ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

ANLISIS DE LA PROPUESTA DE AUTONOMA CONSTITUCIONAL DEL IFAI PRESENTADA POR ENRIQUE PEA NIETO (El riesgo de la simulacin institucionalizada del acceso a la informacin pblica en Mxico)1
Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo2 I. Antecedentes.

En las sociedades democrticas contemporneas es una necesidad contar con el reconocimiento al derecho a saber como forma mnima de acceder a informacin que nos permita ejercer nuestros derechos polticos en las elecciones y sobre todo mejorar la calidad de vida de las personas.

Los estudiosos de estos temas reconocemos desde 1777 las primeras ordenanzas en la materia en Europa. Latinoamrica llega tarde a este proceso de la transparencia, el acceso a la informacin pblica gubernamental y la rendicin de cuentas. Siglos despus en 1977 se inserta en nuestra constitucin slo una frase el derecho a la informacin ser garantizada por el Estado. As dcadas despus un principio constitucional no poda cobrar vida en su ejercicio ante la falta de ley que implementara los mecanismos para llevarlo a cabo.

La alternancia en el poder del ao 2000 abri la posibilidad a travs de un grupo de personas que desde la sociedad civil, la academia, empresa y medios se conjugaron en el llamado Grupo Oaxaca3. Dice bien Fox cuando se adjudica la medalla de aprobacin de esa ley. Si l hubiera sabido el poder que conceda a las personas para la fiscalizacin directa del ejercicio pblico, nunca la hubiera

1 2

Derechos reservados, se permite su reproduccin con la respectiva cita de la fuente y autora. Profesora Investigadora Titular de la Universidad Autnoma Metropolitana Unidad Cuajimalpa, Catedrtica del Posgrado en Derecho de la UNAM, Maestra por oposicin de la Asignatura Derecho de la Informacin en la Facultad de Derecho UNAM. Autora de los libros EL IFAI y la calidad jurdica de sus decisiones e IFAI, avances y retrocesos entre otros. 3 El Dr. Francisco Escobedo hace un recuento puntual de lo que fue en su momento ese proceso de impulso y propuesta para la generacin de la ley de transparencia en nuestro pas.

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

aprobado. As que es cierto, hay que agradecer la ignorancia de Fox en ese proceso que permiti la existencia de la ley.

Pero no olvidemos que en ese proceso la mal llamada Ley Federal de la materia se qued en la competencia exclusiva del Poder Ejecutivo. Se permiti que se generaran reglamentos y acuerdos por cada rgano del Estado y poder, adems de las 32 leyes de acceso que se emitieron por las Entidades Federativas. 4 Lo anterior propici una cantidad mnima de 41 normatividades distintas en todo el pas, en donde en funcin de la calidad de las mismas se tena mejor acceso a la informacin como mexicanos. En un estudio desarrollado en 2005 dimos cuenta de la calidad de contenidos de las leyes de transparencia del pas de las 33 leyes (incluida la federal) se posicion en el lugar 16 de esas 33 la Ley Federal de transparencia, lo anterior daba cuenta que aunque no se consigui una normatividad unificada si se propici la generacin de leyes de mejor calidad jurdica en las Entidades Federativas lo cual poda evidenciar que las buenas prcticas cuando hay voluntad poltica si se pueden integrar en las leyes.

Esta heterogeneidad inconveniente se trat de atender con la reforma del artculo 6 constitucional a travs de la insercin de principios y bases en el ordenamiento como referente en la actualizacin normativa de todo el pas. Este proceso de modificacin constitucional se realiz como una muestra de que el congreso si se poda poner de acuerdo pese al conflicto poselectoral que se mostr crudamente en la toma de protestas de Caldern y que lo estigmatiz inicialmente como espurio y que nos llev a 6 aos, por concluir, que al analizar crticamente e histricamente pasar en el rango de ominoso con los datos duros que deja a relucir.

DATO A DESTACAR.- El tema de la transparencia y el acceso a la informacin se presenta en el inicio de los ltimos 3 sexenios como el discurso y la plataforma para iniciar labores por los presidentes electos, casos Fox, Caldern y ahora Pea.
4

Ms la del INFONAVIT una vergenza de opacidad que evit que el IFAI revisara su funcionamiento. Con toda la controversia que generaron los crditos que tuvieron los hijos de la primera dama en el sexenio de Fox.

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

Cuidado con los discursos que evidencian otras intenciones. La revisin tcnica es lo que permite identificar los riesgos y en el sentido de oportunidad, plantear las propuestas.

As, ahora en las postrimeras caldenorescas llega la propuesta de Enrique Pea Nieto. No es gratuito el tema, que mejor discurso que el de la transparencia y el acceso a la informacin para posicionarse en el contexto de su llegada a la presidencia. Quien en su sano juicio estara en contra de mecanismos y leyes que optimicen este derecho. El problema no es el tema sino la forma y sustancia con la cual se plantea. Transparencia, Acceso a la Informacin y Rendicin de Cuentas SI, pero cmo, bajo que esquemas institucionales y estrategias para dejar de vivir la cnica transparencia que despus de 10 aos de vigencia no detiene la cada de la percepcin de corrupcin que tiene el pas. Veamos entonces y con el insumo que aporta el propio presidente electo su propuesta bajo el ojo tcnico de sus alcances.

II.

Sobre la exposicin de Motivos

La tradicin doctrinaria en materia de Acceso a la Informacin en castellano, tiene su referente en la vertiente espaola con clsicos como Escobar de la Serna, Desantes Guanter, Ana Azurmendi por referir slo a tres de los ms reconocidos tratadistas del derecho de la informacin en la pennsula ibrica. Decirse conocedor de la materia y no reconocer estos nombres es grave. Ya en nuestro pas hay autores que desarrollan estos temas tales como el jurista Jorge Carpizo que desde sus estudios del Derecho Constitucional planteo aspectos fundamentales en este tenor y entro como pocos a temas no tan populares como la propia transparencia universitaria. Son pocos los investigadores que de origen su obra se sita en el estudio del derecho de la informacin, y no como muchos otros que con una falta de seriedad acadmica son los todlogos del tema oportunista de los cuales emiten opiniones sin referencias doctrinarias ya que no manejan esa rama. En Sudamrica hay estudiosos del tema, con lo cual a diferencia de los aos setentas se cuenta ya

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

con una suficiente (aunque no basta) base doctrinaria de consulta obligada para entender los conceptos, teoras y bagaje complejo que ofrece esta disciplina. Una exposicin de motivos es lo que se considera tradicional como el espritu de la ley. Lo que permite conocer la intencin de quien plantea una propuesta e incluso orienta en casos en que la parca redaccin del aspecto normativo no permite inferir elementos en su interpretacin.

Con lo anterior preocupa la pobre argumentacin que sustenta la exposicin de motivos. Es ms un discurso para una campaa poltica que raya en la retrica por el uso de falacias y lugares comunes en la redaccin. Son tambin pobres y mnimas las referencias doctrinarias que sustenta la propuesta, referencias obligadas quedan fuera, fuentes que abonaran a una revisin ms profunda se dejan fuera y temo ms que el no integrarlas evidencia su ignorancia y no as su discriminacin en las citas.

As, con los fundamentos que utilizan se denota un desconocimiento de las disciplina, Pea no est para saberlo todo pero si para allegarse de los especialistas que le aporten la informacin para reforzar sus propuestas. En este caso no fue as, las pocas referencias y las citas que dan incluso estn incompletas frente a los que refieren en las mismas. Cuidado con legislar sobre las rodillas, las prisas no son buenas cuando el costo es una baja en la calidad de contenidos. Esperemos que el Congreso corrija esa omisin y se haga un verdadero estudio previo que sustente la viabilidad de la propuesta.

Al leer las 34 hojas de la propuesta se ven inconsistencias, errores de redaccin e incluso contradicciones en el propio texto. Cito dos ejemplos: En la pgina 19 segundo prrafo al referir el recurso extraordinario para las decisiones del IFA establece las autoridades que tienen la facultad de interponerle y repite dos veces que ser el Presidente de la Cmara de Diputados, supongo quera referirse al de Senadores como aparece ms adelante en la propuesta. Estos detalles muestran

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

que no leyeron el documento en una revisin final para evitar estos errores. El segundo caso, llaman organismo al rgano. En la tradicin del Derecho Administrativo el organismo sera lo que es actualmente el IFAI (al carecer de autonoma constitucional) y rgano ser el que tenga el nivel de poder o la referida autonoma constitucional. No existen los organismos constitucionales autnomos. En la reforma de 2007 fue el error de la exposicin de motivos en donde invirtieron la definicin de rgano y organismos cuando permitieron que existieran esas naturalezas jurdicas de entes con verdadera autonoma de la administracin pblica y otros que estaban formando parte (como hasta ahora) de la misma administracin. En su propuesta Pea repite el error y nombra de manera incorrecta organismos al que pretende sea el garante de este derecho.

Respecto a la introduccin de su propuesta, comienza planteando conceptos como rendicin de cuentas pese a que la misma carece de mecanismos para esa materia. No olvidemos que precisamente lo que nos tiene en la cnica transparencia es que se muestra el gasto pblico y el abuso en su ejercicio (como el que seamos el pas que mejor les paga a sus altos funcionarios en el mundo, pese a no ser de las principales economas y contar con un salario mnimo que no rebasa los 80 pesos. Esto es legal pero indecente, la moral pblica que sin vergenza no impacta en la moderacin de salarios que no corresponden a nuestra realidad nacional) pero no tenemos mecanismos de castigo eficaz y correccin de esas malas prcticas, esos s, ya las conocemos con lujo de detalle para fomento de la frustracin colectiva.

As, la introduccin no introduce en el tema sino que en la retrica se queda en reconocer la necesidad de la rendicin de cuentas y remata con la propuesta de darle autonoma al IFAI, sin que quede claro como esa autonoma y modernizacin de su funcionamiento permitir la rendicin de cuentas.

En el rubro de antecedentes se hace slo una cronologa de las reformas constitucionales y emisin de leyes en materia de transparencia y acceso a la informacin y proteccin de datos personales. Se dejan de plantear los problemas de

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

corrupcin y necesidad de modernizacin administrativa que les da sentido, adems de omitir que la supuesta segunda generacin de reformas de transparencia fue un fracaso al dejarse de atender el transitorio de la reforma del artculo 6 constitucional que estableci un plazo de un ao a raz de su publicacin para que se hicieran las adecuaciones en las leyes de las Entidades Federativas, a la fecha siguen en incumplimiento, los que lo hicieron fueron de manera extempornea y con casos que acabaron incluso con controversia constitucional al quitar derechos adquiridos y dar marcha atrs en la materia como Quertaro y Campeche.

En cuanto a la justificacin de darle autonoma constitucional al IFAI parte de ms retrica, fraseo sin sentido que no permite identificar la intencin. Es innegable la necesidad de dotar de autonoma al IFAI, en ese punto no podemos ms que reconocer que es a la fecha la deuda desde el 2002 y 2007 en que se tuvo la posibilidad de hacerlo y lo dejaron pasar.

Que pena que solo citaran un prrafo de los cientos que escribi Don Jorge Carpizo y que dan cuenta de la crisis moral de la clase poltica que se da en el ambiente de poder, dinero, corrupcin, impunidad y mentiras. Severo crtico de un sistema que conoci intestinamente y que con su experiencia y sabidura poda diseccionar magistralmente. Su ausencia deja un vaco que no se llenar con esa solvencia, calidad moral y decencia en vida, obra y hasta en su muerte.

En las bondades que da la autonoma es efectivamente necesaria para contar con la naturaleza jurdica que le permita operar acorde a sus facultades y los miembros que lo integran. Cuidado aqu. La autonoma no basta por s sola para garantizar el derecho de acceso a la informacin, la transparencia y la rendicin de cuentas.

El argumento de que su propuesta es para demostrar que cumplirn sus propuestas de campaa es obvia. El colmo es que se tenga que dejar por escrito que se cumple lo que se promete. (Por no decir la promesa de Caldern de regular los

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

salarios, o cuando sobra presupuesto en los Congresos y sin importar partido o filiacin poltica todos votan para darse ese bono adicional) En cuanto al apartado de derecho comparado, es igual de pobre y no recoge los datos de los estudios que existen sobre la naturaleza jurdica de los rganos y la forma de conformacin y facultades. Como mero repaso se sealan casos aislados sin profundizar en los pro o contra de aspectos como la jurisdiccional en revisin que tiene Estados Unidos o la unipersonal en Canad. Que decir de nuestra Latinoamrica donde como el caso del ex Presidente de El Salvador Saca deca la mejor ley es la que no existe. Se deja pasar la oportunidad de plantear un verdadero anlisis que de cuenta de que se sabe de lo que se est hablando para posicionar la necesidad de la naturaleza jurdica que ser plantea para el IFAI.

As la parte de la exposicin de motivos termina en 11 pginas que no aportan elementos para entender el sentido de la propuesta en el marco del contexto nacional. No obstante los diversos elementos a valorar como el ndice de corrupcin que no baja, las impugnaciones de los rganos del ejecutivo que no quieren atender los fallos del IFAI, la heterogeneidad de las leyes y la omisin legislativa de los Estados, as como los criterios de la Suprema Corte en materia de rganos garantes y definitividad, slo por referir algunos casos.

III.

Los puntos ms preocupantes de la propuesta.

Para entender la simulacin institucional que se pretende llevar a cabo en detrimento del derecho de acceso a la informacin, veamos el contenido de la reforma tal y como se plantea.

A) El diseo general.

1. Constituir un organismo garante con autonoma constitucional.- Se plantea un marco de respeto al Estado federal y la divisin de poderes

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

para luego establecer que el IFAI quede constituido como el nico organismo garante especializado, imparcial y autnomo. Entonces donde qued el respeto a la existencia de los rganos garantes locales que ya existe si el nico ser el IFAI.

Se repite el error de la reforma constitucional de 2007 en donde se dice organismo que es cuando se forma parte de la administracin y no rgano que es el trmino correcto para denominar a los que tendrn autonoma constitucional. Se cita el apartado referente a los alcances y finalidad de la Ley Modelo Interamericana, como fundamento para la autonoma

constitucional aunque de ese prrafo no se infiere ese argumento.

Lo que es correcto es la ampliacin de la competencia del IFAI para conocer de los recursos de revisin de los otros poderes y rganos del estado ah si ser entonces Federal cuestin que a la fecha no tiene.

2. Fideicomisos pblicos y partidos polticos.- En este apartado se reconoce una de las nuevas formas de opacidad y corrupcin en el uso de los fideicomisos que pretendan resguardarse por el secreto bancario. Esto se atendi en la reforma de 2007 y se refrenda el que deber ser pblico el uso del recurso pblico que se destina a esa figura.

En cuanto a los partidos polticos refiere el prrafo de justificacin del porqu los partidos polticos no deben ser transparentes y directamente obligados por la ley. Es el dictamen de la Cmara de Senadores que de 25 pginas en su momento destino 15 para justificar lo injustificable: que los partidos polticos no tienen que rendir cuentas

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

sobre el ejercicio que hacen a los recursos pblicos. Deja pasar as el que los partidos polticos como sujetos beneficiados del recurso pblico no transparente su ejercicio ni sean directamente escrutados.

3. Exclusin de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.- Se deja fuera de competencia de revisin del IFAI a la Corte. Esto en principio es acertado, lo que aqu proceda era permitir que cuando el Comit interno conformado por 3 Ministros niegue el acceso a la informacin si procediera el amparo para que el pleno se la SCJN se pronuncie. Sino, la Corte es la nica que no revisa sus propias determinaciones en la materia, cabe destacar que contra actos de la SCJN y del Consejo de la Judicatura no procede el amparo. Aqu es permitir que en esta materia pueda revisar la totalidad de los ministros el caso controvertido y no slo ese Comit con 3 miembros de la propia Corte.5

4. Sistema Nacional de Transparencia y Acceso a la Informacin gubernamental.- Viene la parte ms ambigua de la propuesta. Se dice que se plantea una reforma integral aunque la misma no se desprende de la redaccin final de la reforma a la constitucin.

Viene la contradiccin de decir en el numeral 1 de El diseo general, que el IFAI sera el nico organismo garante, pero en la pgina 15 de la propuesta en el segundo prrafo del numeral 4 establece: esta iniciativa propone otorgar autonoma constitucional a todos los organismos especializados que ya existen en los Estados de la repblica. Entonces, en qu quedamos uno o 33 organismos son los que se establecern, adems, diversas Entidades Federativas le dieron esa naturaleza jurdica a sus rganos garantes desde el principio, teniendo una mejor estructura, competencia y facultades que el propio

Esta reflexin la explicaba Jorge Carpizo, aqu su cita era ms que pertinente y no solo ese prrafo que no recoge toda la complejidad del pensamiento en esta materia del jurista.

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

IFAI en sus estados. Situacin que evidencia el desconocimiento de las mejoras prcticas en la materia que ya existen en el pas y que pareciera que sin la reforma no se lograran. Dicen los argentinos: hecha la ley, hecha la trampa, viene la trampa al momento de atender a la heterogeneidad (situacin que ya se atendi con la reforma de 2007 pero que las legislaturas de los Estados siguen debiendo) con la propuesta de una Ley general en materia de transparencia, acceso a la informacin y proteccin de datos.

CUIDADO.- En un pas con una tradicin omisa de las legislaturas por legislar, que mejor dejar en manos del congreso el que generen una ley que nunca se apruebe, as en el vaco legal se limitar de facto este derecho.6 Preocupmonos ms: una ley general a diferencia de una federal permite la competencia concurrente lo que permite que cada Estado contine con su legislacin pero adecuada a lo de la ley general, estos es, 33 legislaciones vigentes con el riesgo de antinomias, incongruencias y peor an retrocesos.

La trampa es todava mejor porque el costo no lo tendr el Poder Ejecutivo quien ya envi su propuesta, sino el Legislativos pero favorecidos todos aquellos que apuestan a la opacidad

institucionalizada desde la ley o la falta de la misma.

MAS CUIDADO.- Se crea una va bi-instancial al ahora no slo tener que acudir al rgano garante local sino al federal. Lo anterior implica ms tiempo para obtener una respuesta favorable pese a que de manera contradictoria se diga que se abre una va expedita.

Hay que recordar que a la fecha, por ejemplo, no se ha legislado en materia de radio y televisin pese a que la SCJN declar inconstitucional la reforma de 2006 en la materia dejando lagunas y vacos legales que siguen vigentes ante esta omisin legislativa. Frente a este antecedente que garantas hay en materia de derecho de acceso a la informacin.

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

Cmo puede ser expedito algo que genera otro trmite adicional? No hay que olvidar que informacin que no llega a tiempo, informacin que no sirve

Llama la atencin que se da la posibilidad de acudir a revisin de la revisin de la resolucin del rgano garante local por los costos y tiempos que implica el amparo, no obstante ante el fallo adverso del IFAI el solicitante puede acudir de todas formas al amparo, entonces, para que la nueva instancia, esos s solo que sea por rgano especializado que implica que se conforma por especialistas, pero como garantizarlo si en la forma de designacin de sus miembros lleva la penitencia. Pero no nos adelantemos.

5. Recurso extraordinario ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.Una de las grandes conquistas que varios rganos garantes locales y el propio IFAI tiene a la fecha es la definitividad de sus fallos. Ser la ltima palabra para la autoridad a quien no le queda ms que acatar el fallo y en cambio al particular dejarle la va del amparo al tratarse de la defensa de un derecho humano fundamental.

La Suprema Corte se ha pronunciado en diversos casos en que la autoridad del Ejecutivo trat de impugnar los fallos del IFAI, en todas esas ocasiones reconociendo la importancia de que los rganos garantes tuvieran la definitividad frente a la autoridad para evitar el retraso en el derecho a saber de la persona que lo solicita. Con la propuesta se da un recurso extraordinario que tendrn solo algunas autoridades privilegiadas (no se aclara porque no todas) y que se podr presentar en casos de amenaza directa y trascendente a la seguridad nacional una puerta enorme a la discrecionalidad en su imposicin. Pese a lo que ah se pretende argumentar no hay

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

justificacin en estos 10 aos que evidencie la necesidad de ese recurso y ms an cuando la Corte ha sido clara al respecto.

B) Principios que rigen el organismo garante federal.

Los principios que enuncia ya vienen planteados en la reforma constitucional de 2007. Llama la atencin la ambigedad en sus definiciones cuando las mismas ya se han desarrollado de manera clara en diversas legislaciones en la materia del pas. Faltan incluso ms principios y bases sobre las que se debe regir un rgano garante.

C) Diseo institucional. Llegamos a la parte toral de la propuesta, bien se dice las personas no son las instituciones, pero las personas si pueden destruir a las instituciones De nada sirve tener presupuesto, facultades y competencia si el quien las tiene que llevar a cabo lleva consigna y no puede actuar libremente por la forma en que llega al cargo.

CUIDADO.- Se propone la ampliacin de 7 en vez de 5 comisionados. Esto asegura que el Pleno resuelva de manera expedita y con alto rigor y calidad. Cuando la cantidad garantiza calidad?, no se da ms argumento para proponer un incremento en los costos del de por si ya costoso IFAI.7Por el contrario, hay que revisar el organigrama y la serie de prestaciones (como en todos los altos mandos de todos los poderes del Estado) para que con el principio de austeridad republicana se deje de sangrar al erario y se optimicen los recursos.

MAS CUIDADO.- La forma de designacin que se propone (tal y como llegaron los que actualmente conforman al IFAI) se le da una atribucin excesiva al Ejecutivo quien designa directamente a los miembros con

El IFAI cuenta con un presupuesto equivalente al rgano garante de Inglaterra, lo tiene ahora y sin revisar ms que al Poder Ejecutivo.

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

ello no se cumplen los principios de independencia, imparcialidad y objetividad que se le quiere dar al rgano.

Refieren que es diferente al mecanismo que se tiene para la designacin de ministros de la Corte pero no queda claro porque en su retrica es mejor un mecanismo en donde no participa otro poder con un peso real en la designacin, no hay transparencia en la revisin de perfiles y revisin por instancias colegiadas de las posibles ternas o candidatos.

Llama la atencin que de manera descontextualizada refiere la Ley Modelo de la OEA para justificar la propuesta de autonoma del IFAI pero en este caso no atiende lo que puntualmente seala en la materia en los siguientes trminos: (subrayo lo importante)
57. Los Comisionados sern designados por el [Poder Ejecutivo] luego de haber sido nominados por una mayora de dos tercios de los miembros del [Poder Legislativo] y en un proceso que cumpla con los siguientes principios: a) participacin del pblico en el proceso de nominacin; b) transparencia y apertura; y c) publicacin de una lista de los candidatos que se consideren ms idneos para el cargo. Comentario: A fin de aumentar la confianza en la institucin, es preferible que tanto el ejecutivo como la legislatura participen en el proceso de seleccin; que cualquier decisin de la legislatura sea por una mayora calificada suficiente para garantizar el apoyo bipartidista o multipartidista (ej: 60 por ciento o 2/3); que el pblico tenga la oportunidad de participar en el proceso de nominacin; y que el proceso sea transparente. Hay dos enfoques principales: nombramiento ejecutivo, con la nominacin y aprobacin de la legislatura; y nombramiento legislativo, con la nominacin o aprobacin del ejecutivo.

Queda clara la manera en que se debe llevar a cabo la eleccin de comisionados, esto garantiza la imparcialidad del rgano y sobre

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

todo la especializacin de sus integrantes que llegar por sus mritos profesionales y no por intereses de grupo.

No hay que olvidar que se pretende elevar a rango constitucional la forma de designacin de estos cargos, en la forma est el fondo y de quedar en los trminos en que se plantea no servir de nada un buen presupuesto y las mejores facultades y competencias si quien llega no tiene la voluntad poltica y la vocacin democrtica para asumir el cargo con autonoma, libertad e imparcialidad.

Es pertinente la adicin de las responsabilidades de los comisionados en el apartado constitucional respectivo como efectivo contrapeso en caso de incumplimiento de sus facultades o abuso de las mismas.

D) Acciones de inconstitucionalidad.- Este es quizs el nico apartado que lisa y llanamente tiene sustento y reconoce una necesidad en la competencia de los rganos garantes para promover acciones de inconstitucionalidad. Al ser rganos garantes de un derecho fundamental por supuesto deben poder interponer acciones para su defensa, situacin que no est en las competencias del IFAI y de los rganos garantes locales.

Destaca la competencia que se establece para tanto el IFAI en lo federal como para todos y cada uno de los rganos locales en la materia, este rubro se debe defender al momento de los debates para que se deje claramente establecida esta competencia.

E) Rendicin de cuentas.- El nico prrafo que se dedica a este apartado deja mucho que desear al dejar pasar la oportunidad de establecer mecanismos de sancin efectiva y seguimiento a las responsabilidades de las

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

autoridades que dejen de cumplir con la transparencia, el acceso a la informacin y la proteccin de datos personales.

F) Fortalecimiento de la rendicin de cuentas del Estado Mexicano.- Se manifiesta la importancia de la coordinacin con otros organismos como la Auditoria Superior de la Federacin y el Archivo General de la Nacin pero se deja de asignar competencia y facultades de control y seguimiento a sus determinaciones adems de dotar tambin de autntica autonoma a la Auditoria que depende del Poder Legislativo. Llama la atencin que se va a retirar la palabra gestin para que se generen lisa y llanamente indicadores. Hay que destacar que el trmino gestin estaba bien utilizado en la definicin econmica que lo denota as que no se entiende porque su retiro.

G) Rgimen transitorio.- Ingenuamente se propone que toda esta reingeniera institucional que impacta diversas normatividades se lleve en un plazo no mayor a un ao. Es ms que quede en el transitorio de la reforma constitucional, no ser la primera vez que se deje de atender los plazos establecidos en los artculos transitorios, an los constitucionales.

En criterio jurisprudencial sobre los alcances de los artculos transitorios se establece que pese a que el Poder Legislativo deje de atender a los plazos que se fijan en los mismos, al ser un rgano soberano tiene la libertad de atenderlo o no. As que aunque se establezcan plazos no hay ninguna garanta de que los mismos se cumplan, por el contrario, hay experiencia negativa adquirida que da cuenta de la falta de atencin de los mismos, en el mejor de los casos su cumplimiento extemporneo y en el peor, su reforma o implementacin de leyes que retiran derechos adquiridos mismos que acaban en controversia constitucional ante la Corte.

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

CUIDADO.- Se afirma que La especializacin necesaria, el conocimiento acumulado y la imparcialidad de los comisionados del IFAI amerita que prosigan en su encargo hasta concluir el periodo por el que fueron designados. Sin descalificar su trabajo a la fecha, no contamos con mecanismos eficaces para verificar lo anterior desde el momento de que ellos llegaron bajo la misma forma de designacin que ahora criticamos.

Si se le est cambiando de naturaleza jurdica al rgano adems de dotarle de ms competencia y facultades no se explica que porqu se deja de hacer una evaluacin sobre los perfiles y resultados del trabajo desarrollado por las y el Comisionado actual para determinar su permanencia.

Porque no aprovechar y validar la viabilidad de los actuales comisionados. Permitir un escrutinio pblico a su funcin y la revisin de informes de resultados e idoneidad de su perfil.

IV.

Lo que se dej de atender.

Se plantea la naturaleza jurdica de un rgano constitucional autnomo pero no queda clara la relacin que tendr con los otros rganos a nivel de las Entidades Federativas que ya cuentan con esa naturaleza.

Para garantizar el acceso a la informacin pblica se requiere de rganos con imparcialidad, la forma que se propone de seleccionar a sus integrantes no permite esa imparcialidad.

Se conserva la falta de transparencia y acceso a la informacin directa de los partidos polticos. Se dejan fuera los sindicatos, organizaciones de la sociedad civil y empresas que reciben recursos pblicos.

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

Otro aspecto fundamental para tener la ltima palabra en la materia es la especializacin de quienes los integran. Con la nueva naturaleza jurdica no se plantea revisar la idoneidad de los que lo integran.

No hay justificacin para que se ample el nmero de comisionados. Se remite a la ley el mecanismo de designacin dejando pasar la oportunidad de fijar una intervencin de mnimo dos poderes para la seleccin de candidatos que de manera transparente se postules y queden en funcin de sus capacidades.

La concurrencia de competencias se puede convertir en un obstculo para el acceso a la informacin con oportunidad. Genera una instancia ms, informacin que no llega a tiempo, informacin que no sirve. No hay impedimento para que desde la constitucin se establezcan las bases mnimas de operacin del rgano. El proyecto es un discurso maquillado con buenas intenciones pero perfectamente articulado para que no funcione. Quieren echar a perder a un rgano: no le den presupuesto, no le den facultades y pongan a su compadre. En este caso tienen presupuesto de ms, no se garantiza el mejor perfil y sus facultades quedan en veremos con una ley general.

V.

Conclusiones.

1. La redaccin tiene inconsistencias, citas truncas, fallas de redaccin y descuido en general de un documento que al ser propuesta de reforma constitucional se queda en una revisin superficial. 2. La propuesta carece de un sustento doctrinario, terico y conceptual idneo, que identifique las buenas prcticas y los problemas a atender. 3. Pese a que plantea el cambio en la naturaleza jurdica del IFAI no se plantea la revisin crtica de la viabilidad en la permanencia de quienes actualmente lo conforman.

ANALISIS PROPUESTA IFAI

Presenta: Dra. Perla Gmez Gallardo @TPDI

4. Confunde rgano con organismos ese simple cambio de palabras genera consecuencias jurdicas diferentes. 5. Se plantean mecanismos que restarn eficacia al derecho a la informacin lejos de optimizarlo. 6. Se delega la viabilidad de la propuesta a la aprobacin de la ley general sin que haya mecanismos ni antecedentes de que la misma se realice en los tiempos que se plantean. 7. No queda clara los alcances de la concurrencia de la competencia ni se reconocen las buenas prcticas que se pueden integrar en la propuesta. 8. La nica parte que es slida de la propuesta es la competencia en materia de acciones de inconstitucionalidad que deben tener los rganos garantes de esta materia. 9. Al revisar los alcances se pone en riesgo la viabilidad del derecho y la definitividad de los fallos de los rganos garantes en la materia, conquista adquirida sobre la que no debe haber marcha atrs. 10. Se conserva la forma de designacin actual de los comisionados que no garantiza la transparencia en la designacin y la idoneidad de los que llegan lo que pone en riesgo la especializacin y la imparcialidad. 11. Se dejan de establecer mecanismos para la rendicin de cuentas que es un aspecto diferente a la transparencia y el acceso a la informacin aunque se complementan. 12. Tiene todos los elementos para convertirse en una trampa que lejos de dar el salto a la siguiente generacin de este derecho (en donde est la calidad y no solo cantidad de informacin, la rendicin de cuentas y las facultades sancionatorias del rgano garante) puede cmodamente estancarlos con retrasos legislativos y prdida de derechos adquiridos.