OAB SEGUNDA FASE VII EXAME DE ORDEM UNIFICADO Direito Penal Geovane Moraes

Simulado 1 OAB 2012.1 Mvio, conhecido como Inho, foi denunciado pela prtica de crime capitulado no artigo 121, caput, do Cdigo Penal. Consta na pea acusatria que no dia 04 de abril de 2011, por volta das 23h30min, na localidade de Alfa, capital do Estado Delta, o acusado, com o animus necandi, causou na vtima leses que provocaram a sua morte. Em sua oitiva perante a Autoridade Policial, o acusado confessou ter praticado o crime, todavia informou que s agiu assim porque a vtima, conhecida como Borracha, teria partido pra cima dele com uma faca, no intuito de mat-lo. Ainda em sede policial, a testemunha Caio, que presenciou todo o ocorrido, informou que Borracha era pessoa afeita prtica delitiva e, no dia do fato, espalhou para todos na comunidade que queria matar Mvio, pois ele estava tendo um caso com a sua ex-namorada. Tcio, irmo de Mvio, prestou informaes na Delegacia porque chegou ao local poucos antes do crime, informando que o seu irmo matou a vtima, mas porque esta tinha lhe agredido em primeiro lugar, no tendo alternativa, seno esfaquear Borracha. Calprnia, namorada de Mvio e ex-namorada da vtima, tambm prestou esclarecimentos ao Delegado, confirmando todo o depoimento do irmo do acusado, bem como esclarecendo que terminou o relacionamento com Borracha por ser este pessoa agressiva e possessiva. Informou ainda que, desde a poca do incio do relacionamento com o acusado, a vtima perseguia tanto a depoente quanto Inho, pois no se conformava com o final do romance. O juiz da 2 Vara Criminal da Comarca Alfa, capital do Estado Delta, recebeu a inicial acusatria em 16 de junho de 2011, pois, analisando a denncia, verificou que esta preenchia todos os requisitos constantes no artigo 41 do Cdigo de Processo Penal. A percia tanatoscpica da vtima foi acostada aos autos as fls. X. Mvio foi citado pessoalmente em 05 de julho de 2011. Na condio de advogado contratato por Mvio, redija a pea processual cabvel desenvolvendo AS TESES DEFENSIVAS que podem ser extradas do enunciado com indicao de respectivos dispositivos legais. PADRO DE RESPOSTA Endereamento correto (Valor: 0,25) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CRIMINAL DA COMARCA ALFA CAPITAL DO ESTADO DELTA Processo nmero: Indicao correta do dispositivo que d ensejo apresentao da Resposta acusao - artigos 396 e 396 A do Cdigo de Processo Penal (Valor: 0,4).

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Mvio, j qualificado nos autos do processo s folhas ( ), por seu advogado e bastante procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo, vem, muito respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos artigos 396 e 396-A, ambos do Cdigo de Processo Penal apresentar a sua RESPOSTA ACUSAO pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. 1. Dos Fatos O agente foi denunciado por ter, supostamente, cometido o crime de homicdio simples, nos termos do artigo 121, caput do Cdigo Penal. Na exordial acusatria, informa-se que Inho, como conhecido Mvio, esfaqueou a vtima no dia e hora previstos, com o animus necandi. Das provas colhidas no inqurito policial, apurou-se ter o agente praticado o crime amparado pela excludente de ilicitude, qual seja, legtima defesa, pois a vtima partiu para cima do acusado, no intuito de mat-lo. Pelos depoimentos prestados em sede policial, pode-se averiguar que o acusado no teve alternativa, seno esfaquear Borracha, isso porque a vtima no se conformava com o relacionamento do acusado com uma sua antiga namorada, de nome Calprnia. A percia tanatoscpica foi acostada aos autos e o ru foi citado para responder as acusaes pelo juzo da 2 Vara criminal.

Preliminar (Valor: 0,85) - Indicao da preliminar de incompetncia do juzo, nos termos do artigo 564, I do Cdigo de Processo Penal em combinao com o artigo 5, XXXVIII, d da Constituio Federal (Valor: 0,3) - Indicao da preliminar de legtima defesa, nos termos do artigo 23, II em combinao com o artigo 25, ambos do Cdigo Penal (Valor: 0,4) - Indicao da preliminar de falta de pressuposto para o exerccio da ao e interesse de agir, nos termos do artigo 395, II do Cdigo de Processo Penal. (Valor: 0,15) 2. Das Preliminares Preliminarmente vlido destacar a existncia manifesta de nulidade por incompetncia do juzo, nos termos do artigo 564, I do Cdigo de Processo Penal em combinao com o artigo 5, XXXVIII, d da Constituio Federal, pois o crime de competncia do jri. Ainda em sede de preliminar, cumpre esclarecer a ocorrncia de excludente de ilicitude, qual seja, legtima defesa, conforme artigo 23, II em combinao com o artigo 25, ambos do Cdigo Penal. Por fim, mister destacar a falta de pressuposto para a ao por ser o juiz incompetente e interesse/necessidade de agir, nos termos do artigo 395, II, do Cdigo de Processo Penal, o que j deveria ter acarretado a rejeio liminar da pea acusatria. Mrito (Valor: 2,0) - Desenvolvimento fundamentado de que acusado agiu amparado pela excludente de ilicitude da legtima defesa. (Valor: 1,0). - Desenvolvimento jurdico acerca da nulidade pela incompetncia do juzo. (Valor: 0,5)

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- Desenvolvimento fundamentado de que h falta de pressuposto para o exerccio da ao. (Valor: 0,5) Obs: necessrio fundamentar nos dispositivos legais pertinentes. Todavia, somente a mera indicao do artigo sem a explicao do instituto no pontuada. 3. Do Mrito Cumpre esclarecer ao douto julgador a existncia manifesta de uma causa de excluso da ilicitude do fato, qual seja, legtima defesa. Conforme ensina a melhor doutrina, para a configurao do instituto previsto no artigo 23, II em combinao com o artigo 25 do Cdigo Penal, necessria a ocorrncia de agresso humana injusta, atual ou iminente, em defesa de direito prprio ou alheio, desde que sejam utilizados os meios necessrios moderadamente com a finalidade de deter essa injusta agresso. Excelncia, no caso concreto analisado, todos os requisitos para a configurao da legtima defesa restaram demonstrados pelo acusado, pois a vtima partiu pra cima de Mvio, com uma faca, na inteno de desferir golpes nele, no conseguindo porque o acusado, conhecido como Inho, foi mais rpido e retirou a faca da vtima. Nas provas colhidas perante a autoridade policial, restou demonstrado que Mvio agiu amparado pela excludente de ilicitude, visto que Borracha no aceitava o relacionamento da sua exnamorada com o acusado dos autos. Com isso, saiu espalhando para todos da comunidade a sua inteno de mat-lo. Os depoimentos ocorridos em sede policial s vieram corroborar com as informaes trazidas pelo acusado, onde todos so unssonos em informar que "Inho" s praticou a conduta delituosa com a inteno de se defender da vtima. Ressalte-se ainda, no existir nos autos, qualquer informao de excesso realizado pelo acusado, pois agiu apenas com a finalidade de deter injusta agresso sofrida, cessando a conduta delituosa logo aps a interrupo da agresso, agindo em legtima defesa. Alm disso, douto julgador, cumpre esclarecer a inequvoca nulidade pela incompetncia do juzo, nos termos do artigo 564, I do Cdigo de Processo Penal em combinao com o artigo 5, XXXVIII, d da Constituio Federal, pois o crime em anlise doloso contra a vida e, estabelece a Carta Magna que, em se tratando-se de delitos desse tipo, a competncia para a apreciao do feito do tribunal do jri. Sendo assim, restou a total incompetncia do juzo da vara criminal em ter recebido e apreciado o caso em anlise, porquanto est fora de sua jurisdio a apreciao do caso concreto. Ainda a ttulo de informao, a denncia j deveria ter sido rejeitada de pronto, uma vez que em sendo o juzo incompetente, no h pressuposto para o exerccio da ao penal, razo pela no h sequer em ter incio a persecuo penal, com fundamento no artigo 395, II do Cdigo de Processo Penal. Por fim, em virtude da ocorrncia clara e inequvoca do instituto da legtima defesa, causa de excluso de crime, no h por parte do poder judicirio, interesse, to pouco necessidade para a propositura da ao.

Pedidos (Valor: 1,0) - Pedido de absolvio sumria, com indicao do art. 397, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, em virtude da existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato. (Valor: 0,4). - Pedido de anulao do recebimento da pea acusatria em virtude da ocorrncia manifesta de nulidade pela incompetncia do juzo, nos termos do art. 564, I do Cdigo de Processo Penal e pela falta de pressuposto para o exerccio da ao penal, com fundamento no art. 395, II do Cdigo de Processo Penal. (Valor: 0,4).

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- Pedido de intimao e inquirio das testemunhas. (Valor: 0,2) 4. Dos Pedidos Diante de todo exposto, requer-se a Vossa Excelncia a absolvio sumria do ru, com fundamento no art. 397, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, visto a ocorrncia de causa excludente de ilicitude do fato, qual seja, legtima defesa. Apenas por cautela, no sendo acolhido o pedido de absolvio sumria, o que no se espera, requer-se ao douto julgador seja decretada a anulao do recebimento da pea acusatria em virtude da ocorrncia manifesta de nulidade pela incompetncia do juzo, nos termos do art. 564, I do Cdigo de Processo Penal em combinao com o art. 5, XXXVIII, d da Constituio Federal, pois o crime da competncia do tribunal do jri e pela falta de pressuposto para o exerccio da ao penal, nos termos do art. 395, II, do Cdigo de Processo Penal. Por fim, requer, desde logo, que sejam intimadas e inquiridas as testemunhas ao final arroladas. Estrutura correta (indicao de local, data, assinatura, rol de testemunhas) (Valor: 0,5) Termos em que, Pede deferimento. Alfa, capital do Estado Delta, data. Advogado, OAB.

Rol de testemunhas: 1 2 3 OBS: Como a questo no pediu para a pea ser datada, no se faz necessrio colocar o dia. Todavia, se fosse necessrio colocar a data para a interposio da pea no ltimo dia do prazo para protocolo, seria dia 15 de julho de 2011.

1. Em 26 de abril de 2011, Sandra, utilizando-se do emprego de grave ameaa, constrange seu amigo Tcio, engenheiro, a com ela praticar ato libidinoso diverso da conjuno carnal. Em 26 de outubro de 2011, Tcio comparece delegacia policial para noticiar o crime, tendo sido instaurado inqurito a fim de apurar as circunstncias do delito. O promotor de justia, munido da representao do ofendido, ofereceu denncia contra Sandra pela prtica de estupro, nos termos do artigo 213 do Cdigo Penal. O Juiz da 1 Vara Criminal da Comarca Delta recebeu a denncia. Diante das informaes, responda: I. Na qualidade de advogado de Sandra, qual o meio de impugnao cabvel deciso do magistrado que recebeu a denncia, visando o trancamento da ao penal? (Valor: 0,6) II. Qual (is) a(s) tese(s) que pode(m) ser utilizada(s) em favor da acusada? (Valor: 0,65) Fundamente todas as suas respostas.

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ESPELHO O meio de impugnao cabvel deciso do magistrado que recebeu a denncia o Habeas Corpus, com fundamento no artigo 647 em combinao com o artigo 648, VII, ambos do Cdigo de Processo Penal, sendo utilizada a tese de causa extintiva de punibilidade em favor da acusada, qual seja, decadncia ao direito de representao do ofendido, com fundamento no artigo 107, IV do Cdigo Penal, em combinao com o artigo 38 do Cdigo de Processo Penal. No caso concreto, possvel a possibilidade de intentar com Habeas Corpus, pois o meio autnomo cabvel para impugnar deciso que recebeu a denncia, bem como o meio mais adequado para trancamento de ao penal. Alm disso, causa taxativa no artigo 648, VII do Cdigo de Processo Penal o intento de Habeas Corpus em havendo situao que extinga a punibilidade do agente, conforme o caso em apreo. Analisando o caso concreto apresentado, perceptvel a existncia de decadncia, visto que Tcio representou aps o prazo de 06 meses dado pelo artigo 38 do Cdigo de Processo Penal. Para fins de direito penal, o prazo decadencial contado nos termos do artigo 10 do Cdigo Penal, ou seja, incluindo-se o dia do incio e excluindo-se o prazo do vencimento. Sendo assim, o prazo de representao para o intento da ao penal de Tcio contra Sandra iniciaria em 26 de abril de 2011, data que o ofendido tomou cincia de quem o autor do crime e findaria no dia 25 de outubro do referindo ano. Como o ofendido apenas representou dia 26 de outubro de 2011, o prazo para a representao da ao penal decaiu por um dia, no podendo o representante do Ministrio Pblico intentar ao penal por faltar uma condio de procedibilidade. Diante do exposto, a tese favorvel a ser utilizada em favor da acusada o da extino de punibilidade pela decadncia, nos termos do artigo 107, IV do Cdigo Penal. 2. Tcio, empresrio, presidente de uma empresa de engenharia e tendo conhecimento do cargo exercido por Mvio, atua em parceria com este, funcionrio pblico da Prefeitura de um determinado Municpio brasileiro, e ambos conseguem desviar em proveito prprio a quantia de R$ 300.000,00 da verba destinada construo de uma escola do referido municpio, j que Mvio tem a posse do dinheiro em virtude do cargo que exerce. Tomando como base os fatos acima narrados, pergunta-se: I. Qual o crime cometido por Mvio? (Valor: 0,6) II. Tcio comete algum crime? Em caso afirmativo, qual (is)? (Valor: 0,65) Fundamente as suas respostas. ESPELHO

Mvio cometeu o crime de peculato apropriao ou desvio, nos termos do artigo 312, caput do Cdigo Penal. Tcio comete o mesmo crime, ou seja, de peculato apropriao ou desvio, conforme artigo 312, caput do Cdigo Penal em combinao com o artigo 30 do mesmo diploma legal. Nesta modalidade, o funcionrio pblico est desviando em proveito prprio ou de terceiro, bens que ele tem a posse em funo do cargo que exerce.

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No caso concreto, Mvio, utilizando-se da vantagem de ser funcionrio pblico e de deter a posse do dinheiro em razo do cargo exercido na prefeitura, aproveita-se para desviar, em proveito prprio, verbas destinadas construo de uma escola no municpio onde trabalha. Tcio, em parceria com o funcionrio pblico e tendo conhecimento do cargo que ele exerce, tambm se aproveita dessas facilidades para praticar os verbos descritos no ncleo do tipo. Para a configurao do delito previsto no artigo 312 do Cdigo Penal elementar do tipo que o agente seja funcionrio pblico. Apesar de Tcio no possuir esse cargo, estabelece o artigo 30 do Cdigo Penal que as elementares, quando essenciais figura tpica, comunicam-se aos participantes do delito, respondendo todos pelo crime descrito na medida de sua culpabilidade.

3. Mvio estava indo com sua famlia rumo a uma praia perto de sua residncia. Durante o percurso, foi parado por uma fiscalizao de rotina na localidade. O policial verificou que uma das lanternas estava apagada, resolvendo multar Mvio. No intuito de no levar a multa, Mvio ofereceu a quantia de R$ 100,00 (cem reais) ao policial, para ajudar na corporao, visto que estava perto do final de ano e todo mundo precisava de uma renda extra. Inconformado com a situao, o policial deu voz de priso ao agente. Pelas provas colhidas no Inqurito Policial, o representante do Ministrio Pblico denunciou Mvio pela prtica de crime de corrupo ativa, artigo 333, caput do Cdigo Penal. O juiz da 10 Vara Criminal da Comarca X recebeu a denncia e mandou citar o ru para se defender. Mvio no foi encontrado uma vez em sua residncia, tendo sua esposa informado que ele estava no trabalho. Por esta razo, o oficial de justia o citou por hora certa. Diante das informaes, pergunta-se: I. Qual a pea privativa de advogado cabvel a ser intentada em favor de Mvio? (Valor: 0,4) II. Qual o prazo de interposio da referida pea e para quem dever ser endereada? (0,3) III. Na qualidade de advogado de Mvio, o que poderia ser alegado em sede de preliminar na pea pertinente? (0,55) Fundamente as suas respostas.

ESPELHO A pea cabvel a ser apresentada na qualidade de advogado de Mvio uma resposta acusao, nos termos dos artigos 396 e 396-A, ambos do Cdigo de Processo Penal, no prazo de 10 dias, endereada ao juiz da 10 Vara Criminal da Comarca X, alegando-se em sede de preliminar a nulidade da citao por hora certa, com fundamento nos artigos 227 a 229 do Cdigo de Processo Civil, em combinao com os artigos 362 e 564, III e, ambos do Cdigo de Processo Penal. No caso concreto, havendo o recebimento da exordial acusatria e sendo o acusado citado para responder ao crime, a pea processual adequada a resposta acusao, com fundamento nos artigos 396 e 396-A, todos do Cdigo de Processo Penal. A competncia para a apreciao da pea o juiz processante, ou seja, o juiz da 10 Vara Criminal da Comarca X, quem recebeu a denncia e mandou citar o ru para responder ao crime em anlise. Ocorre que, para a efetivao da citao por hora certa, o Cdigo de Processo Penal, em seu artigo 362 estabelece a aplicao, por analogia, dos dispositivos previstos no Cdigo de Processo

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Civil. Este, por sua vez, preceitua que a citao por hora certa ocorrer quando o Oficial de Justia perceber a ocultao do ru para evitar a citao. Nesse caso, a citao por hora certa ocorrer aps a terceira tentativa de citao pessoal em que o Oficial de Justia averiguar a ocultao do ru. No caso em anlise, foi informado pela mulher do acusado que Mvio estava trabalhando, tendo o Oficial de justia, em virtude desse fato, realizado erroneamente a citao por hora certa, causando nulidade nos termos do artigo 564, III, e do Cdigo de Processo Penal. 4. Rodolfo, jovem de 22 anos, inconformado por ter reprovado duas cadeiras na faculdade, comprou uma pequena quantidade de substncia entorpecente para consumo pessoal. Quando voltava para casa, uma ronda da polcia militar parou o agente para revist-lo, encontrando a pequena quantidade de entorpecente em seu bolso, prendendo-o e levando autoridade competente. O delegado de polcia autuou Rodolfo em flagrante delito pela prtica de crime capitulado na Lei 11.343/06 (Lei de Drogas). Diante das informaes dadas, responda: I. possvel tipificar a conduta praticada por Rodolfo? Em caso afirmativo, qual (is)? (Valor: 0,4) II. Existe algum tipo de ilegalidade na conduta do delegado? Em caso afirmativo, qual (is)? (Valor: 0,3) III. Qual a medida cabvel privativa de advogado e diversa do Habeas Corpus no intuito de restituir a liberdade do indivduo? (Valor: 0,55) Fundamente todas as suas respostas. ESPELHO

Rodolfo cometeu crime de consumo de drogas, nos termos do artigo 28 da Lei 11.343/06, no devendo ser imputado a ele priso em flagrante pela prtica delituosa em virtude do constante no artigo 48, pargrafo 2 da referida lei, agindo equivocadamente o delegado ao prend-lo em flagrante. A pea privativa de advogado cabvel no intuito de restituir a liberdade do agente o relaxamento de priso em flagrante, com fundamento no artigo 5, LXV da Constituio Federal, bem como o artigo 310, I do Cdigo de Processo Penal. No caso concreto, o acusado foi pego portando uma pequena quantidade de substncia entorpecente para consumo pessoal, porque no se conformou em reprovar algumas cadeiras na universidade, incorrendo, assim, no crime de consumo de drogas previsto no artigo 28 da Lei 11.343/06. Apesar de ser uma conduta tipificada como crime, a prpria lei estabelece que no se impor priso em flagrante ao agente que for pego praticando a conduta descrita no artigo 28, devendo, o autor do fato ser imediatamente encaminhado ao juzo competente ou, na falta deste, assumir o compromisso de a ele comparecer, lavrando-se termo circunstanciado. Com isso, em virtude da ilegalidade material realizada pelo delegado, no intuito de restituir a liberdade do indivduo, caber a interposio do relaxamento de priso em flagrante que dever ser interposto sempre que a priso em flagrante for ilegal, seja por ilegalidade formal ou por material, conforme o caso concreto.