada. Regstrese, notifquese y devulvase. JORGE ESTEBAN ARGENTO CARLOS MANUEL GRECCO SERGIO GUSTAVO FERNANDEZ ANTE MI Enrique M. Alonso Regueira Secretario de Cmara Interino