DROIT DES CONTRATS PRIVS

INTRODUCTION GNRALE
PARAGRAPHE 1 : DFINITION DU CONTRAT *Le contrat est une espce dacte juridique, il appartient lensemble des actes juridiques. *Lacte juridique est un acte accompli volontairement en vue de produire des effets de droit, ce qui inclut aussi les actes unilatraux, cest-dire les actes qui sont luvre dune seule volont. Les faits juridiques ont pour consquences la production des faits juridiques. La diffrence entre un acte juridique et un fait juridique tient au fait que pour les faits juridiques, la consquence juridique nest pas ncessairement voulue, *les faits juridiques peuvent tre volontaires mais la volont ne porte pas sur les consquences juridiques de lvnement : l est la diffrence entre ces deux sources. Comme faits involontaires juridiques il y a la force majeure, la naissance, le dcs. Il y aussi des faits volontaires comme les accidents, En revanche *lacte juridique est fond sur la volont mais la volont porte sur les effets juridiques que lacte produit, lacte nest pas voulu pour lui-mme, il est voulu parce quil produit des effets juridiques (ex : testament, le contrat). Le

contrat est lexemple type dacte juridique.

Selon larticle 1101 du code civil le contrat est une convention par laquelle une

ou plusieurs personnes sobligent envers une ou plusieurs autres, donner, faire ou ne pas faire .
Selon cette dfinition, le contrat est une convention gnratrice dobligations. *La convention est un accord de volont destin produire un effet de droit quelconque. En tant que convention, le contrat est un accord de volont. En tant que tel, il soppose lacte juridique unilatral qui nest luvre dune seule volont (ex : testament). Le contrat nest quune sorte de convention, un sous-groupe dans cet ensemble plus vaste quest la catgorie des conventions. Le terme de contrat ne sapplique quaux conventions gnratrices dobligations. Par exemple la cession de crance est une convention mais nest pas un contrat, elle na pas pour effet de faire natre des obligations car elles existent dj, elle

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dette qui est une convention et pas un contrat.

a pour effet de transmettre ces obligations. Mme chose pour la remise de

Toute convention nest pas un contrat mais tout contrat est ncessairement une convention. En consquence on ne peut pas appeler contrat une convention qui nest pas gnratrice dobligations. Mais on peut appeler un contrat, convention puisque le contrat est une sorte de convention. Le terme d*obligation est un mot sens multiple. Au sens propre du terme, lobligation dsigne le lien de droit entre un dbiteur et un crancier. Parfois on utilise ce mme terme pour dsigner lacte crit qui constate lexistence de ce lien de droit, par exemple, en droit commercial, les obligations dsignent les valeurs mobilires constatant un emprunt mis par une collectivit publique ou une entreprise prive. En droit commercial, *les obligations sont des titres ngociables mis par une socit de capitaux en gnral qui emprunte un capital important pour ensuite diviser la dette. Lobligation est une sorte daction sauf que contrairement laction, lobligation assure gnralement un revenu fixe indpendant des rsultats de lexercice et de plus car elle ne confre pas son titulaire le droit de participer la gestion de la socit. Au sens gnral du terme, le terme d*obligation dsigne un devoir : chaque fois quune personne est tenu de respecter quelque chose (ex : automobiliste doit rouler droite en France). Il ny a pas ici de crancier ni de dbiteur, o nne peut pas exiger lexcution de lobligation. De ces 3 dfinitions, il ne faut en retenir quune : *lobligation nest que le lien de droit entre un dbiteur et un crancier. On peut dire que puisque le contrat est une convention, un accord de volont, il en faut au moins 2 et puisque le contrat est une convention gnratrice dobligations, cest un accord de volont destin crer un rapport dobligation entre un ou plusieurs dbiteurs et un ou plusieurs cranciers, cest--dire destin crer un lien de droit entre un dbiteur et un crancier.

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PARAGRAPHE 2 : LES CLASSIFICATIONS DES CONTRATS Certaines de ces classifications sont expressment formules par le code civil et dautres classifications ne sont pas issues du code civil. A) CLASSIFICATION DES CONTRATS DAPRES LE CODE CIVIL Les classifications daprs le code civil : ces classifications sont fondes sur une analyse des obligations que fait natre le contrat. Ces obligations peuvent tre rciproques ou pas, il y a alors une distinction entre un contrat synallagmatique

et contrat unilatral. Les obligations produites peuvent tre certaines ou

incertaines, on parle alors de contrats commutatifs ou de contrats alatoires (ex : contrat dassurance). Il y a une distinction entre les contrats titre

onreux (comportant une contrepartie) ou titre gratuit (ne comportant pas de contrepartie). 1- Distinction entre le contrat synallagmatique et le contrat unilatral
Daprs larticle 1102 du code civil, *le contrat synallagmatique est celui qui fait natre des obligations rciproques, dans ce genre de contrat chacune des parties est la fois crancire et dbitrice (ex : contrat de vente, contrat de louage). *Le contrat unilatral est celui qui ne fait natre dobligations qu la charge de lune des parties (article 1103 du code civil). Lune des parties nest que dbitrice et lautre nest que crancire. Cest une notion ne pas confondre avec *lacte juridique unilatral qui nest luvre que dune seule volont. Dans le contrat unilatral on a bien un accord de volont, il faut au moins 2 personnes. Mais ce contrat est dit unilatral parce que mme sil est luvre de 2 volonts, une seule personne est oblige, une partie est dbitrice, l autre est crancire. Par exemple, il y a la donation qui est un contrat unilatral car il y a deux volonts (la volont de donateur de donner et la volont du donataire daccepter). Il y a aussi tous les contrats de restitution (contrat de prt, contrat de dpt). *La promesse de contracter est aussi un contrat unilatral, cest un contrat dans lequel une personne sengage conclure un contrat dtermin avec une autre mais seulement pour le cas o celle-ci le lui demanderais dans un dlai fix.

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unilatral ?

Quel est lintrt de distinguer le contrat synallagmatique et le contrat

Cette distinction prsente un intrt quant la preuve et un intrt quant au fond. Concernant lintrt quant la preuve : En ce qui concerne le contrat synallagmatique, lacte sous seing priv qui le constate doit tre rdig en double original (article 1325 : formalit dite du double), il doit y avoir autant doriginaux quil ny a de parties au contrat. En revanche lorsque lacte sous seing priv constate un contrat unilatral par lequel une partie sengager envers une autre lui payer une somme dargent ou lui livrer un bien fongible, cette acte sous seing priv doit comporter la mention de la somme ou de la quantit en chiffre et en lettres. *Un bien fongible est un bien dont il existe une quantit infinie dexemplaires. Pour un contrat de prt, cest un acte sous seing priv qui constate un contrat unilatral et donc le document de preuve devra comporter la mention de la somme prte en chiffre et en lettre. Concernant lintrt quant au fond : Les obligations rciproques du contrat synallagmatique ne sont pas simplement juxtaposes mais sont interdpendantes, ce qui signifie que pour chacune des parties, la crance dont elle bnficie et la dette dont elle est tenue sont indissociables. De cette interdpendance, dcoule 3 rgles : Lexception dinexcution : permet lune des parties de refuser dexcuter son obligation tant que lautre partie noffre pas dexcuter la sienne. La rsolution pour inexcution : consiste en lanantissement rtroactif du contrat. La partie qui na pas reu la prestation laquelle elle avait droit mais qui a fourni celle quelle devait, peut demander la rsolution du contrat, donc son anantissement rtroactif. La thorie des risques : un vnement de force majeure (extrieur, irrsistible et imprvisible) qui libre lun des contractants de sa dette fait tomber du mme coup sa crance.

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2- Distinction entre le contrat titre gratuit et le contrat titre onreux

*Le contrat titre gratuit (ou contrat de bienfaisance article 1105) est un contrat par lequel lun des cocontractants entend procurer un avantage lautre sans rien recevoir en change. Il ne suffit pas que la contrepartie soit absente, il faut en plus que labsence de contrepartie soit voulue. Le contrat le plus caractristique est la donation, il y appauvrissement du donateur et enrichissement du donataire. Il peut sagir aussi de services non

rmunrs, cest le cas par exemple pour (le contrat de dpt, du mandat non salari ou encore du prt sans intrt).
*Le contrat titre onreux est un contrat o chacune des parties reoit quelque chose de lautre. Chaque partie ne fournit sa prestation quen change dun avantage et chaque partie cherche un avantage. Par exemple la vente dchange et le louage. Il ne faut pas confondre le contrat titre onreux et le contrat synallagmatique. Mme si le contrat titre onreux procure des avantages chaque partie, il ne cre pas ncessairement des obligations juridiques rciproques. Autrement dit, le contrat titre onreux nest pas forcment un contrat synallagmatique.

3- Distinction entre le contrat commutatif et le contrat alatoire

Cette distinction ne concerne que les contrats titre onreux. *Le contrat est commutatif lorsque les prestations mises la charge des parties sont dfinitivement fixes au moment de sa conclusion et dans un rapport dquivalence. Il suffit que les parties considrent ces prestations comme quivalentes. Par exemple la vente moyennant un prix fixe. *Le contrat est alatoire lorsque la prestation de lune des parties dpend dans son existence ou son tendue, dun vnement incertain (article 1104). Chacun des contractants court un risque de perte et une chance de gain.

Par exemple *le contrat dassurance qui est par nature alatoire. Il sagit dun contrat par lequel une partie, dnomme le souscripteur, se fait promettre par

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risque moyennant le paiement dun prix, la prime.

une autre partie, dnomme lassureur, une prestation en cas de ralisation dun

Lassureur ne doit sa prestation que si le risque garanti survient, dfaut, il ne doit rien. Lala est de la nature mme du contrat (il ny a pas de contrat dassurance sans ala). En cas de couverture dun risque incertain, lala est vident (ex : assurance dincendie). Mais lala existe galement en cas de risque certain (ex : lassurance dcs). Lala peut porter soit sur lexistence de la prestation, soit sur ltendue de la prestation. B) CLASSIFICATION DES CONTRATS NON EXPRESSEMENT FORMULEES PAR LE CODE CIVIL Ces classifications rsultent que le code civil soumet certains contrats des rgles particulires. On peut citer les contrats nomms quon oppose aux

contrats innoms, les contrats consensuels des contrats non consensuels, les contrats excution instantane des contrats excution successive et les contrats de pr des contrats dadhsion. 1Distinction entre le contrat nomm et le contrat innom

*Le contrat nomm est un contrat spcialement rglement par la loi qui en dtermine les conditions et les effets. Par exemple la vente, le louage, le dpt et le mandat. *Le contrat innom est un contrat qui ne fait lobjet daucune rglementation particulire. Par exemple les contrats de dmnagement.

2- Distinction entre le contrat consensuel et le contrat non consensuel

*Le contrat consensuel est un contrat qui se forme par le seul accord de volont, par le seul change des consentements, sans quaucune condition de forme ne soit impose. *Le contrat non consensuel (ou contrat formaliste) est un contrat dont la formation requiert en plus de lexpression du consentement, laccomplissement dune formalit dtermine. Par exemple la donation, le contrat de mariage.

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3- Distinction entre le contrat excution instantane et le contrat excution successive

*Un contrat est un contrat excution instantane (ou contrat instantan) lorsque les prestations incombant aux parties sont susceptibles dtre accomplies instantanment. Par exemple le contrat de vente. *Un contrat est un contrat excution successive (ou contrat successif) lorsque laccomplissement des prestations des parties schelonnent dans le temps. Par exemple les contrats dabonnement, le contrat de travail.

Il y a un intrt particulier cette distinction : lannulation ou la rsolution de ces 2 types de contrat nont pas les mmes effets :
Sagissant des contrats excution instantane : lannulation et la rsolution ont un effet rtroactif car les restitutions sont possibles. Sagissant des contrats excution successive : la rtroactivit ne peut pas jouer car les prestations ne peuvent pas tre rendues.

4- Distinction entre le contrat de gr gr et le contrat dadhsion

Il sagit dune distinction cre par la doctrine au dbut du XXme sicle. *Le contrat de gr gr est un contrat dont les clauses sont discutes par les parties. *Le contrat dadhsion est un contrat conclu entre les parties dont lune ne peut pas discuter les clauses, elle ne peut quaccepter ou refuser le contrat propos par lautre. Par exemple le contrat dassurance. Lintrt de cette distinction a t invent dans le but de protger les parties qui navaient pas la possibilit de ngocier. Or cette distinction na jamais t ralise, cette distinction nest pas reprise par le code civil ni par la jurisprudence. Cest une distinction purement doctrinale. Puisque que cette distinction nest pas officiellement reconnue, cela signifie que tous les contrats peuvent tre ngocis, la ngociation ne peut jamais tre interdite.

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PARAGRAPHE 3 : LE FONDEMENT DU CONTRAT

Un contrat purement priv peut tre considr comme obligatoire. La question qui est pos est celle de lessence du contrat.

Quelle est lessence du contrat ?

Il faut partir dun modle classique qui a t labor sur le fondement des dispositions du code civil au cours du XXme sicle, il sagit de la thorie de lautonomie de la volont selon laquelle le contrat serait fond uniquement sur la volont des parties. Depuis sa cration, cette thorie a t conteste, la majorit des auteurs considrent que lautonomie de la volont est un mythe prim auquel il convient de substituer un nouveau fondement, cest le cas GHESTIN. Cette analyse est elle-mme contredite par 2 autres courants minoritaires. Lun de ces courants considre que lautonomie de la volont conserve aujourdhui valeur de principe, cest le cas du doyen CARBONNIER et lautre courant minoritaire considre que lautonomie de la volont na jamais fond le droit des contrats. A) LA THEORIE CLASSIQUE : LAUTONOMIE DE LA VOLONTE Lide de cette *thorie de lautonomie de la volont est que le contrat repose exclusivement sur la volont des parties, par leur volont, les parties dcident du contrat, la volont est la source des obligations et elle permet aussi de mesurer les obligations contractuelles. Cette thorie repose sur la philosophie morale de KANT selon laquelle on est

engag parce quon le dcide, parce quon la voulu. Lide est que la volont cre
sa propre loi. Bien videmment il faut partir du principe que lhomme est libre et quil manifeste sa volont en connaissance de cause et cest cette condition quil peut sengager lui-mme. En consquence, il faut considrer que ce qui est contractuel est ncessairement juste. Cela suppose quil faut partir du principe que celui qui contracte est toujours libre. Cette thorie de lautonomie de la volont repose sur la croyance en la libert naturelle de lhomme et elle entretient des rapports troits avec la philosophie des Lumires (XVIIIme sicle) qui sest exprime sur le plan politique par la DDHC de 1789.

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Elle suppose dune part que lhomme ne doit pas tre assujetti des obligations auxquelles il na pas consenti mais que toutes les obligations quil a voulu simposent lui. Cette thorie est galement fonde sur une philosophie conomique quest le libralisme conomique. Lide fondamentale du libralisme conomique cest que lEtat na pas intervenir et que le libre jeu des initiatives individuelles assurent spontanment lquilibre conomique. Permettre aux hommes de contracter librement est considr comme le moyen dtablir des rapports plus justes et plus utiles entre eux. A partir du moment o un dbiteur sest engag librement par contrat, le contrat est considr comme forcment juste. Celui qui contracte sauvegarde ncessairement ses intrts et puisque chaque partie qui contracte sauvegarde ses intrts, le contrat est ncessairement quilibr et donc juste. Cela se rsume en qui dit contractuel,

dit juste .
Cette thorie permettrait dexpliquer le systme classique du contrat du code civil de 1804, elle permettrait dexpliquer *le principe du consensualisme (principe selon lequel le contrat se forme sans formalits par la rencontre des volonts uniquement, sans formalisme). Ce principe apparat comme un driv de lautonomie de la volont. Lautonomie de la volont permettrait aussi dexpliquer la libert contractuelle, lide est que lon ne peut pas forcer quelquun sengager dans un contrat. Lautonomie permet galement dexpliquer les rgles relatives linterprtation du contrat, en principe lorsque les termes du contrat sont ambigus, on sadresse au juge qui doit se rfrer la commune intention des parties. Lautonomie de la volont explique galement la force obligatoire du contrat, principe retrouv larticle 1134 du code civil : les conventions

lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites . Entre les
parties, le contrat est une vritable loi et donc le contrat la mme force obligatoire. Lorsque le contrat est form, aucune des parties ne peut en modifier les termes, ce que les parties ont voulu simpose dfinitivement. On considre galement que le *principe de leffet relatif du contrat (article 1165) est aussi impos par lautonomie de la volont, il sagit du principe selon lequel le contrat ne lie que les parties et ne peut profiter ni nuire aux tiers. Cela signifie que le contrat est une loi prive qui ne lie que les parties et ne simpose pas aux tiers, qui ne les obligent pas.

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contrat) sont en partie remises en causes depuis quelques annes.

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Le problme est que ces corolaires (libert contractuelle, force obligatoire du

On constate lheure actuelle de nombreuses atteintes au principe du consensualisme et celui de la libert contractuelle. De nombreux contrats ne sont obligatoires que lorsquils rpondent certaines formes. Ensuite dans de nombreuses hypothses frquentes, la loi supprime le droit de contracter ou de

ne pas contracter, par exemple le contrat dassurance qui est obligatoire. Dautre
part la loi supprime aussi souvent la volont pour les parties de dterminer le

contenu du contrat. Il s agit de protger les parties et en particulier les parties

qui se trouvent en situation de faiblesse conomique, par exemple pour les contrats de consommation. On recense galement des atteintes la force obligatoire du contrat, le juge impose de plus en plus telle ou telle obligation en procdant une reformulation du contrat. Aujourdhui, on se dit que si la libert individuelle sefface devant la loi, cest quelle ne permettrait plus elle seule dexpliquer tous les tenants, les aboutissants du contrat, do la critique de la thorie de lautonomie de la volont. Il faudrait donc trouver dautres explications au fondement du contrat. B) LES THEORIES MODERNES Plusieurs thories ont t proposes, il y a tout dabord la thorie positiviste du contrat qui na pas eu beaucoup dinfluence, selon *la thorie positiviste, le droit objectif na jamais donn pouvoir lhomme de sengager par le seul effet de sa volont, selon cette thorie le contrat noblige que parce que la loi lautorise et seulement dans la mesure o la loi lautorise. La source du contrat est ici la loi et non plus la volont. Cette thorie nexplique pas grand-chose car elle ne dit pas pourquoi la loi permet justement aux parties de sobliger par contrat. *La thorie propose par GHESTIN nous dit que le contrat est fond sur deux ides complmentaires : lutilit et la justice. Ce nest parce que et dans la mesure o le contrat est juste et utile quil est consacr, reconnu par le droit positif, ce la justifierait sa force obligatoire et son rgime juridique. Elle permet dexpliquer la lgitimit de lordre public et surtout une intervention accrue du lgislateur et du juge dans le contrat.

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Plusieurs reproches ont t adresss cette thorie :

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Tout dabord cette thorie ne permettrait pas dexpliquer loriginalit du

contrat. On considre galement que celle-ci rduit trop considrablement limportance de lacte de volont lorigine du contrat. Enfin on peut considrer
que cette thorie prsente un danger rel pour la libert mais aussi pour la scurit des contractants. Lintervention du lgislateur et du juge sont justifies pour dfendre et protger les parties. Il y a aussi *la thorie du solidarisme contractuel : cette thorie ne considre pas le contrat comme le produit de la conciliation dintrts gostes. Elle considre le contrat comme une coopration entre les individus, les individus seraient lis par solidarit, celle-ci tant le rsultat de lappartenance un mme groupe social. Cela se traduit par la dveloppement de la notion de bonne foi et par des obligations de collaboration entre les parties. Cette thorie a aussi contest et il nest pas du tout certain que le droit contemporain consacr cette vision des choses. *Le volontarisme social, ide dfendu par Jacques FOUR et Jean-Luc AUBERT, cette thorie conteste celle de GHESTIN (utile et juste) mais ces principes dutilit et de justice fixe le cadre et dfinissent les conditions de mise en uvre de la volont mais le fondement du contrat pour eux reste la volont. Finalement, le contrat ici nest pas un crateur de droit autonome, la volont est un pouvoir dlgu. Il appartient la loi au regard de lintrt social de dfinir ltendue et les modalits du pouvoir quelle laisse aux individus. Le volontarisme contractuel correspond au pouvoir de la loi lorganisation fondamentale de la volont mais ce pouvoir est encadr et ne peut pas tre exerc aux dtriments des intrts suprieurs de la socit, le contrat ne doit pas ignorer lintrt gnral ni les intrts lgitimes des contractants. NE PAS APPRENDRE LES THEORIES, JUSTE LES COMPRENDRE. Pour conclure dans ce paragraphe, on peut dire que le droit positif (droit franais actuel), les principes classiques qui rattachent le contrat la seule volont des parties ont conservs une vraie force, on pourrait mme se demander si le principe de lautonomie de la volont ne retrouve pas une certaine actualit. On peut considrer que lintervention du lgislateur et du juge nest pas forcment une atteinte lautonomie de la volont mais cela peut tre interprt au contraire comme une restauration de la volont.

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que de fait, les parties ne sont plus sur un pied dgalit.

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On part de lide que le lgislateur doit restaurer lgalit dans le contrat parce

Ce qui est sur cest que la source fondatrice du droit des contrats, cest la loi contenue dans le code civil aux articles 1101 et suivants dont la plupart des dispositions sont demeures intactes depuis 1804. Le code contient *le droit commun des contrats, cest--dire les dispositions applicables en labsence de dispositions particulires. Mais lensemble des dispositions du droit commun des contrats sappliquent aux contrats de travail, donc lorsquil ny a pas de dispositions particulires dans le code du travail pour rgler le problme, il faut se rfrer aux dispositions gnrales du droit commun du code civil. Aujourdhui une rforme densemble du droit des contrats est ltude, un groupe de travail dirig par Pierre CATALA a tabli un avant-projet de rforme du droit des obligations incluant le droit des contrats et du droit de la prescription, Cet avant-projet contient 324 dispositions nouvelles et on le prsente comme une recodification dajustement et non de rupture. Les nouveaux articles incorporent au code civil des notions, des rgles et des actions inspires par des domaines particuliers tels que le droit de la consommation. Les objectifs de cette dmarche sont clairs : faire en sorte que les diffrentes branches du droit priv retrouvent dans le code civil le tronc commun des principes et des rgles qui font la cohrence et lunit de notre ordre juridique, un instrument juridique modern, juste et efficace combinant lquilibre et la scurit des transactions. Enfin lobjectif de renforcer la position du droit crit franais dans lUE.

DROIT DES CONTRATS PRIVS TITRE I : LES CONDITIONS DE FORMATION DU CONTRAT

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Larticle 1134 prcise que le contrat est obligatoire que sil est lgalement form. En consquence, les contractants doivent respecter les conditions lgales de formation du contrat et cest larticle 1108 qui dterminent ces conditions, elles sont au nombre de 4 : Le consentement de la partie qui soblige. Sa capacit de contracter. Un objet certain Une cause licite.

Ces conditions dont domines par la prise en considration de la volont, les parties ont-elles voulues sengager, cest la question du consentement, taientelles aptes la vouloir ,cest la question de la capacit, quont-elles voulues, cest la question de lobjet et pourquoi lont-elles voulues, cest la question de la cause. A ces 4 conditions il faut ajouter celle qui ressort de larticle 6 du code civil :

on en peut droger par des conventions particulires aux lois qui intressent lordre public et les bonnes murs . Cela signifie quun contrat nest valable qu
la condition de ne pas tre contraire lordre public ou aux bonnes murs. Il sagit l dune condition ngative de la formation du contrat, le contra test nul sil est contraire lordre public et aux bonnes murs. *Les bonnes murs sont des rgles imposes par la morale sociale une poque donne. Il ne suffit pas de constater les murs et leur volution dans la socit. La notion de bonnes murs un caractre normatif, elle donne un modle. Il sagit des murs des honntes gens. Cest une notion volutive et il appartient au juge dapprcier la conformit aux bonnes murs ou son absence. Cette notion nest pas non plus un idal de comportement, ce nest pas le comportement modle que devrait avoir tous les citoyens franais, cest mi-chemin entre les deux. En ralit il sagit des murs dont la transgression porte atteinte aux valeurs et aux institutions essentielles de la socit. Pour vrifier la conformit dune convention aux bonnes murs, les juges doivent se rfrer un modle type de comportement et ce standard volue avec la socit, par exemple les contrats relatifs aux maisons de tolrance.

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Aujourdhui la jurisprudence est de moins en moins stricte dans son application, au point quun auteur sest interrog sur la survie mme de cette notion Laurent LEVENEUR. Auparavant les juges considraient que les libralits consenties dans le cadre de relations de concubinage pouvaient tre annules pour atteinte aux bonnes murs lorsque la cause de ces libralits tait de crer, de maintenir ou de reprendre des relations se concubinage. Selon larticle 1128 du code civil il existe des choses hors du commerce, cest-dire des choses qui ne peuvent pas faire lobjet dune convention et ont considr que les relations intimes sont hors du commerce. Mais depuis cet arrt du 3 fvrier 1999, la Cour de Cassation a opr un revirement en considrant que de telles choses ne sont plus contraires aux bonnes murs. Faits : un homme mari a consenti sa concubine adultre une libralit. Il a t prouv que cette libralit a t consentie dans le but de maintenir la relation adultre. La concubine ne souhaitait maintenir la relation qu la condition dtre rmunr. La Cour de Cassation a dcid que le fait de vouloir maintenir une relation de concubinage quand bien mme elle serrait adultre nest pas contraire aux bonnes murs. *Lordre public peut tre dfini comme le caractre des rgles juridiques qui simposent pour des raisons de moralit et de scurit impratives dans les rapports sociaux. Cette notion a aussi volu, on y a ajout lordre public contemporain (ou ordre public conomique), dune manire gnrale *lordre public classique dsigne la dfense des institutions essentielles de la socit contre les atteintes que pourraient leur porter les initiatives incontrles des contractants. Cet ordre public classique prsente 3 caractres : - Conservateur : car cette notion a pour objet la sauvegarde des valeurs essentielles de la socit un moment donn. - Judiciaire : il appartient au juge de dterminer si les dispositions sont dordre public ou pas. Cest une notion principalement judiciaire mme si le lgislateur peut intervenir. - Ngatif : notion qui se borne interdire.

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Lordre public intervient dans le cadre de la famille :

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Les particuliers ne peuvent pas crer les rapports de famille dans des conditions diffrentes que celles prvues par la loi. Les particuliers ne peuvent pas non plus faire produire des effets diffrents que ceux produits par la loi, leurs relations familiales. On trouve aussi des solutions lgales et jurisprudentielles qui se rattachent cette ide, cest dans le souci de protger la famille que la jurisprudence naccorde aucune valeur juridique aux fianailles mme si il peut y avoir une indemnisation en cas de rupture des fianailles. Tout cela dans le souci de protger la libert du mariage qui est une libert constitutionnelle et dordre public. On retrouve aussi cela dans linterdiction de droger aux droits et aux devoirs du mariage. Cest ce qui justifie linterdiction des conventions de prt dutrus. Lordre public intervient aussi dans le cadre de la dfense de la morale, cest ce qui justifie la nullit des conventions contraires au respect d la personne humaine. *Lordre public contemporain (ou contemporain) a pour fonction dintervenir dans lorganisation des changes de richesses ou de services entre els hommes, soit pour rendre ces changes plus quitables, soit pour mieux les ordonner en considration de lintrt gnral. Il ne sagit plus ici seulement dinterdire mais aussi de commander, souvent il sagit de dispositions positives par lesquelles le lgislateur fixe dautorits les effets, le contenu de tel ou tel contrat (par exemple le lgislateur coxe le montant plafond des loyers, fixation du salaire minimum, la dure minimal du travail ou impose des formalits particulires dans des contrats du droit de la consommation). Une convention contraire aux bonnes murs ou lordre public peut tre annule sur le fondement de larticle 6 du code civil. Les 2 notions sont appliques lobjet et la cause.

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sajoute parfois des conditions de forme.

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A ces 4 conditions poses par larticle 1108 et cette condition de larticle 6,

De plus en plus, il existe des contrats formalistes non consensuels, cest pourquoi aprs avoir tudi le consentement (CHAP I-1), la capacit (CHAP I-2) et la cause (CHAP I-3), nous verrons galement la forme du contrat (CHAP I-4).

DROIT DES CONTRATS PRIVS CHAPITRE 1 : LE CONSENTEMENT

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*Le consentement est un accord de deux volonts au moins, et cet accord a pour but de faire natre une obligation mais tous les accords ne sont pas destins produire des obligations. Prenons lexemple de POTIER, un pre promet un tour du monde son fils sil russit ses examens mais cet accord ne produit pas dobligations car dans lesprit du pre il na pas rellement lintention de sengager juridiquement. Ces accords ne crent que des relations de courtoisie (se dcommander un dner) et non des obligations au sens juridique du terme. Le consentement est la base indispensable du contrat, sans lui, il ny a pas de contrat, cest la condition essentielle de lexistence du contrat. Or le premier principe pos en la matire est celui de la libert de contracter, laffirmation de cette libert emporte 2 consquences importantes : Cela signifie que chacun est libre de ne pas contracter, le contrat ne peut pas se former sans que lune des parties ne lait voulu ou encore moins contre le gr dune des parties (ex : un propritaire a qui lon offre dacheter un terrain, nengage sa responsabilit en refusant de contracter et ce mme si le terrain ne sert rien et mme si une somme considrable lui a t propos). Seulement malgr ce principe il existe des hypothses dans lesquelles une parties est oblig de contracter, cest vrai en matire dassurance de responsabilit. Certaines catgories sont obliges de souscrire un contrat dassurance. En ralit, il faut nuancer les choses, il reste libre de choisir son cocontractant, dire quil doit souscrire un contrat dassurance, cela ne signifie pas quun contrat pourrait tre pass contre leur gr. Sil ne contracte pas ce type de convention, il risque seulement des sanctions pnales, administratives ou professionnelles.

Le principe de libert de contracter signifie aussi quil est libre de choisir son cocontractant, ces contrats sont conclus INTUITU PERSONAE (en

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considration de la personne). L encore le principe connat quelques exceptions, dans certains cas la libert de choisir son cocontractant est

limite, il est illicite de refuser de contracter avec telle ou telle personne

pour des motifs discriminatoires. La fourniture dun bien ou dun service fond sur des motifs discriminatoires est pnalement sanctionne. Dans

dautres cas le contractant na pas du tout le choix de son cocontractant, il

est oblig de contracter avec une personne dtermine. (ex : *droit de

prhension du locataire : le locataire a la priorit pour lachat de

limmeuble quil loue). Enfin il existe des cas pour lesquels le contractant et

non seulement priv de sa libert de ne pas contracter mais aussi celle de choisir son cocontractant, cest le cas lorsquil y a refus de vente.
Le principe de la libert de contracter reste en vigueur. La loi est particulirement stricte lgard du consentement, elle exige que le consentement existe mais encore quil ait t donn librement et en connaissance de cause, faute d quoi le contrat sera vici et donc annulable. SECTION 1 : LEXISTENCE DU CONSENTEMENT Pour quikl puise y avoir un accord de volont, il faut que ces volonts soient exprimes, extriorises. On dit quil faut 2 manifestations de volont. Il faut une offre (ou pollicitation) et il faut aussi que le destinataire de loffre un moment ou un autre exprime son accord avec loffrant, il faut quil accepte

(acceptation).
Il faut aussi que ces 2 manifestations de volont se rencontrent : chacune des parties soit faire connatre son intention lautre. Selon lhypothse normale, la rencontre des volonts est concomitante la manifestation des volonts, cest vrai lorsque les parties se trouvent face face, elles manifestent loffre et lacceptation qui dans le mme temps se rencontrent. Cependant, dans certaines hypothses, les choses ne sont aussi simples, cest le cas pour les contrats par correspondance (ou contrats entre absents).

Lorsquil y a contrat entre absent, la question se pose de savoir quand se forme le contrat ?
Plusieurs hypothses peuvent tre avances :

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exprime.

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On peut considrer que le contrat est form ds que lacceptation est Mais aussi que le contrat est form seulement lorsque lacceptation parvient la connaissance de loffrant. PARAGRAPHE 1 : LOFFRE OU LA POLLICITATION A) LA NOTION DOFFRE

Toutes les propositions de contracter ne sont pas des offres. Au vrai sens du terme, *loffre est la proposition ferme de conclure un contrat dtermin des conditions galement dtermines. En droit il ne faut retenir dans la catgorie des offres que celles qui sont fermes et prcises. Une proposition ne peut tre juridiquement qualifie doffre si elle est ferme et prcise. Cela permet de distinguer *loffre vritable, celle qui aboutira la conclusion du contrat de ce quon appelle de *simples invitations entrer en pour-parler ou encore des appels doffres. Dabord la simple invitation entrer en pour-parler est encore trs imprcise pour faire une offre vritable, il sagit simplement dune proposition visant instaurer une ngociation qui pourra aboutir la conclusion du contrat. A ce stade, aucun des lments fondamentaux du contrat nont t prciss vritablement. Dans le cadre *des appels doffres, les propositions sont plus prcises mais toujours trop vagues pour quil sagisse doffres vritables, ils ninvitent pas la ngociation, ils proposent un contrat mais celui-ci est dtermin uniquement par son genre (ex : petites annonces entre particuliers). Contrairement ces invitations et ces appels doffres, loffre juridique est ferme et prcise, en principe loffre doit donner naissance un contrat sous la seule condition dtre accepte, cela suppose que loffrant ait suffisamment crit le contrat ventuel en prcisant au minimum les lments essentiels du contrat, cest--dire ceux dfaut desquels il serait impossible de dterminer quelle sorte de convention est envisage, il ne suffit pas de dterminer le type de contrat envisag, il faut encore prciser les conditions auxquelles loffrant souhaite conclure, le problme est que la loi fourni peu dindication sur ce quil faut entendre par lments essentiels du contrat. La premire condition est que le contrat de vente doit dabord disposer dun texte (art. 1583 : le contrat de vente est parfait ds que lon ait convenu de la

chose et du prix .).

A dfaut il ne peut sagir que dune invitation entrer en pour-parler ou dun appel doffre dont lacceptation ne sera pas suffisante pour former le contrat. La

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deuxime condition est lexistence dune proposition ferme, donc se pose la question de savoir si une offre faite sous rserve est toujours une offre. *La rserve est une condition pose par le proposant sa volont de contracter. Il peut sagir soit dune restriction portant sur la dcision de conclure le contrat ou soit sur la dcision de conclure le contrat aux conditions initialement proposes. Dans la premire hypothse il sagit de proposer un contrat dtermin en se rservant la possibilit dcarter tout contractant qui ne conviendrait pas. Le proposant se rserve toujours la possibilit de choisir son cocontractant. Dans la deuxime hypothse, il sagit par exemple dune personne qui offre de vendre des marchandises dtermines pour un certain prix mais cette personne se rserve de modifier le prix plus tard, de manire gnrales ces rserves peuvent tre tacites ou express (formules, prcises). En gnral cela dpend de la destination de loffre, loffre peut tre faire une personne dtermine mais elle peut aussi tre fait au public (premier qui acceptera). Lorsquelle est faite une personne dtermine, en principe elle ne peut tre assortie que de rserves express moins quelle ne porte quune prestation unique et soit faite plusieurs personnes dtermines, dans ce cas

elle comporte une rserve tacite selon laquelle le contrat ne sera form quavec celui qui acceptera le premier. En cas doffre faite au public, la rserve peut tre tacite ou express (ex : dans la limite des stocks disponibles : il sagit dune
rserve express indiquant que loffre sera maintenue jusqu puisement du stock), plus gnralement toute proposition de contracter faite au public

comporte ncessairement une rserve tacite lorsque le contrat envisag est un contrat conclu intuitu personae, dans cette hypothse loffrant se rserve
toujours le droit de choisir le cocontractant, pour ce type de contrat, il y a des rserves tacites dagrment.

Dune faon gnrale, la question que soulvent ces rserves est de savoir si les

offres faites avec rserve sont toujours des offres proprement dites .

priori puisque la proposition doit tre ferme, les propositions faites sous rserve devraient tre exclues de cette catgorie des offres juridiques, donc il ne pourrait sagit que dinvitation entrer en pour-parler ou dappel doffre.

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Pour dterminer si une proposition faite avec rserve est bien une offre juridique, il faut vrifier si la rserve permet ou non celui qui la stipule de choisir son cocontractant. Si la rponse cette question est affirmative, il ne peut pas sagir dune offre proprement dite puisque lacceptation du destinataire de loffre ne suffira pas former le contrat. Cest le cas dans toutes les propositions de contracter faites au public de petites annonces, ce ne sont pas de vritables offres lorsquelles portent sur un contrat intuitu personae. En revanche, si la rserve ne permet pas celui qui propose de choisir son cocontractant, il sagit dune offre vritable. B) LA MANIFESTATION DE LOFFRE Le but recherch par loffreur de loffre est la formation dun contrat et donc la rencontre dune acceptation, pour ce faire, il faut ncessairement que loffrant extriorise son intention. En la matire, cest le principe du consensualisme qui sapplique, en consquence, loffre peut tre extriorise librement. Cette offre peut tre tacite ou express. *Loffre express dsigne toute action spcialement accomplie en vue de porter la proposition de contracter la connaissance dautrui, celle-ci peut tre crite ou orale, mais la parole et lcriture ne sont pas les seuls moyens dextrioriser loffre de manire express. Toute action ou toute attitude ayant ce but, constituent des offres express. (ex : laffichage de prix, proposition de taxis la sortie des aroports). Il existe aussi des offre tacites, *loffre tacite dsigne toute action ou attitude qui nest pas spcialement accomplie en vue de faire connatre une volont de contracter mais qui prsuppose cette volont. Loffre tacite sinduit de la manire dagir, ces offres sont rares (ex : tacite reconduction : locataire qui reste dans les lieux aprs expiration du bail, il manifeste sa volont de renouveler le contrat et lacceptation du propritaire suffira pour que le renouvellement soit conclu (art. 1738).

Loffre peut aussi tre faite une personne dtermine ou au public, cela dpend si loffre a un ou plusieurs destinataires prcis ou si elle est faite a tout acceptant potentiel. C) LA VALEUR JURIDIQUE DE LOFFRE La question se pose de savoir quelle valeur peut bien avoir loffre avant

lacceptation ou plus prcisment entre le moment o elle est porte la

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connaissance de son ou de ses destinataires et celui o elle est soit accepte soit formellement refuse. La majorit de la doctrine admettait la libre rvocation de loffre, cette proposition se fonde sur un raisonnement simple selon lequel cest laccord de volonts qui fait le contrat. Tant quune seule volont sest manifeste, il ny a aucune obligation juridique, aucun engagement de la part de loffrant et sil nest tenu rien, il peut trs bien rvoquer son offre. Toutefois, cela pose des problmes dordre pratique, parfois le destinataire de loffre peut tre amen engager des frais pour valuer son intrt et de ce fait ne pas disposer dun dlai raisonnable pour prendre sa dcision, risque de lui causer un prjudice, en gnral, la jurisprudence admet que loffre doit tre maintenue un certain temps, en ralit elle opre une distinction tenant lexistence dun dlai offert par loffrant. Lorsque loffrant a fix un dlai express ou implicite, la Cour de Cassation estime que loffrant a lobligation de maintenir sa position durant tout le temps prvu. La jurisprudence considre galement, lorsquau cours de ce dlai est survenu successivement une rvocation de loffre et une acceptation de celle-ci, elle considre que la rvocation a t inefficace et que par consquence le contrat est form. Labsence de toute stipulation express ou tacite. Dans ce cas la jurisprudence est plus librale envers loffrant, dune part elle affirme souvent que loffre est

librement rvocable sauf lorsquelle a t faite une personne dtermine , donc

si elle a t faite une personne dtermine, la jurisprudence impose parfois

elle-mme un dlai moral fix daprs les circonstances, la nature du contrat, les usages et qui correspond au temps raisonnablement ncessaire, suffisant pour examiner, apprcier la proposition qui a t faite.
Dautre part les juges, ne paraissent jamais admettre que le contrat puisse se former en dpit dune rvocation, ils se contenteront de sanctionner la rvocation de loffre qui est lallocation de dommages et intrts. Il faut de plus avoir si, en dehors de toute rvocation par son auteur, ou de refus par son destinataire, loffre peut tomber delle-mme, devenir caduc, cest

la question de la caducit de loffre. Deux hypothses sont distinguer :

-

Soit loffrant na pas stipul de dlai et loffre subsiste tant quelle na pas t rvoque.
En revanche, lorsque loffrant a fix un dlai, logiquement sa proposition

est caduque lexpiration de ce laps de temps.

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En ralit la jurisprudence apporte des assouplissements ces acceptations, ils proviennent dune constatation, cest que loffrant peut oublier de rvoquer son offre. Une offre non assortie de dlai pouvait nanmoins comporter un dlai raisonnable dacceptation interdisant une acceptation exagrment tardive. Dans lhypothse de lincapacit de loffrant ou du dcs, loffre devient caduque. PARAGRAPHE 2 : LACCEPTATION Lacceptation est la seconde manifestation de volont qui doit se joindre la manifestation de la volont de loffrant pour quil y ait accord et donc contrat. A) LA NOTION DACCEPTATION *Lacceptation est lexpression de lintention dfinitive du destinataire de loffre de conclure le contrat aux conditions prvues par loffrant, pour former le contrat, lacceptation doit tre identique loffre, un simple oui suffit donc toute rponse qui ne serait pas strictement conforme loffre ne pourrait pas tre qualifie dacceptation. Ds que le destinataire de loffre entend modifier

les conditions initialement prvues fixes par loffrant, il nmet pas son
acceptation mais seulement une contre-proposition qui ne suffira pas former le

contrat, dans ce cas, la contre-proposition nest rien dautre quune nouvelle

offre mais cette fois elle mane du destinataire initial, qui est soumise lacceptation de loffrant initial. Cest parce que la qualification de contreproposition est retenue que le contrat ne sera pas forme, mais cette qualification suppose un dfaut rel dagrment de loffre, cest le cas lorsque le destinataire de loffre initiale entend modifier un lment essentiel de loffre. Cette contre-proposition est une offre nouvelle qui vaut refus de loffre initiale de sorte que loffre refuse doit tre frappe de caducit et interdire par-l mme son acceptation ultrieure par lauteur du refus. Donc loffrant initial se trouve plac dans la situation dune acceptation potentielle Cette ngociation antrieure de contrat nexiste pas toujours, elle est exclue par exemple en matire de contrats dadhsion. Ces ngociations ne peuvent aboutir la conclusion du contrat sans que loffre nait t accepte. B) LA MANIFESTATION DE LACCEPTATION En principe lacceptation peut tre exprime de nimporte quelle manire, elle peut tre express ou tacite. *Lacceptation express nest pas seulement celle qui sest manifeste verbalement ou par crit mais celle qui rsulte de tout acte ou

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de tout geste, qui daprs les usages ne peut tre accompli quen vue de faire connatre la volont de leurs auteurs daccepter (ex : apposer sa signature en bas
dun contrat, simple fait de lever la main ou de hocher la tte ue vente aux enchres). *Lacceptation tacite suppose un acte duquel on peut raisonnablement

induire la volont de contracter (ex : fait dexcuter le contrat propos).

En revanche en droit il y a un principe selon lequel le silence ne vaut pas acceptation. Il faut entendre par *silence non seulement labsence dcrit et de parole mais aussi labsence de tout geste, de tout comportement laissant supposer une acceptation, il sagit dune attitude passive du destinataire de loffre. Donc dire en droit que le silence ne vaut pas acceptation signifie que lon ne peut pas dduire de lattitude passive quil a accept cette dernire. Lacceptation suppose lexpression dune volont certaine, or le silence napporte pas la preuve de cette volont certaine daccepter loffre, par dfinition le silence nexprime rien, ne dit rien, il est par dfinition quivoque. Seulement parfois le silence perd son ambigut lorsquil est rapproch de certaines circonstances, le silence peut exprimer la volont de contracter, cest lhypothse du *silence circonstanci. Certaines exceptions sont lgales : lorsque le locataire reste dans les lieux lous aprs expiration de son bail, le bailleur ne lui donne pas cong, le bail est renouvel par tacite reconduction. Le silence du bailleur vaut acceptation la demande de renouvellement. De plus en droit des assurances (art. L.112-2 alina 2 du code des assurances lorsquun assur propose de modifier ou prolonger son contrat dassurance, le silence de lassureur

pendant 10 jours vaut acceptation tacite de la demande de renouvellement. Dans

ces deux cas, il sagit simplement de modifier ou de renouveler un contrat existant. On considre que la volont du destinataire de loffre de poursuivre une acceptation contractuelle est plus plausible que celle du refus. Certaines exceptions sont jurisprudentielles : le silence vaut acceptation lorsquil

existe des relations daffaires antrieures entre les parties et que loffre trait un type de contrat qui est habituellement conclu entre elles. Il y a aussi
acceptation lors de lexistence dun usage et spcialement les usages commerciaux, cette exception est rare lorsquelle porte que la conclusion du contrat mais elle est plus frquemment lorsquil sagit de clauses accessoires (clauses dattribution de comptence de tel tribunal en cas de conflit, clauses prcisant les modalits de paiement du prix..), les commerants font figurer ces dispositions sur leur facture et le silence du cocontractant vaut acceptation de

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ces clauses accessoires. Enfin la jurisprudence dcide aussi que le silence vaut acceptation lorsque loffre est faite dans le seul intrt de son destinataire . (C Cass 1er dcembre 1969 : Il sagissait dun garagiste qui avait port secours un vlomotoriste victime dun accident lors de lexplosion du vlo, pour permettre le ddommagement du garagiste il a t admis quune convention dassistance avait t conclue entre eux et que celle-ci tait gnratrice dune obligation de paiement la charge de lassistant. La Cour a considr que par son silence, le vlomotoriste avait accept loffre dassistance). On a considr quil sagissait dune convention divinatoire et donc peu applique car critique. SUJET : Qui ne dit mot consent : COMMENTER (rappeler le principe, les explications, est-ce un principe justifi ? Intgrer au sujet des exceptions lgales, jurisprudentielles et leurs raisons. SUJET CAS PRATIQUE : Lattitude totalement passive du destinataire de loffre vaut-elle acceptation compte tenu des faits ? C) LES CONDITIONS PAR LESQUELLES LACCEPTATION FORME LE CONTRAT Il sagit de laccord de volont qui est dterminant dans laccord du contrat. En consquence, pour que lacceptation forme le contrat, il faut quelle soit exprime un moment o loffre subsiste. Lacceptation exprime aprs la rvocation ou la caducit de loffre ne peut pas former le contrat.

Pour que la rencontre des volonts existe, 3 conditions respecter : Il faut au moins que loffre et lacceptation (2 volonts) aient coexistes un moment donn. Ensuite il faut que lacceptation soit identique loffre : les 2 manifestations de volont doivent porter sur le mme contrat avec les mmes lments essentiels. Il faut que cette acceptation soit extriorise expressment ou tacitement : il faut que la personne qui elle est adresse soit en mesure de comprendre que son offre est accepte.

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A ces conditions, lacceptation forme le contrat. PARAGRAPHE 3 : LA RENCONTRE DES VOLONTES

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Le contrat se forme par la rencontre dune offre et dune acceptation. Cette rencontre de volonts peut se raliser de diffrentes manire, parfois sans

dbat pralable (ex : achat dun produit avec un prix fixe), parfois aprs ngociation. Le plus souvent les parties sont en prsence au moment o est
conclu le contrat. Les choses se compliquent lorsque loffrant et lacceptant ne sont pas en prsence, du fait de la distance qui les spare, lexpression et la rencontre des volonts ne concident pas. Il faut ici savoir o et quand sest

opr la rencontre des volonts et donc o et quand sest form le contrat ?

A) LA NEGOCIATION CONTRACTUELLE Il sagit dtudier les pourparlers et les contrats prparatoires. La plupart des contrats courants sont conclus sans ngociation pralable. Il y a impossibilit de dbat pralable daccord de volont dans les contrats dadhsion (ex : contrats dassurance, pas de ngociation possible). Ces contrats dadhsion ne constituent pas une catgorie juridique autonome, ils sont soumis au droit commun des contrats. La rgle est que tous les contrats peuvent faire lobjet dune ngociation. *La ngociation contractuelle est une phase prparatoire, elle ne peut aboutir la conclusion du contrat envisag sans qu un moment donn soit apparue une offre et une acceptation. La proposition ne portant pas sur les lments essentiels du contrat, ne peut pas tre considre comme une offre vritable.

Nous avons vu aussi que ds que le destinataire veut modifier les conditions proposes par loffrant, il nmet pas son acceptation mais seulement une contreproposition qui ne suffit pas former le contrat, il sagit dans tous les cas de manifestations unilatrales de volonts, elles expriment la volont plus ou moins prcise des partenaires de la ngociation. Ces pourparlers ne donnent naissance aucune obligation de contracter, donc en principe, chaque partie est libre dy mettre un terme lorsquelle lestime ncessaire, il sagit l du principe de la libert de rupture des pourparlers, ce principe est li au principe de la libert contractuelle, on ne peut pas forcer engager quelquun par contrat. Cette rupture nentrane en principe aucune

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commet pas de faute, il ne fait quexercer une libert qui lui ait accorde.

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responsabilit, celui qui en prend linitiative nengage pas sa responsabilit, il ne

Seulement ce principe connat une exception : lorsque le comportement de lauteur de la rupture est jug fautif ou abusif, il peut engager sa responsabilit. Gnralement la faute consiste en une volteface soudaine mettant fin de longs pourparlers qui pouvaient laisser croire dans la conclusion du contrat. Ce qui est reproch cest la manire dont le partenaire a mis fin la ngociation, ce sont les circonstances de la rupture qui peuvent constituer une faute et non lexercice de cette libert de rupture. Gnralement la faute consiste laisser croire quune issue heureuse de ngociation est proche dentretenir lillusion de linterlocuteur en vain. Pour caractriser la faute, les juges retiennent : Lavanc des pourparlers. Le caractre brusque ou dlibr de la rupture des pourparlers sans motif lgitime ou pour un motif cach lautre partie alors que le conclusion du contrat est proche. Exemple : 6 Janvier 1998 (JCP 1998 2me partie n10066) a considr que la rupture des pourparlers tait abusif. La ngociation port sur lachat daction un montant consquent, les pourparlers ont dur et taient proches dun aboutissement et lventuel acqureur des actions a mis fin brutalement la ngociation, il sest avr que ce candidat laisser croire ses interlocuteurs quil allait acheter, que les ngociations devaient aboutir, alors quil devait recourir un prt bancaire pour sacquitter de la totalit de lachat. La Cour a considr que cette rupture tait abusive en retenant le caractre brutale, le fait que la rupture ait intervenu la veille de la signature du contrat, le fait que ce candidat avait entretenu lillusion de la conclusion et aussi le fait que ce candidat avait oubli de mentionner quil ne disposait pas des fonds ncessaires mais quil devait recourir un prt bancaire qui lui a t refus. Il a d rparer le prjudice car sa responsabilit a t engage. Il sagit dune responsabilit dlictuelle. *Le prjudice rparable comprend les frais exposs pour la ngociation et les tudes pralables mais ne sont pas considrs comme prjudice rparable les avantages qui feraient rsult la conclusion du contrat ni mme la perte dune

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Les contrats prparatoires ou avants contrats :

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chance dobtenir les gains du contrat. (Arrt 26 novembre 2003 MANOUKIAN).

- Le pacte de prfrence : prliminaire une ventuelle ngociation contractuelle, cest une promesse faite par une personne une autre personne de lui offrir la conclusion dun contrat de nature dtermine portant sur un lien dsign pour le cas o le promettant dciderait un jour de conclure un tel contrat. Mais le promettant ne sengage pas conclure le contrat, il sengage seulement loffrir en priorit au bnficiaire pour le cas o il dciderait de signer un tel contrat. Sil ne le faisait pas il engagerait sa responsabilit et sexposerait devoir payer des dommages et intrts. La Cour de Cassation a prcis que le bnficiaire du pacte est mme en droit dobtenir sa substitution lacqureur condition que le tiers acqureur est eu connaissance lorsquil a contract ou lexistence du pacte de prfrence et de lintention du bnficiaire de sen prvaloir. (Arrt 26 Mai 2006). Cela signifie que le bnficiaire du pacte pourrait en obtenir lexcution force en dmontrant la mauvaise foi du tiers acqureur, celui-ci doit avoir eu connaissance de lexistence du pacte mais aussi de la volont du bnficiaire de faire valoir ses droits. Le bnficiaire du pacte na aucune obligation, il bnficie simplement dun droit de priorit, il est bnficiaire dune option. - Laccord de principe : il oblige les contractants ngocier en vue de conclure un contrat dfinitif, lobligation essentielle est lobligation ferme de ngocier et de le faire de bonne foi, cette obligation pourra tre sanctionne par des dommages et intrts, soit par application des rgles de la responsabilit contractuelle ou alors des rgles de labus de droit. - La promesse de contrat : convention par laquelle une personne sengage envers une autre quil accepte, conclure avec elle un contrat dont les conditions sont dores et dj dfinies si celle-ci le lui demande dans un certain dlai. Le promettant sengage vis--vis du bnficiaire conclure un contrat si le bnficiaire le veut bien. Il y a bien un contrat (accord de volont) mais ce

contrat est unilatral car seul le promettant est tenu tant que le bnficiaire ne
lve pas loption qui lui est accord. Avant la leve de loption le bnficiaire dispose dun dlai pour rflchir, il a le droit dacqurir en levant loption et de promettant durant cette priode, ne doit pas compromettre lexercice de loption en vendant le bin un tiers, sil le fait il engage sa responsabilit contractuelle. La Cour de Cassation a dcid que la rtractation empche toute rencontre de volont donc la sanction de cette rtractation ne consiste pas en une ralisation

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force, cest--dire dun jugement valant acte. (Arrt 15 dcembre 1993 puis confirme le 28 octobre 2003). La vente conclue au mpris des droits du bnficiaire de loption ne sera pas annule pour autant, elle restera valable et produira tous ses effets. Avant la leve de loption : Si le bnficiaire prouve que le tiers avait eu connaissance de la promesse lorsquil a acquis le bien et donc il tait de mauvaise foi. A la leve de loption : le contrat est conclu. Cette leve doption est totalement discrtionnaire. - Les promesses synallagmatiques de contrat : souvent rencontres dans la ngociation immobilire, et on les dnomme *compromis de vente. Ce compromis de vente permet de fixer les lments essentiels du contrat (bien et prix dtermin) en attendant de rgler les formalits accessoires, ds que ces formalits sont remplies, les parties se rendent devant le notaire pour signer un acte authentique. Ce compromis est juridiquement obligatoire, il engage les parties, donc la partie dfaillante peut tre oblige de signe lacte authentique et au besoin par une dcision de justice. Juridiquement, ces promesses synallagmatiques en principe valent contrat (les deux parties sont dbitrices dobligations). Gnralement en principe, ces conditions sont assouplies par les conditions stipules par les parties, cest pourquoi on trouve une condition pose, celle de lobtention dun prt bancaire.

B) LES CONTRATS ENTRE ABSENTS En principe lorsquun contrat est conclu il lest entre deux personnes prsentes donc le moment et le lieu sont connus sans difficult. Les choses sont diffrentes lorsque loffrant et lacceptant ne se trouve pas au mme endroit, cest lhypothse de ce que lon appelle les *contrats entre absents, par exemple le contrat par correspondance. Pour quun contrat soit qualifi de contrat entre absents, il suffit que lacceptation dfinitive soit exprime en labsence de loffrant. Le problme est de savoir quel moment le consentement est dfinitif, donc A quel moment le contrat est conclu et aussi en quel lieu ?

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La difficult vient de ce que la notion dacceptation est quivoque (offre et acceptation) mais tout dpend de savoir ce que lon entend par acceptation, estce au moment o il a eu lenvoi ou le moment ou lacceptation la reoit. On se demande si le contrat est conclu au dpart ou larrive de la lettre dacceptation. Sil on considre que le contrat est conclu lors de larrive de lacceptation, cela signifie que loffre jusqu cette date reste rvocable, cela signifie aussi que jusqu cette date lacceptation peut elle aussi faire lobjet dune rtractation. De mme pendant ce temps, loffre peut tre frappe de caducit (incapacit ou dcs). Il est important de savoir quand se forme le contrat en cas de rforme lgislative. Dans les contrats translatifs de proprit, si la chose prit fortuitement avant lacceptation, cest le vendeur qui supportera les risques de la chose vendue. Lorsque la lettre a t perdue, le contrat ne sera donc jamais conclu sauf sil on considre que le contrat est conclu lexpdition de lacceptation. La date de conclusion du contrat a une importance considrable en pratique et il convient de la dterminer cot sr. Cest vrai aussi pour la dtermination du lieu de conclusion du contrat, le problme est de savoir si le contrat sest form

lenvoi o lacceptation est partie ou lenvoi o lacceptation est arrive.

Lintrt est de trouver la comptence des tribunaux. En droit international priv, les conditions de forme du lieu servent savoir quelle loi appliquer.

Le problme est que la dtermination du lieu du contrat a t controverse. Au dpart la CC considrait que la localisation du contrat dans le temps et dans lespace tait une question de fait soumise lapprciation souveraine des juges du fond. Ensuite dans un arrt de la chambre des requtes du 21 mars 1932 est revenus sur sa position et en a fait une question de droit et non plus une question de fait et elle a retenu la thorie de lmission. Depuis dautres thories ont dit quil ne sagissait plus dune question de fait mais la jurisprudence dcide que la date et le lieu de formation du contrat doivent tre dtermin simultanment et par lapplication du mme critre mais sur le fond la jurisprudence ne pose pas de rgle de principe.

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systme de lmission, tantt celui de la rception.

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Sagissant de la date de formation du contrat, les juges appliquent tantt le

Lorsquil sagit de dterminer le lieu de formation, la jurisprudence adopte plutt le systme de lmission. La CC a eu se prononcer dans un affaire o il sagissait de dterminer le Conseil des prudhommes comptent et pour cela il fallait dterminer o le contrat avait t conclu et ici il avait t pass par tlphone, la CC a retenu al thorie de lmission pour considrer que le contrat de travail avait t form au domicile du salari donc le tribunal des prudhommes comptent est celui du domicile du salari. Cette question des contrats entre absents retrouvent un regain dactualit en raison des contrats conclus par internet, le lgislateur a consacr la thorie de lmission de lacceptation, la loi du 21 juin 2004 a insr un nouvel article 1369-5 alina 1er selon lequel lorsque le contractant internaute exprime son

acceptation, le contrat est alors valablement conclu .

Rappel : Pour former le contrat il faut un accord de volont (offre et acceptation, cest le consentement qui doit exister mais en plus il doit prsenter certaines qualits).

SECTION 2 : LINTEGRIT DU CONSENTEMENT Lintgrit du consentement est une condition de formation du contrat, il doit prsenter certaines qualits. Le Code Civil y fait rfrence indirectement. En la matire le texte y faisant rfrence est larticle 1109 du CC selon lequel il ny a

point de consentement valable si le consentement na t donn que par erreur, ou sil a t extorqu par violence ou surpris par dol .
Les vices du consentement susceptibles de provoquer la nullit du contrat sont : Lerreur. Le dol.

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La violence.

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Lintgrit du consentement suppose que le consentement soit clair et libre : Le consentement doit tre clair, il faut donc tre sain desprit et linsanit desprit entrane nullit du contrat, le consentement clair signifie quil ne peut pas tre fauss par une erreur soit fortuite, soit provoque par des manuvres dolosives du cocontractant. Le terme

*erreur est rserv lerreur fortuite, dautre part *lerreur provoque par lautre cocontractant est le dol. Le contractant qui sest tromp ou qui
a t tromp na pas donn un consentement valable et donc le contrat pourra tre annul. Le consentement doit tre libre : il ne lest pas lorsque la dcision de contracter rsulte dune pression exerce sur le contractant et qui la conduit accepter des conditions dsavantageuses le concernant afin dchapper aux menaces, aux pressions, on retrouve ici la violence.

PARAGRAPHE 1 : LERREUR Lerreur est le vice du consentement le plus invoqu. *Lerreur au sens large est une fausse reprsentation de la ralit, ce qui est sanctionn cest le fait que la croyance du contractant nest pas conforme la ralit. La question la plus importante est de savoir pour quelles erreurs un contrat peut tre annul ? Il y a des erreurs indiffrentes et dautres qui seront prises en comptes et qui entraneront la nullit du contrat. Pour les dterminer, 2 lments entrent en ligne de compte :

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-

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On doit considrer que les relations contractuelles doivent avoir un minimum de stabilit et on ne peut pas permettre de remettre trop facilement en cause les contrats passs mme sil y a une erreur.

Les relations contractuelles doivent respecter un minimum de justice, on ne peut pas obliger quelquun a sexcuter si la contre prestation quon lui donne nest pas celle voulue. A) LES ERREURS : CAUSES DE LA NULLIT DU CONTRAT

Pour que lerreur soit un vice du consentement il est ncessaire quelle prsente un certain gravit, les plus graves dtruisent le consentement et empchent la formation du contrat : ce sont les *erreurs obstacles, cest un terme utilis pour dsigner 2 cas o lerreur est telle que la formation du contrat que la formation du contrat nest pas concevable : Erreur sur la nature du contrat. Erreur sur lidentit de la chose objet du contrat.

Dans ces 2 cas : il y a nullit du contrat. Les erreurs envisages par le code civil sont moins graves, elles ne font que vicier le consentement et sont sanctionns par la nullit relative du contrat. Le Code Civil exige quelle porte sur la *substance (article 1110 alina 1er) et lorsque le contrat est conclu intuitu personae, *lerreur sur la personne peut provoquer la nullit (article 1110 alina 2).

1- Lerreur sur la substance (article 1110 al.1er)

Larticle 1110 alina 1er : erreur qui tombe sur la substance mme de la chose . Cette formulation est susceptible de 2 interprtations : Une interprtation objective : ici le terme de substance dsigne la

matire dont la chose, objet du contrat, est faite.

Une interprtation subjective : la substance dsigne ici la qualit

substantielle de la chose, cest--dire la qualit de la chose que les parties

ont eu principalement en vue, cest la matire de la chose qui a dtermin

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serait pas engage si elle avait su que cette qualit nexistait pas.

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le consentement de lune des parties de telle sorte que celle-ci ne se

La jurisprudence retient linterprtation subjective, pour la jurisprudence, lerreur doit porter sur la substance de la chose lorsquelle est de telle nature que sans elle lune des parties naurait pas contracte. Lerreur doit porter sur

une qualit dterminante sans laquelle lune des parties naurait pas contract.
Pour savoir si lerreur invoque est susceptible dentraner la nullit du contrat, les juges doivent vrifier si le contractant aurait conclu le contrat sil avait connu la ralit. Si la rponse est ngative et que lerreur porte sur une qualit qui, dans lesprit du cocontractant, tait dterminant, cest une condition ncessaire mais suffisante pour que la nullit soit prononce. La jurisprudence a galement admis lunit montaire (dette contracter en ancien franc alors quelle a t contracte en nouveau franc). Pour que la nullit soit prononce, il faut que le demandeur dmontre quil sest tromp sur la substance de la chose, sur sa qualit et que cette qualit a t la raison dterminante de son engagement. La preuve quune erreur a t commise et lapprciation du caractre substantiel ou non de la qualit sur laquelle elle portait, sont de questions de faits relevant de lapprciation souveraine des juges du fond. Mais ds lors quelle porte sur une qualit substantielle il importe peu que lerreur ait port sur la prestation reue ou fournie par celui qui la commise. Il ny a pas lieu non plus de distinguer entre une erreur de droit ou de fait, lerreur peut aussi provenir dune connaissance inexacte du droit malgr ladage nul nest cens ignorer la loi .

La jurisprudence la admis plusieurs reprises sagissant de *cautionnements : une personne sengage remplir une obligation la place du dbiteur principal au cas o le dbiteur principal serait dfaillant, ici la jurisprudence a annul les consentements consentis par des personnes illettrs qui navaient pas la moindre conscience de lengagement pris.

2- Lerreur sur la personne (article 1110 al.2)

Selon larticle 1110 alina 2 : lerreur qui ne tombe que sur la personne avec

laquelle on a lintention de contracter, nest point une cause de nullit moins que la considration de cette personne ne soit la cause principale de la convention .

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Cela signifie quen principe lerreur portant que sur la personne du cocontractant ne provoquera pas la nullit, cependant dans certains types de contrats (intuitu personae), la personne est la cause principale de la convention et dans ce cas lerreur sur les qualits essentielles de la personne est admise. Lintuitu personae est toujours valable dans les contrats passs titre gratuit mais aussi dans les contrats titre onreux peuvent aussi tre conclus en considration de la personne (bail, contrat de travail). Les erreurs sur la personne qui peuvent aboutir la nullit du contrat : Erreur sur lidentit civile ou physique du cocontractant (ex ; jumeaux, homonymie) Erreur sur les qualits essentielles de la personne.

Pour le mariage il est possible dinvoquer lerreur et la violence mais pas le dol car

en mariage, trompe qui peut do il est difficile de distinguer lart de la

sduction de manires dolosives. Pour rendre le contrat annulable il suffit de dmontrer que lerreur porte sur une qualit essentielle de la personne, il faut que la qualit essentielle soit dterminante.

B) LES ERREURS INDIFFERENTES A LA VALIDITE DU CONTRAT *Les erreurs indiffrentes sont toutes celles non voques prcdemment (hors erreur sur la substance et erreur sur la personne dans le cas de contrats conclus intuitu personae) donc il ny a pas de nullit de contrat dans lerreur sur la personne ni lorsque lerreur porte sur la substance, le contrat nest pas annulable non plus lorsque lerreur porte sur la valeur. Il nest question ici que derreurs directes sur la valeur, uniquement fondes sur une apprciation errone de la valeur conomique effectues partir de donnes inexactes. Lorsque lerreur sur la valeur procde directement sur la substance elle est indirectement sanctionne par la nullit.

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1- Lerreur inexcusable

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Lorsque lerreur est inexcusable elle ne peut pas tre considre comme une cause de nullit et ce mme si elle porte que les qualits substantielles de la chose ou de la personne. Ici, les tribunaux considrent que le cocontractant ne mrite pas dtre protg. *Lerreur inexcusable est une erreur grossire, procdant dune lgret, dune ngligence excessive et susceptible dtre vite au moment de la conclusion du contrat. Ce caractre inexcusable est apprci in

concreto : en fonction des circonstances de la cause, des qualits personnelles

du cocontractant et en particulier de sa comptence professionnelle. Lapprciation *in abstracto, au contraire, est une apprciation en fonction dun modle de rfrence de comportement (bon pre de famille). Les tribunaux se montrent plus svres envers les professionnels quavec les consommateurs qui peuvent se tromper plus facilement. Exemple derreur inexcusable : erreur sur la personne dun salari embauch sans vrification suffisante sur ses antcdents. CAS PRATIQUE : Lerreur peut-elle tre invoque pour la nullit du contrat ? Il faudra aussi se poser la question si cette erreur est inexcusable ou pas pour invoquer au final la nullit du contrat.

2- Les erreurs sur les motifs dterminants

Lerreur sur les motifs dterminants nest pas sanctionne par la nullit du contrat. Pourquoi toutes les erreurs sur les motifs dterminants ne sont pas

admises ?
Cela se justifie par le fait que lorsque lerreur sur un motif dterminant ne porte pas sur les qualits essentielles de la personne ou de la chose, cest que le motif est tranger aux lments constitutifs du contrat. Exemple derreur sur les motifs dterminants : achat dune maison pour lhabiter mais elle est inhabitable mais cette erreur est aussi une erreur sur la substance, dans ce cas cela provoquera la nullit du contrat.

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Arrt du 13 fvrier 2001 : la CC a estim que lerreur sur un motif du contrat extrieur lobjet de celui-ci nest pas une cause de nullit de la convention quand bien mme ce motif aurait t dtermin. Donc pour que lerreur sur le matif devienne une cause de nullit, il faut une stipulation express faisant entrer ce motif dans le champ contractuel en lrigeant en condition. Depuis un arrt du 24 avril 2003 de la CC semble avoir supprim cette condition, globalement la Cour maintient sa position (voir arrt prcdent) mais il nest plus ncessaire que les parties insrent une condition dans leur convention, il suffit que le motif soit convenu de faon express. PARAGRAPHE 2 : LE DOL Le dol est un vice du consentement rgir par larticle 1116 du CC : le dol est une

cause de nullit de la convention lorsque les manuvres pratiques par lune des parties sont telles quil est vident que sans ces manuvres, lautre partie naurait pas contract, il ne se prsume pas et droit tre prouv .
Cette article ne donne pas la dfinition du *dol, ce terme dsigne un comportement destin induire une personne en erreur pour la dcider contracter. Il consiste dans le fait de conduire autrui contracter par ruse,

tromperie, par des manuvres destines surprendre son consentement qui, de

ce fait, nest pas libre et clair. A) LES FAITS CONSTITUTIFS DE DOL Larticle 1116 du CC emploi le terme de *manuvre : mises en scne spcialement accomplies en vue de tromper le cocontractant et le pousser son consentement. Seulement la jurisprudence a largie la notion, elle considre aussi que le dol peut aussi tre caractris par un simple mensonge dlibr commis avec lintention de tromper mme sans mise en scne. Toutefois, toute manuvre employe pour pousser autrui contracter nest pas forcment rprhensible, certains mensonges sont parfaitement tolrs, par exemple, one peut pas reprocher un vendeur de vanter les performances dun vhicule, cest son mtier. A partir de quel seuil, les mensonges sont rprhensibles set constituent

un dol ?
Cette distinction est voque par une opposition traditionnelle entre le dolusmalus (mauvais dol) et le dolus-bonus (bon dol) :

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Le dolus-bonus (bon dol) : allgations excessives dont la gravit est juge insignifiantes, insuffisante pour constituer un dol, mais il y a aussi une obligation de vigilance des cocontractants. Les manuvres susceptibles de provoquer la nullit peuvent consister en des actes positifs ou, au contraire, en une abstention (mensonge caractris, fraude, mise en scne, ruse, communication de documents falsifis) sont des dols par commission.

Est-ce que le fait de ne rien dire, de ne pas renseigner son cocontractant sur certains lments du contrat, peut constituer un dol (rticence dolosive) ?
Sur cette question la jurisprudence a volu, elle considrait dabord que le silence ne pouvait pas constituer un dol. Il appartient au cocontractant de sinformer avant. Les tribunaux ont ensuite admis que le dol tait tabli lorsque le silence a t conserv intentionnellement dans le but de tromper, ici on admettra la nullit.