AAO COMINATRIA MEDICAMENTOS

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA VARA NICA DA COMARCA DE ARMAZEM SANTA CATARINA.

FULANO DE TAL, brasileiro, RG n.0.100.1000, CPF n. 100.100.100-10, residente e domiciliado na Estrada Geral Morro Alto, Bairro Morro Alto, na cidade de Gravatal/SC, por seu procurador infra-assinado (Doc. 01), com fulcro nos artigos 287, 644 e 645, todos do Cdigo de Processo Civil, vem respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, propor a presente

AO COMINITRIA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

em face do ESTADO DE SANTA CATARINA, pessoa jurdica de direito pblico interno, com sede na Rua sem nome, n 001, Centro, Florianpolis/SC, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos:

I DOS FATOS

01) o Requerente apresenta Diabetes mellitus insulino-dependente (CID 10 E10), doena esta diagnosticada em 2006, quando o Requerente possua apenas 16 anos de idade. 02) Em decorrncia da doena e desde o diagnostico da mesma, o Requerente vem realizando tratamento mdico com medicamentos de uso continuo, o qual por vezes comprava ou recebia gratuitamente atravs da Secretaria Municipal de Sade e at mesmo por doao de vizinhos e amigos. 03) Entretanto, em consulta realizada em 11 de junho de 2009, o mdico que lhe assiste modificou o medicamento de uso continuo prescrito para o tratamento, o que vem causando srios constrangimentos, inclusive afetando as finanas do Requerente e sua famlia, em decorrncia do valor dos medicamentos prescritos, ficando o Requerente impossibilitado de prosseguir com o tratamento, que essencial a sua sade. 04) Deste modo, cabe ressaltar que a medicao prescrita pelo profissional da sade foi Insulina LANTUS (3 refis por ms), insulina HUMALOG (2 refis por ms), fitas reagentes (100 unid.), seringas para a insulina (60 unid.), lancetas para glicosimetro (100 unid.), agulha para a caneta de insulina, o que representa um valor mensal de R$ 755,33 (setecentos e cinqenta e cinco reais e trinta e trs centavos), conforme documentos em anexo. 05) Cabe ressaltar que a famlia do Requerente composta por quatro membros, sendo que a nica renda mensal da famlia proveniente do trabalho na agricultura desenvolvido por seu pai que rende mensalmente a quantia aproximada de R$ 1.500,00 (um mil e quinhentos reais), ficando a renda per capita em R$ 375,00 (trezentos e setenta e cinco reais), no possuindo o Requerente e sua famlia, condies financeiras de arcar com o gasto mensal decorrente dos medicamentos de uso continuo de que necessita para o seu tratamento. 06) Diante disso, o Requerente entrou em contato com a Secretaria Municipal de Sade e

solicitou os medicamentos prescritos para a continuidade de seu tratamento, imprescindvel a sua sade, deste modo o secretrio municipal de sade encaminhou o oficio n 001/2010 secretaria de sade Estadual objetivando o fornecimento dos medicamentos necessrios, aduzindo que a secretaria de sade municipal no dispe na farmcia de ateno bsica os medicamentos prescritos. 07) Deste modo, em resposta ao oficio a Secretaria do Estado da Sade informou que o medicamento solicitado no poder ser fornecido por no estar padronizado em nenhum dos programas do Ministrio da Sade e que o fornecimento das tiras reativas para o controle da glicemia, lancetas, agulhas e seringas de responsabilidade dos Municpios, conforme documento em anexo. 08) Alm disso, o gerente administrativo de assistncia farmacutica, Dr. Beltrano de tal(CRM 000001), sugeriu que o Requerente consultasse o medico que lhe assiste, e verificasse a possibilidade de substituio dos medicamentos prescritos pelos medicamentos disponibilizados pelo SUS, entretanto, os medicamentos disponibilizados pelo SUS e sugeridos pelo Dr. Beltrano de tal, eram utilizados pelo Requerente anteriormente e foram modificados para melhores resultados no tratamento. 09) Deste modo, embora a Secretaria de Sade Municipal tenha se responsabilizado em fornecer ao Requerente as tiras reagentes para o controle da glicemia, lancetas, agulhas e seringas, o custo dos medicamentos no fornecidos, quais sejam, a insulina LANTUS (3 refis por ms) e a insulina HUMALOG (2 refis por ms), ainda alcana a monta de R$ 362,33 (trezentos e sessenta e dois reais e trinta e trs centavos), no possuindo o Requerente e sua famlia condies financeiras de arcar com o custo do medicamento essencial para a sua sade sem prejuzo de seu sustento, uma vez que a nica renda mensal de sua famlia decorre do trabalho de seu pai como agricultor autnomo, conforme j mencionado. 10) Ocorre que tal medicamento no disponibilizado nem pelo Estado e nem pelo Municpio (conforme documentos em anexo), e o Requerente no pode deixar de usar o medicamento diariamente, para que seja na medida do possvel amenizado o seu problema de sade. 11) Assim, o Requerente vem atravs da presente ao socorrer-se da tutela jurisdicional do Estado, a fim de ver sua pretenso acolhida.

II DO DIREITO

12) No restam dvidas Excelncia, que o Requerente possui o direito constitucional manuteno da sua sade, sendo este direito inerente a todo ser humano, nos termos do que estabelecem os artigos 5 e 6 da Constituio Federal, os quais transcrevemos em parte:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana,e a propriedade [...] Art. 6 - So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

13) Ressalte-se, que um dos princpios perseguidos pela nossa Constituio o respeito dignidade humana. Sobre a importncia dos princpios constitucionais da seguridade social, ensina o professor Marcus Orione G. Correia que:
O sistema normativo composto da atuao tambm dos princpios. Portanto, estes so informadores do sistema- e no meramente integradores deste. Uma regra que destoa de um princpio , obviamente no pode prevalecer, ... (in Curso de Especializao em Direito Previdencirio, vol. 1, p. 255, editora Juru).

14) Para ficar mais clara a diferena entre regras e princpios, vale transcrever as palavras do professor de Coimbra, Jos Canotilho:
Os princpios so normas jurdicas impositivas de uma optimizao, compatveis com vrios graus de concretizao, consoante os condicionalismos fcticos e jurdicos; as regras so normas que prescrevem imperativamente uma exigncia (impem, permitem ou probem) que ou no cumprida (nos termos de Dworkin: applicable in all-or-nothing fashion); a convivncia dos princpios conflitual (Zagrebelsky); a convivncia de regras antinmica; os princpios coexistem; as regras antinmicas excluem-se; consequentemente, os princpios, ao constituirem exigncias de optimizao, permitem o balanceamento de valores e interesses (no obedecem, como as regras, lgica do tudo ou nada), consoante o seu peso e a ponderao de outros princpios eventualmente conflitantes; as regras no deixam espao para qualquer outra soluo, pois se uma regra vale (tem validade) deve cumprir-se na exacta medida das suas prescries, nem mais nem menos. Como se ver mais adiante, em caso de conflito entre princpios, estes podem ser objecto de ponderao, de harmonizao, pois eles contm apenas exigncias ou standards que, em primeira linha (prima facie), devem ser realizados; as regras contm fixaes normativas definitivas, sendo insustentvel a validade simultnea da regras contraditrias. Reala-se tambm que os princpios suscitam problemas de validade e peso (importncia, ponderao, valia); as regras colocam apenas questes de validade (se elas no so correctas devem ser alteradas). Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 5 ed. Coimbra: Almedina, 2002, p. 1145/1146.

15) Assim sendo, quando a CF no seu artigo 196 prescreve que todos os cidados tm o direito sade, sendo este um dever do Estado, homologou o carter da universalidade do sistema a ser observado, o mais importante, a ser perseguido pela Administrao nas suas polticas de sade pblica. 16) Importante dizer que ao se interpretar o dispositivo constitucional no pode o intrprete entender que trata-se apenas de uma faculdade do Estado, ou mesmo, uma lista de boas intenes a serem ou no observadas, mas sim, um dever para que se tenha a mxima efetivao do comando constitucional. 17) Mesmo porque, sem sombra de dvidas que se trata de direito fundamental do Requerente, sendo certo que a CF proclamou que esses direitos e garantias tm aplicao imediata sendo que, jamais podero ser violados ou mesmo, alterados, por fazerem parte dos direitos e garantias individuais fundamentais, estando protegidos pelas clusulas ptreas, no podendo ser modificadas pelo poder constituinte derivado. 18) Para que no pairem dvidas de suma importncia a leitura do artigo 196 da CF que preconiza:
Art. 196- A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco da doena e de outros agravos e ao acesso universal e

igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.

19) Da mesma forma, a expresso Estado aqui deve ser entendida na sua forma ampla (lato sensu), sendo responsabilidade tambm dos Estados e Municpios garantir e implementar o direito subjetivo do Autor sade. Nesse sentido o ensinamento de Sueli Dallari quando fala sobre a competncia em matria da sade, que a Constituio Federal vigente no isentou qualquer esfera de poder poltico na obrigao de proteger, defender e cuidar da sade. 20) Para regulamentar o artigo 196 da CF foi editada a Lei Federal n. 8.080/90 que estabeleceu no seu artigo 2 que a sade direito fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio. 21) No artigo 5 da citada Lei n. 8.080/90 est disciplinado os objetivos a serem atingidos pelo SUS:
Art.5 - So objetivos do Sistema nico de Sade- SUS: [...] II- a formulao de poltica de sade destinada a promover, nos campos econmico e social, a observncia do disposto no par. 1 do art. 2 desta Lei; III- a assistncia s pessoas por intermdio de aes de promoo, proteo e recuperao da sade, com a realizao integrada das aes assistenciais e das atividades preventivas.

22) Sendo que no artigo 6 estabelece a responsabilidade da R para fornecer a medicao necessria ao Autor para preservar-lhe sua sade e consequentemente, sua vida. Preconiza o artigo 6:
Art. 6 - Esto includas ainda no campo de atuao do Sistema nico de Sade- SUS: I- a execuo de aes: [...] d) de assistncia teraputica integral, inclusive farmacutica;.

23) Ademais, importante trazer baila o Cdigo de Defesa do Consumidor que no seu artigo 22 prescreve:
Art. 22. Os rgos pblicos, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, so obrigadas a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais contnuos. . Pargrafo nico- Nos casos de descumprimento, total ou parcial, das obrigaes referidas neste artigo, sero as pessoas jurdicas compelidas a cumpri-las e a reparar os danos causados, na forma prevista neste Cdigo.

24) Importante frisar, que o Ministrio da Sade vem emitindo portarias para que sejam concedidos medicamentos para pacientes que dependem do remdio para benefcio de sua sade. O medicamento ora pleiteado gera os seguintes benefcios: melhoria da qualidade de vida do Requerente e diminuio dos sintomas de sua doena. Assim, por todos os ngulos que se veja, cristalino o direito do Requerente que ora se pleiteia. 25) A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tambm encaminha para esse sentido:
Constitucional- Recurso Ordinrio- Mandado de Segurana objetivando o fornecimento de medicamento

por ente pblico pessoa portadora de doena grave- ilegalidade da autoridade coatora na exigncia de cumprimento de formalidade burocrtica- Recurso Ordinrio provido para o fim de compelir o ente pblico ( Estado do Paran) a fornecer o medicamento. (STJ, Recurso em Mandado de Segurana, n. 11.183/PR (1999/0083884-0), j. 22/08/2000, 1 Turma, rel. Min. Jos Delgado).

26) E ainda:
Fornecimento de medicamento- preservao da vida- doena grave- ao proposta contra o Municpioresponsabilidade solidria- tutela antecipada- deferimento- agravo de instrumento- recurso desprovidoAgravo. Antecipao de Tutela. Fornecimento de medicamento, pelo Municpio, a doente portador de doena grave, incurvel, no dispondo de recurso. Responsabilidade solidria do Municpio, que no se pode afastar. Desprovimento do recurso. Ao Municpio, como um dos entes federativos, no panorama constitucional brasileiro, compete, entre outros, e conjuntamente com as demais pessoas jurdicas que compem o pacto federativo, zelar pelo respeito ao direito vida e sade, direitos esses constitucionalmente assegurados, cabendo-lhe, inclusive, e para o desempenho dessa tarefa, o fornecimento de remdios queles portadores de doenas crnicas, graves incurveis e que levam morte se no receberem o tratamento correto e indispensvel. (Agravo de Instrumento- Processo n. 2000.002.05903- Data de Registro: 22/02/2001- rgo Julgador: Dcima Terceira Cmara Cvel- Votao: Des. Azevedo Pinto- julgado em 11/01/2001- Rio Grande do SulRecurso: Agravo de Instrumento- nmero 70001489657- Relator: Wellington Pacheco Barros).

27) Pelos meios suasrios possveis tentou-se obter do Requerido o medicamento, todavia, a informao recebida foi a de que no h autorizao dos rgos governamentais para o fornecimento desse tipo de medicamento, sendo que somente com ordem judicial poder o Requerido cumprir a determinao, atravs dos caminhos legais que ter de seguir, sendo iminente e urgente que, de imediato, entregue tal medicamento para pronto uso, diante da situao grave em que o Requerente se encontra e sem condies financeiras de adquirir o produto em farmcias e drogarias.

II.1) Da ao cominatria

28) O ordenamento jurdico vigente contempla a ao cominatria disposta nos artigos 287, 644 e 645 do Cdigo de Processo Civil, com procedimento ordinrio, caracterizando-se, pelo fato de obter o Requerente, da parte do juiz, a emisso de um preceito para que o demandado faa alguma coisa, sob a cominao de certa pena, exigindo tutela antecipada.
"Art. 287. Se o autor pedir a condenao do ru a abster-se da prtica de algum ato, a tolerar alguma atividade, ou a prestar fato que no possa ser realizado por terceiro, constar da petio inicial a cominao da pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena." "Art. 644. Se a obrigao consistir em fazer ou no fazer, o credor poder pedir que o devedor seja condenado a pagar uma pena pecuniria por dia de atraso, no cumprimento, contado o prazo da data estabelecida pelo juiz". "Art. 645. A condenao na pena pecuniria dever constar da sentena, que julgar a lide."

29) No caso em tela, o Requerente procura o amparo da lei para que o Requerido venha a

entregar-lhe diariamente ou no perodo que Vossa Excelncia determinar o montante de medicamentos necessrios para que possa ingeri-los conforme determinao mdica, sob pena do pagamento de multa diria de R$ 465,00 (quatrocentos e sessenta e cinco reais).

II.2) Da antecipao de tutela

30) O Requerente apresenta Diabetes mellitus insulino-dependente (CID 10 E10). O medicamento que o Requerente necessita no fornecido nem pelo Estado e nem pelo Municpio, e o mesmo no possui condies de arcar com o custo do medicamento conforme j mencionado. Desta forma, requer-se, que seja deferida a antecipao de tutela para que seja determinado que a R fornea o medicamento. 31) Necessria, assim, em face da documentao juntada e da premente necessidade do medicamento, que Vossa Excelncia defira a antecipao da tutela ora requerida sob o fundamento de que a vida o bem maior a ser tutelado pelo nosso Estado, sendo a sade e a integridade fsica, corolrios naturais deste bem maior, indo ao encontro do texto constitucional, nos seus arts. 5, 196 e 203. 32) Acrescente-se, que conforme j mencionado, a Lei n. 8.080, de 19 de setembro de 1990, que criou o SUS - Sistema nico de Sade, em seu art. 2 estabeleceu a necessidade de promoo, pelo Estado, de condies indispensveis ao pleno exerccio do direito sade. 33) A bem ver, trata-se de tutela antecipada a ser deferida nos autos de ao ordinria ajuizada no intuito de impor a um rgo pblico de sade, a obrigao de fornecer ao Requerente os medicamentos de que deve fazer uso contnuo em virtude de ser portador de doena grave. 34) Ademais, o Requerente, sem os medicamentos pleiteados, poder ter o agravamento da sua doena, eis que imprescindveis para o seu tratamento, os quais esto sendo negados pelo SUS sob alegao de falta decorrente de questes de ordem burocrtica, e sendo remdios indispensveis sade, qui prpria vida do Requerente. 35) Deste modo, presentes se fazem os pressupostos do artigo 273 do CPC, de forma a autorizar o deferimento tutelar. 36) Patenteada est a verossimilhana do direito alegado, assim como a possibilidade de dano irreparvel ou de difcil reparao, considerando-se o estado de sade do autor e os riscos que a falta do medicamento pode acarretar sua sade e at mesmo sua vida, tudo isso agravado pela sua precria condio financeira. 37) Diante da relevncia dos fundamentos da presente demanda, bem como do receio da consumao de prejuzos irreparveis ao Requerente, que no caso o agravamento da sua doena, requer-se a concesso liminar da tutela pleiteada, a fim de ordenar a R a fornecer ao Autor os medicamentos pleiteados, no prazo mximo de 48 horas a contar da deciso de Vossa Excelncia. III DO PEDIDO Isto posto, diante das consideraes expendidas ao longo desta inicial, bem como do grave

receio da consumao de dano irreparvel sade do Requerente, requer-se a concesso da tutela antecipada, bem como sua posterior confirmao em sentena que requerendo-se, seja julgada procedente a presente Ao ordinria, com o fito de condenar R: a) Fornecer ao Requerente dos medicamentos Insulina LANTUS (3 refis por ms), insulina HUMALOG (2 refis por ms) de uso contnuo, prescrito pelo seu mdico, Dr. Sicrano de tal CRM/SC 000002; b) Requer-se, tambm, que seja aplicada multa diria de R$ 465,00 ( quatrocentos e sessenta e cinco reais) em favor do Requerente, por dia de atraso ao no atendimento do citado medicamento, em razo do descumprimento da obrigao de fazer; c) Requer, ainda, que, concedida a Antecipao de Tutela, seja comunicada sua concesso aos representantes legais da R, com urgncia, pelo meio mais clere possvel (inclusive com a utilizao do meio eletrnico- Internet), em virtude dos graves riscos vida do Requerente que acarreta a falta de utilizao do medicamento pleiteado. d) Determinar a citao da R no endereo apontado, na pessoa de seu representante legal para que, em querendo, apresente resposta presente, sob as penas de revelia e confisso; e) A produo de todos os meios de prova em direito admitidos, notadamente, a juntada de novos documentos; f) A condenao ao pagamento dos honorrios advocatcios no importe de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao; g) Requer-se que se digne Vossa Excelncia a conceder os benefcios da Justia Gratuita, pois o Requerente no tem como arcar com as custas processuais e demais despesas sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia conforme declarao anexa;. D-se causa o valor de R$ 362,33 (trezentos e sessenta e dois reais e trinta e trs centavos). Nestes Termos, Pede deferimento. Gravatal, 11 de setembro de 2009.

ADVOGADO OAB/SC

Administrativo - Ao Cominatria de Obrigao de Fazer com Pedido de Antecipao de Tutela em Carter de Urgncia
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da Vara da Fazenda Pblica de Belo Horizonte/MG.

FULANA DE TAL, brasileira, casada, aposentada, C.P.F - , com residncia na Rua Nove, 120 Bairro Nova Cintra/BH MG., vem respeitosamente perante V. Exa., por seu advogado abaixo assinado, conforme procurao em anexo, propor a presente AO COMINATRIA DE OBRIGAO DE FAZER COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA EM CARTER DE URGNCIA contra o ESTADO DE MINAS GERAIS, pessoa jurdica de direito pblico interno, ente federado da Repblica Federativa do Brasil, com sede na Praa da Liberdade S/N, Bairro Funcionrios - Belo Horizonte/MG., pelos fatos e fundamentos a seguir expostos:

I - FATOS

A Autora, Maria Flor de Maio Costa Pereira, uma senhora de 62 anos portadora de Artrite Reumtica, com seqelas pulmonares de doena granulonatosa, alm de Fibrose Pulmonar Idioptica. Atualmente, encontra-se incapacitada de afastar-se de sua residncia e submetida a intenso tratamento mdico. Nos termos do relatrio mdico fornecido pela Dra. Marcela G. Trindade Tfani responsvel pelo tratamento da autora:

A Sra. Maria flor de Maio Costa Pereira, 59 anos, portadora de artrite reumtica com comprometimento pulmonar, evoluindo para quadro de fibrose pulmonar idioptica, associada a hipoxemia em repouso, necessitando, ento de oxigenioterapia domiciliar contnua, sem a qual seria invivel a sua sobrevivncia.

Em outro relatrio mdico fornecido pela Dra. Mencionada supra tem-se:

Atesto para os devidos fins que a Sra. Maria Flor de Maio Costa Pereira, 58 anos, portadora de seqelas pulmonares de doena granulonatosa e, ainda, fibrose pulmonar idioptica. As alteraes pulmonares se traduzem funcionalmente em um distrbio ventilatrio misto moderado e gasometria realizada em repouso evidencia a necessidade do uso de oxigenioterapia domiciliar contnua. Diante do exposto, a Sra. Maria Flor de Maio se encontra incapacitada para realizar quaisquer atividades trabalhistas.

Em decorrncia de seu quadro clnico, a Autora necessita de oxigenioterapia domiciliar contnua, sem a qual se torna invivel a sua sobrevivncia. Encontra-se incapacitada de realizar quaisquer atividades laborativas. Ainda faz uso contnuo de Fluimicil, symbicort, combivent spray, meticorten, nimesulida e sufassalazina/azulfi,, os quais so medicamentos muito caros.

Em relao aos medicamentos, foi realizada uma pesquisa de preos junto a fornecedores de medicamentos, tendo sido apurados os seguintes valores:

1. 1. Fluimicil 600 mg: R$ 44,09 (20 envelopes). Uso de 1 (um) envelope por dia, utilizando cerca de uma caixa e meia por ms.

1. 2. Symbincort 6/200 mcg: R$ 87,54 (60 doses). Inalao de uma dose a cada 12 horas, utilizando cerca de um frasco por ms.

1. 3. Combivent spray: R$ 28,04 (200 doses). Inalao de duas doses a cada 8 horas, utilizando cerca de um frasco a cada dois meses.

1. 4. Meticorten 5mg: R$ 11,67 (20 comprimidos). Ingesto de 1,5 comprimido aps o caf da manh, utilizando mais de duas caixas por ms.

1. 5. Nimesulida 100 mg: 12,40 (12 comprimidos). Ingesto de um comprimido em caso de dor forte, utilizando cerca de uma caixa por ms.

1. 6. Azulfim 500 mg: 51,37 (60 comprimidos). Ingesto de dois comprimidos por dia, utilizando cerca de uma caixa por ms.

A oxigenioterapia depende de um aparelho chamado concentrador de oxignio, o qual, conforme se depreende da cpia de especificaes tcnicas, apresenta alto consumo de energia eltrica - 350 watts, razo pela qual seu uso continuado 24 horas por dia traz um gasto de energia mdio de R$ 500,00 (quinhentos reais) por ms.

Cumpre, ainda, esclarecer que a Sra. Maria est em tratamento com condensador de oxignio fornecido pela Prefeitura Municipal de Augusto de Lima. No entanto, o aparelho tem sido utilizado apenas na parte da noite, haja vista o alto consumo energtico do mesmo. Acrescente-se que a utilizao do aparelho apenas na metade do tempo tem trazido srios riscos e prejuzos para a sade da autora, pois h diversos relatrios mdicos que reputam indispensvel o condensador de oxignio ligado 24 horas por dia. Por fim, alm de manter a energia eltrica para o concentrador, reputa-se indispensvel a utilizao de cilindros de oxignio, os quais, por serem portteis, permitem que a Autora v ao mdico ou saia de casa para quaisquer outras finalidade.

Cabe trazer baila que ambos, a Autora e seu marido, so aposentados e auferem renda familiar de R$ 600,00 (seiscentos reais) por ms, o que impossibilita a famlia de comprar remdios, manter a oxigenioterapia, pagar a conta de energia, alm de se alimentarem, vestirem, dentre outros gastos essenciais.

Diante destes fatos, que se prope a presente ao.

II - DIREITO

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 assegura a todos a inviolabilidade do direito vida, nos termos do caput do artigo 5:

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana, e propriedade, nos seguintes termos: (...)

A Constituio Federal dispe, ainda, que a sade um direito social:

Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma da Constituio.

Visando dar maior efetividade ao direito sade, a Constituio estabelece em seu artigo 196, que a sade um direito de todos e que dever do Estado promov-la.

Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.

Cumpre ressaltar que este direito sade deve ser efetivado mediante atendimento integral, conforme dispe o comando constitucional trazido no artigo 198:

Art. 198. As aes e servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de acordo com as seguintes diretrizes: (...) II - atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem prejuzo dos servios assistenciais.

O direito fundamental sade foi ainda regulado pela Lei 8.080/90, conhecida como Lei Orgnica da Sade, a qual estabelece que cabe ao Estado promover os meios para a realizao do direito sade, fornecendo todas as condies necessrias para o seu pleno exerccio, inclusive assistncia teraputica integral.

Art. 2. A sade um direito fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condies indispensveis ao seu pleno exerccio. (...) Art. 6. Esto includos no campo de atuao do Sistema nico de Sade-SUS:

I - a execuo de aes: (...) d) de assistncia teraputica integral, inclusive farmacutica. (...) Art. 7 As aes e servios pblicos de sade e os servios privados contratados ou conveniados que integram o Sistema nico de Sade (SUS), so desenvolvidos de acordo com as diretrizes previstas no art. 198 da Constituio Federal, obedecendo ainda aos seguintes princpios: I - universalidade de acesso aos servios de sade em todos os nveis de assistncia; II - integralidade de assistncia, entendida como conjunto articulado e contnuo das aes e servios preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigidos para cada caso em todos os nveis de complexidade do sistema;

Tais dispositivos obrigam o Estado a disponibilizar para a populao a execuo de todas as aes indispensveis ao tratamento mdico de enfermos, dentre as quais se inclui expressamente a assistncia teraputica integral aos que dela necessitarem, em todos os nveis de complexidade do sistema.Assim, comprovada a necessidade dos medicamentos, do oxignio e da energia para a garantia da vida da Autora, eles devero ser fornecidos.

Nos dizeres do ilustrssimo Ministro Celso de Mello,

... o direito pblico subjetivo sade representa prerrogativa jurdica indisponvel assegurada generalidade das pessoas pela prpria Constituio da Repblica[1].

No obstante o direito vida e sade assegurado generalidade das pessoas pela Constituio Federal conforme acima disposto, certo que a Carta Magna estabeleceu ainda proteo especial s pessoas idosas, como no presente caso.

Art. 230. A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida.

Este dispositivo da Constituio Federal foi regulado pela Lei 10.741/03 a qual institui o Estatuto do Idoso, destinado a regular os direitos assegurados s pessoas com idade igual ou superior a 60 anos (art. 1).

Em seu artigo 3, o Estatuto do Idoso assegura prioridade absoluta na garantia dos direitos da pessoa idosa, nos seguintes termos:

Art. 3o obrigao da famlia, da comunidade, da sociedade e do Poder Pblico assegurar ao idoso,com absoluta prioridade, a efetivao do direito vida, sade, alimentao, educao, cultura, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania, liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia familiar e comunitria. Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende: I atendimento preferencial imediato e individualizado junto aos rgos pblicos e privados prestadores de servios populao; (...) VIII garantia de acesso rede de servios de sade e de assistncia social locais.

Especificamente em relao ao direito sade, o Estatuto do Idoso estabelece que:

Art. 15. assegurada a ateno integral sade do idoso, por intermdio do Sistema nico de Sade SUS, garantindo-lhe o acesso universal e igualitrio, em conjunto articulado e contnuo das aes e servios, para a preveno, promoo, proteo e recuperao da sade, incluindo a ateno especial s doenas que afetam preferencialmente os idosos. (...) 2o Incumbe ao Poder Pblico fornecer aos idosos, gratuitamente, medicamentos, especialmente os de uso continuado, assim como prteses, rteses e outros recursos relativos ao tratamento, habilitao ou reabilitao.

O Estatuto do Idoso , desta forma, claro ao estabelecer, no pargrafo segundo do artigo 15, a obrigao do Estado em fornecer medicamentos gratuitamente s pessoas idosas, de maneira a efetivar seu direito constitucional sade de maneira integral. Resta, portanto, irrefutvel a caracterizao do direito da Impetrante em ter o seu direito sade e vida garantidos, com prioridade absoluta, pelo Estado.

Nesse sentido, vale trazer colao posio do Superior Tribunal de Justia acerca do tema, proferido em caso em que o paciente era portador de doena grave, tal qual a autora:

CONSTITUCIONAL. RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA OBJETIVANDO O FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO (RILUZOL/RILUTEK) POR ENTE PBLICO PESSOA PORTADORA DE DOENA GRAVE: ESCLEROSE LATERAL AMIOTRFICA - ELA. PROTEO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS. DIREITO VIDA (ART. 5, CAPUT, CF/88) E DIREITO SADE (ARTS. 6 E 196, CF/88). ILEGALIDADE DA AUTORIDADE COATORA NA EXIGNCIA DE CUMPRIMENTO DE FORMALIDADE BUROCRTICA. 1 - A existncia, a validade, a eficcia e a efetividade da Democracia est na prtica dos atos administrativos do Estado voltados para o homem. A eventual ausncia de cumprimento de uma formalidade burocrtica exigida no pode ser bice suficiente para impedir a concesso da medida porque no retira, de forma alguma, a gravidade e a urgncia da situao da recorrente: a busca para garantia do maior de todos os bens, que a prpria vida. 2 - dever do Estado assegurar a todos os cidados, indistintamente, o direito sade, que fundamental e est consagrado na Constituio da Repblica nos artigos 6 e 196. 3 - Diante da negativa/omisso do Estado em prestar atendimento populao carente, que no possui meios para a compra de medicamentos necessrios sua sobrevivncia, a jurisprudncia vem se fortalecendo no sentido de emitir preceitos pelos quais os necessitados podem alcanar o benefcio almejado. 4 - Despicienda de quaisquer comentrios a discusso a respeito de ser ou no a regra dos arts. 6 e 196, da CF/88, normas programticas ou de eficcia imediata. Nenhuma regra hermenutica pode sobrepor-se ao princpio maior estabelecido, em 1988, na Constituio Brasileira, de que "a sade direito de todos e dever do Estado" (art. 196). 5 - Tendo em vista as particularidades do caso concreto, faz-se imprescindvel interpretar a lei de forma mais humana, teleolgica, em que princpios de ordem tico-jurdica conduzam ao nico desfecho justo: decidir pela preservao da vida. (...) (ROMS 11183 / PR; RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA 1999/0083884-0 Relator Ministro Jos Delgado - grifamos)

Portanto, no se pode admitir que, em razo de ausncia de expressa previso dos medicamentos, da oxigenioterapia e da energia em portaria, haja risco de vulnerao ao maior direito fundamental, que o direito vida.

Cumpre lembrar que no basta a prestao de qualquer atendimento mdico, mas sim daquele mais adequado e eficiente, que possa cumprir o fim a que se destina.

No presente caso, h a indicao, pela equipe de mdicos especializados responsvel pelo tratamento da autora, de qual o tratamento necessrio, qual seja, a utilizao de condensador de oxignio altamente consumidor de energia eltrica, oxigenioterapia e medicamentos, os quais so o que se pretende com esta ao. Somente o fiel cumprimento da prescrio mdica garantir o respeito ao direito sade da Autora, no bastando o fornecimento de medicamentos sem a garantia da utilizao ininterrupta do oxignio.

III - DA NECESSIDADE DA ANTECIPAO DE TUTELA, EM CARTER DE URGNCIA

direito garantido pela legislao constitucional e infraconstitucional j invocada a efetivao do direito vida e sade da Autora, dispondo, inclusive, da garantia da prioridade absoluta.

Os laudos mdicos anexados presente se constituem em prova inequvoca de que a Autora necessita do tratamento na forma j descrita, razo pela qual se fazem presentes os requisitos legais do art. 273, do CPC, para a concesso da antecipao dos efeitos da tutela em carter de urgncia.

Por se tratar de tratamento indispensvel garantia do prprio direito vida da Autora, torna-se irrefutvel a existncia de fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (art. 273, I, do CPC), decorrente da possibilidade iminente do agravamento do quadro clnico da Suplicante. Com efeito, caso no seja fornecido Autora os medicamentos, o oxignio e a energia seu quadro de sade poder ser ainda mais agravado, levando-a a morte.

O Tribunal de Justia de Minas Gerais j decidiu acerca da possibilidade de concesso de medida liminar em casos semelhantes ao presente. Vejamos:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO COMINATRIA C/C OBRIGAO DE FAZER, COM PEDIDO DE LIMINAR. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. RESPONSABILIDADE DO ESTADO. DIREITO SADE GARANTIDO CONSTITUCIONALMENTE. RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO (...) 2. O Estado de Minas Gerais interps o presente agravo de instrumento, contra a deciso do juiz a quo que , nos autos da ao ordinria que lhe move a agravada,

deferiu a tutela antecipada, determinando que o agravante fornea agravada o suplemento alimentar "Modulen-ibd", at o julgamento final do processo, sob pena de multa diria de R$1.000,00, em caso de descumprimento da liminar. 3. Pleiteou o agravante a atribuio de efeito suspensivo, para que seja suspensa a deciso agravada, at julgamento final do recurso, e, alternativamente, concedido prazo maior para o cumprimento da liminar (...) 4. Desmerece acolhida o pedido do agravante, posto estar o direito invocado (fornecimento de medicamento) lastreado no art. 196 da Constituio Federal, de eficcia imediata, que preceitua ser a sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante a implementao de polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.

5. Quanto a alegao do agravante de que o fornecimento de medicamentos ato alheio sua esfera de competncia, verifica-se que o Sistema nico de Sade est organizado de forma a atender os trs nveis estatais, no podendo o Estado se escusar de suas obrigaes, sob o argumento de possuir uma atuao supletiva dos Municpios, suprindo, de forma transitria e excepcional, eventuais carncias desse ltimo. 6. Ora, o SUS est alicerado no sistema de co-gesto, possuindo o Estado verba para fornecer medicamentos, devendo cumprir suas obrigaes e dar assistncia aos que necessitam e pagam impostos para poder usufruir um direito indisponvel: a sade. 7. Portanto, tendo em vista a verba fornecida para que os cidados tenham direito a tratamento mdico/hospitalar e ao fornecimento de medicamentos, verba essa que distribuda aos Estados e Municpios, no h como prosperar as alegaes do agravante no tocante sua incompetncia, posto que ele, como gestor destes recursos em mbito estadual, que dever responder pelas omisses por ventura cometidas. 8. O direito pleiteado pela agravada, ou seja, o fornecimento do suplemento alimentar "Modulen-ibd", ainda que adquiridos no comrcio local, revela-se medida essencial a sua sobrevivncia. 9. dever do poder pblico realizar todas as medidas de gesto e execuo dos servios pblicos de sade, sob pena de colocar em risco o direito vida e sade dos cidados. 10. Verifica-se, no presente caso, que foram devidamente preenchidos os requisitos necessrios para a concesso da liminar. 11. O fumus boni iuris restou caracterizado no fato de ser a prestao da sade um dever do Estado, devendo ele, para tanto, valer-se de polticas sociais e econmicas, a fim de oferecer os medicamentos necessrios aos tratamentos mdico/hospitalares dos cidados.

12. J o periculum in mora restou configurado na necessidade emergencial de fornecimento de medicamento indicado, uma vez que essencial manuteno de uma vida (...) (Processo n 1.0024.04.372099-4/001(1), TJ/MG, grifamos)

Assim, todos os requisitos legalmente exigidos para o deferimento da antecipao dos efeitos da tutela encontram-se presentes, requerendo a Autora seu deferimento, em carter de urgncia, sob pena de tornar incua a prestao jurisdicional perseguida.

IV - DOS PEDIDOS

Diante do exposto, estando devidamente comprovada a necessidade da Autora em obter medicamentos, oxigenioterapia e energia para utilizao do condensador de oxignio, bem como o grave risco que sua privao representa, requer:

1) a antecipao dos efeitos da tutela, initio litis, em carter de urgncia, para obrigar o Ru a determinar o imediato fornecimento Autora dos medicamentos descritos supra, de cilindros de oxignio em quantidade suficiente ao tratamento, alm do custeio da energia eltrica necessria utilizao do concentrador de oxignio pelo perodo de 24 horas por dia, tudo conforme a prescrio mdica;

2) seja fixada multa diria, para a hiptese de descumprimento da ordem judicial proferida em sede de antecipao de tutela ou deciso definitiva, em valor a ser estabelecido por Vossa Excelncia, mas no inferior a R$ 1.000.00 (mil reais);

3) a citao do Ru, no endereo constante do prembulo desta, para, querendo, contestar a presente, no prazo legal, sob pena de revelia;

4) a procedncia do pedido inicial com a conseqente condenao do Ru em obrigao de fazer consubstanciada no fornecimento dos medicamentos descritos supra, do oxignio e custeio da energia eltrica, em quantidade suficiente ao tratamento, conforme prescrio mdica, incluindo, ainda, devido gravidade da doena, a determinao da obrigao de

fornecer todo e qualquer tratamento mdico relacionado ao tratamento da doena Artrite Reumtica, com seqelas pulmonares de doena granulonatosa, alm de Fibrose Pulmonar Idioptica - entendidos como necessrio para a manuteno da vida da Autora e devidamente prescritos por mdicos legalmente habilitados;

5) a produo de prova por todas as modalidades em direito admitidas, especialmente, a documental, testemunhal e pericial, alm do depoimento pessoal do representante legal do Ru;

6) a concesso dos benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita por se tratar de pessoa pobre na acepo jurdica do termo

D-se o valor da causa de R$ 2.000,00 para todos os efeitos legais.

Nestes termos, pede deferimento.

Belo Horizonte, 02 de janeiro de 2009.

ADVOGADO OAB/MG xxxxxxxxxxxxxxx

Visa condenao do ru a fazer ou no fazer alguma coisa, sob pena de pagar multa diria (arts. 287, 644 e 645, CPC).

AO COMINATRIA, COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA, PARA FINS DE O SUS SISTEMA NICO DE SADE, ENTREGAR A PACIENTE MULHER, VTIMA DE DOENA DEGENERATIVA, MEDICAMENTO VIAGRA PARA TRATAMENTO DE HIPERTENSO PULMONAR.

Pea do advogado MARIO SERGIO SPERETTA - OAB/SP 82 490, de Araraquara, estado de So Paulo

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO UMA DAS VARAS CIVEIS FRUM DE ARARAQUARA - SP

AO COMINITRIA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA URGENTE ASSISTNCIA JUDICIRIA

REQUERENTE

AAAAAAA, brasileira, casada, funcionria pblica aposentada, RG 1111111-X, e CPF 11111111, residente na rua Comendador Pedro Morganti, n 111111111, Bairro de So Jos. .

PROCURADOR: MRIO SRGIO SPERETTA, brasileiro, advogado inscrito na OAB/SP, sob n 82.490, e JULIANA NOGUEIRA, brasileira, advogada inscrita na OAB/SP sob o n 220.657, ambos com escritrio na cidade de Araraquara, Estado de So Paulo, na rua So Bento, 700, 6 andar, conjuntos 63/64, e, Caixa Postal 597, CEP 14801-300, PABX/FAX (016) 222.21.70, 232.01.27 e 222.53.00, Email:speretta@speretta.adv.br e www.speretta.adv.br requerendo-se a intimao de ambos dos despachos e sentenas.

REQUERIDO SUS SISTEMA NICO DE SADE entidade municipal de sade pblica, com sede nesta cidade de Araraquara-SP Avenida xxxxx, xxxx, Centro, xxxxxxxxxxxxxxx, a ser citada e intimada na pessoa da Diretoria da Secretaria de Sade do Municpio de Araraquara. TIPO DE AO: ao cominatria Pedido de tutela antecipada nos artigos 287, 644 e 645, todos do Cdigo de Civil,

RITO PROCEDIMENTAL: Processo

VALOR DA CAUSA

R$ 3.000,00

AAAAAAAAAAAAAAAAAAAAAA, por seu advogado que a esta subscreve, mui respeitosamente vem presena de Vossa Excelncia, requerer a presente AO COMINITRIA, com pedido de tutela antecipada, passando a expor e, ao final requerer.

DA ASSISTENCIA JUDICIARIA GRATUITA

&nb, sp; A requerente professora aposentada e, atualmente, suporta o pagamento de vrios medicamentos prescrio mdica anexa sendo hipossuficiente para o custeio de custas e despesas processuais, recebendo a quantia mensal de R$ 1.195,55 (um mil, cento e noventa e cinco reais e cincoenta e cinco centavos) como beneficio, pelo que inicialmente requer os benefcios da assistncia judiciria gratuita, consoante declarao firmada no instrumento de procurao anexo.

DA COMPETENCIA
A requerente residente e domiciliada nesta cidade de Araraquara, Estado de So Paulo, onde assistida pelo SUS Sistema nico de Sade, atravs de convnio mantido pelo Municpio de Araraquara com a Unio., sendo portanto a competncia desse Egrgio Juzo para o conhecimento e prestao jurisdicional do presente pleito.

OS FATOS A requerente professora aposentada e h algum tempo, apurou que portadora de doena degenerativa conhecida como SINDROME CREST (variante de esclerodema) e com hipertenso arterial grave e

que vem lhe causando srios constrangimentos, inclusive afetando suas finanas, em decorrncia da medicao que lhe tem sido prescrita. Recentemente, com a piora do seu quadro clnico, diante do uso de medicao especfica, vem apresentando piora no seu quadro clnico e de hipertenso pulmonar, submetendo-se s consultas mdicas com o especialista em reumatologia e imunologia clnica, doutor Flavio XXXXXX, CRM 22.222 (atestado e relatrio anexos). Apurou-se, assim, que a requerente, em decorrncia do uso dos medicamentos que lhe vinham sendo administrados e necessrios para a SINDROME DE CREST, adveio a hipertenso pulmonar e com sria crise e que lhe pode ser fatal. Foi-lhe receitado, ento, como nica probabilidade de amenizar e conseguir suprir essa doena, o medicamento conhecido como VIAGRA SINDENAFRIL, de 50g, quatro cpsulas ao dia, para a hipertenso pulmonar. Obteve do mdico, o relatrio e a prescrio mdica consoante os documentos inclusos, todavia, ao procurar pelo SUS Sistema nico de Sade, foi informada de que no h autorizao para a liberao desse medicamento de forma gratuita, porquanto o mesmo no consta na relao de medicamentos liberados. Assim, com o relatrio e a prescrio mdica justificando a necessidade do medicamento, ora incluso, a requerente, necessita urgentemente iniciar seu novo tratamento, recomendado por um mdico especialista. Acontece que a requerente no tem recursos financeiros para adquirir esse produto, que varia de R$ 100,00 a R$ 130,00 nas farmcias e cada caixa contm apenas quatro (4) comprimidos, devendo ser ingerido um a cada seis horas, ou seja, quatro comprimidos por dia, totalizando ao ms, mais de R$ 3.000,00 (trs mil reais), no tendo ela as mnimas condies financeiras para a sua aquisio, pois recebe beneficio como aposentada no valor de R$ 1.195,55 (um mil, cento e noventa e cinco reais e cincoenta e cinco centavos). E para total surpresa e agonia da requerente e seus familiares, o requerido se negou a custear o referido medicamento e a fornecer-lhe documento que comprovasse essa sua negativa ou seja, o reportado fornecimento do medicamento, sob a alegao de que tal tipo de remdio no fornecido pelo SUS, sabidamente porque, segundo veiculao na mdia, seria ele apenas eficaz para problemas de impotncia sexual masculina. Todavia, a requerente atualmente no se encontra com a mnima condio financeira de arcar com os custos do medicamento em apreo, a seu sentir, o requerido est obrigado a patrocinar o seu custo at final recuperao do mal que lhe aflige (hipertenso pulmonar). Resta-lhe, pois, vir em busca do Poder Judicirio para o seu socorro e a obteno desse medicamento pelo SUS.

O DIREITO O ordenamento jurdico vigente contempla a ao cominatria disposta nos artigos 287, 644 e 645 do Cdigo de Processo Civil, com procedimento ordinrio, caracterizando-se, pelo fato de obter a requerente, da parte do juiz, a emisso de um preceito para que o demandado faa alguma coisa, sob a cominao de certa pena, exigindo tutela antecipada. "Art. 287. Se o autor pedir a condenao do ru a abster-se da prtica de algum ato, a tolerar alguma atividade, ou a prestar fato que no possa ser realizado por terceiro, constar da petio inicial a cominao da pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena." "Art. 644. Se a obrigao consistir em fazer ou no fazer, o credor poder pedir que o devedor seja condenado a pagar uma pena pecuniria por dia de atraso, no cumprimento, contado o prazo da data estabelecida pelo juiz". "Art. 645. A condenao na pena pecuniria dever constar da sentena, que julgar a lide." No caso em tela, a Requerente procura o amparo da lei para que o requerido venha a entregar-lhe diariamente ou no perodo que Vossa Excelncia determinar, o montante de comprimidos necessrios para que possa ingeri-los a cada seis horas, totalizando 360 (trezentos e sessenta) comprimidos mensais, sob pena do pagamento de multa diria de R$ 130,00 (cento e trinta reais). O Cdigo de defesa do Consumidor, assim como a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, esto a respaldar o entendimento do Autor, conforme se pode aferir pelo voto abaixo transcrito, exarado pela Exma. Juza Maria Elza, na Apel.Cvel n 264.003-9, publicado no Dirio do Judicirio deste Estado em 12-05-1999, a saber: A sade como um bem extraordinariamente relevante a vida e a dignidade humana, foi elevado pela Constituio Federal condio de direito fundamental do homem. A Carta Magna, preocupada em garantir a todos uma existncia digna, conforme os ditames da justia social, tratou de incluir a sude como um dos direitos previstos na Ordem Social (art.193). Assim, como norma de se garantir efetivamente o bem-estar social, a Constituio federal tomou trs importantes medidas ao cuidar da sade: a) assegura em seu artigo 196, que " a sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem a reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao"; b) garante, em seu artigo 199, que " a assistncia sade livre iniciativa privada"; c) e considera, em seu artigo 197, que " so de relevncia pblica as aes e servios de sade, cabendo ao Poder

Pblico dispor, nos termos da Lei, sobre sua regulamentao e fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente ou atravs de terceiros e tambm por pessoa fsica ou jurdica de Direito preivado." Interpretando, harmoniosamente, os referidos preceitos constitucionais, infere-se que o intuito maior do texto constitucional foi o de assegurar, efetivamente, a todo cidado, independentemente de sua condio econmica e social, o direito sade. O constituinte, no entanto, ciente de que o Estado no conseguiria sozinho desempenhar tal mister constitucional, permitiu que a assistncia sade fosse prestado tambm pela livre iniciativa, ressaltando, contudo, como forma de evitar abusos do setor privado, que os servios de sade so de relevncia pblica, de modo que o Poder pblico possa regulamentar, fiscalizar e controlar esses servios. Assim, face ao texto constitucional, conclue-se que a sade, embora dever do Estado, no monoplio deste, mas constitue atividade aberta iniciativa privada. Entretanto, como a sade no se caracteriza como uma mercadoria qualquer nem pode ser confundida com outras atividades econmicas, visto ser um meio importantssimo de se garantir o direito fundamental vida e dignidade humana, tem-se que o particular, que presta uma atividade econmica correlacionada com os servios mdicos e de sade, possui os mesmos deveres do Estado, ou seja, os de prestar uma assistncia mdica integral para os consumidores dos seus servios." Diante, portanto, da ilibada lio retro e acima transcrita, fruto de caso praticamente idntico ao que se traz noticiado nesta pea inaugural, combinado com as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, certo que a paciente e ora requerente beneficiria e deve ser amparada pelo SUS. A jurisprudncia reiteradamente tem decidido que a ao cominatria remdio jurdico quando se quer exigir que lhe seja fornecido pelo SUS os medicamentos necessrios para a manuteno de vidas e a recuperao da sade de vtimas de doenas graves como a ora narrada. Necessria, assim, em face da documentao juntada e da premente necessidade do medicamento, que Vossa Excelncia defira a antecipao da tutela ora requerida sob o fundamento de que a vida o bem maior a ser tutelado pelo nosso Estado, sendo a sade e a integridade fsica, corolrios naturais deste bem maior, indo ao encontro do texto constitucional, nos seus arts. 5, 196 e 203. Acrescente-se, por fim, que a Lei n. 8.080, de 19 de setembro de 1990, que criou o SUS - Sistema nico de Sade, em seu art. 2 estabeleceu a necessidade de promoo, pelo Estado, de condies indispensveis ao pleno exerccio do direito sade.

A bem ver, trata-se de tutela antecipada a ser deferida nos autos de ao ordinria ajuizada no intuito de impor a um rgo pblico de sade, a obrigao de fornecer

autora medicamentos de que deve fazer uso contnuo em virtude de ser ela portadora de doena grave e que, sem o medicamento poder leva-la bito.
A autora, sem esse medicamento, poder ter o agravamento da sua doena, eis que esta provm da anterior e vem sofrendo os efeitos da falta de remdios imprescindveis para o seu tratamento, os quais esto sendo negados pelo SUS sob alegao de falta decorrente de questes de ordem burocrtica. Uma vez que se trata de remdios imprescindveis sade, qui prpria vida da autora, ajuza-se a presente ao ordinria com pedido de antecipao de tutela, para obrigar o SUS a fornecer-lhe tais medicamentos e arcar com o tratamento mdico de que necessita, aduzindo a sua carncia financeira.
P r e s e nt e s s e f a z e m o s p r e s s up o s t o s d o a r t . 2 7 3 , d o C P C , d e fo r m a a a ut o r i z a r e m o d e f e r i m e nt o t ut e l a r .

Patenteada est a verossimilhana do direito alegado, assim como a possibilidade de dano irreparvel ou de difcil reparao, considerando-se o estado de sade da autora e os riscos que a falta do medicamento pode acarretar sua sade e at mesmo sua vida, tudo isso agravado pela sua precria condio financeira. Indubitavelmente a vida o bem maior a ser tutelado pelo Estado, sendo a sade e a integridade fsica corolrios naturais deste bem maior, consoante destaca do texto constitucional. Da, tambm, a justificativa para a concesso tutelar antes da audincia da parte contrria. A legitimidade do requerido para figurar no plo passivo resulta da responsabilidade do Ministrio da Sade de prover o SUS dos medicamentos necessrios ao uso das camadas mais carentes da populao. E sabidamente h repasse de verbas da Unio para o SUS, que deve assim cumprir sua obrigao, constitucionalmente determinada. Se a Secretria de Sade Municipal entidade pblica, atrelada ao SUS, resta claro que o atendimento nesse caso dever ser gratuito. Todavia, na eventualidade de haver cobrana por algum tratamento especial, ou medicamento, a requerente tem a garantia judicial de que poder dele se beneficiar, sendo os respectivos nus de responsabilidade da Unio. Finalmente, a sade e a vida do indivduo integram o conceito de interesse pblico e no retratam apenas satisfao de mero interesse privado, particular, pois o alijamento ou desfalque da fora de trabalho de um membro da sociedade afeta a coletividade como um todo. No se pode confundir interesse pblico, coletivo, com interesse do Estado, do governo ou de ente estatal para afirmar que prevalece contra o direito vida e sade, mero interesse individual. A Constituio Federal define a seguridade como um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, sendo certo que no tocante aos servios de assistncia sade, eles so prestados por meio do Sistema nico de Sade, organizado em rede regionalizada, cujo atendimento deve fundar-se nos princpios da universalidade, uniformidade e seletividade (CF, art. 194). Sade dever do Estado e assim, se algum necessita de cobertura para seu restabelecimento ou, para alvio de suas dores, cumpre ao Estado o dever de amparo - no importa de que forma seja feito. Uma vida uma vida. No se constri um pas sem cuidar do bem-estar de seus contribuintes - diretos ou indiretos.

De outra banda, o direito sade uma das manifestaes do direito vida e, portanto, compromisso de todos os Estados Constitucionais, ou seja, aqueles que adotaram uma Constituio como fundamento sociojurdico e poltico, a qual tem como reserva mnima o catlogo de direitos fundamentais manifestados pelo dever de preservao da vida, da liberdade e da integridade biopsquica e moral dos indivduos. Na circunstncia real de que trata esta ao, com enorme dificuldade procura o Poder Pblico justificar a no entrega da medicao sustentando que suas exigncias, no nec, essariamente as mais adequadas a preservar a dignidade da pessoa, so as que devem ser observadas para que as pessoas possam gozar de seu direito sade. Disso decorre, ento, a necessidade de cadastramento ao SUS, de ser atendido por mdico que a autoridade pblica determine, de usar medicao alternativa etc. (fls. 360/361). Fundamenta-se o pedido, no sentido do provimento do deste pedido, citando precedentes desta Corte e do Egrgio STF dos quais reproduzo os seguintes:

CONSTITUCIONAL. RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA OBJETIVANDO O FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS (RILUZOL/RILUTEK) POR ENTE PBLICO PESSOA PORTADORA DE DOENA GRAVE. ESCLEROSE LATERAL AMIOTRFICO ELA. PROTEO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS. DIREITO VIDA (ART. 5, CAPUT, CF/88). DIREITO SADE (ARTS. 6 E 196, CF/88). ILEGALIDADE DA AUTORIDADE COATORA NA EXIGNCIA DE CUMPRIMENTO DE FORMALIDADE BUROCRTICA. I - A existncia, a validade, a eficcia e a efetividade da Democracia est na prtica dos atos administrativos do Estado voltados para o homem. A eventual ausncia de cumprimento de uma formalidade burocrtica exigida no pode ser bice suficiente para impedir a concesso da medida porque no retira, de forma alguma, a gravidade e a urgncia da situao da recorrente: a busca para garantia do maior de todos os bens, que a prpria vida. II - dever do Estado assegurar a todos os cidados, indistintamente, o direito sade, que fundamental e est consagrado na Constituio da Repblica nos arts. 6 e 196. III - Diante da negativa/omisso do Estado em prestar atendimento populao carente, que no possui meios para a compra de medicamentos necessrios sua sobrevivncia, a jurisprudncia vem se fortalecendo no sentido de emitir preceitos pelos quais os necessitados podem alcanar o benefcio almejado (STF, AG n. 238.328-PR, Rel. Min. MARCO AURLIO, DJ 11.05.1999; STJ, REsp n. 249.026/PR, Rel. Min. JOS DELGADO, DJ 26.06.2000).

IV - Despicienda de quaisquer comentrios a discusso a respeito de ser ou no a regra dos arts. 6 e 196, da CF/88, normas programticas ou de eficcia imediata. Nenhuma regra hermenutica pode sobrepor-se ao princpio maior estabelecido, em 1988, na Constituio Brasileira, de que a sade direito de todos e dever do Estado (art. 196). V - Tendo em vista as particularidades do caso concreto, fazse imprescindvel interpretar a lei de forma mais humana, teleolgica, em que princpios de ordem tico-jurdica conduzam ao nico desfecho justo: decidir pela preservao da vida. VI - No se pode apegar, de forma rgida, letra fria da lei, e sim, consider-la com temperamentos, tendo-se em vista a inteno do legislador, mormente perante preceitos maiores insculpidos na Carta Magna garantidores do direito sade, vida e dignidade humana, devendo-se ressaltar o atendimento das necessidades bsicas dos cidados. VII - Recurso ordinrio provido para o fim de compelir o ente pblico (Estado do Paran) a fornecer o medicamento Riluzol (Rilutek) indicado para o tratamento da enfermidade da recorrente (ROMS n. 11.183/PR, DJ 04.09.2000, Rel. Min. JOS DELGADO, 1 Turma, STJ) (fls. 374/375). PACIENTE COM HIV-AIDS. PESSOA DESTITUDA DE RECURSOS FINANCEIROS. DIREITO VIDA E SADE. FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTOS. DEVER CONSTITUCIONAL DO PODER PBLICO (CF, ARTS. 5, CAPUT E 196). PRECEDENTES (STF). RECURSO DE AGRAVO IMPROVIDO. O DIREITO SADE REPRESENTA CONSEQNCIA CONSTITUCIONAL INDISSOCIVEL DO DIREITO VIDA. O direito pblico subjetivo sade representa prerrogativa jurdica indisponvel assegurada generalidade das pessoas pela prpria Constituio da Repblica (art. 196). Traduz bem jurdico constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira responsvel, o Poder Pblico, a quem incumbe formular - e implementar - polticas sociais e econmicas idneas que visem a garantir, aos cidados, inclusive queles portadores do vrus HIV, o acesso universal e igualitrio assistncia farmacutica mdico-hospitalar. O direito sade - alm de qualificar-se como direito fundamental que assiste a todas as pessoas - representa conseqncia constitucional indissocivel do direito vida. O Poder Pblico qualquer que seja a esfera institucional de sua atuao no plano da organizao federativa brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao problema de sade da populao, sob pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave comportamento inconstitucional.

A INTERPRETAO DA NORMA PROGRAMTICA NO PODE TRANSFORM-LA EM PROMESSA CONSTITUCIONAL INCONSEQENTE. O carter programtco da regra inscrita no art. 196 da Carta Poltica - que tem por destinatrios todos os entes polticos que compem, no plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro - no pode converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de gesto irresponsvel de infedilidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado. O reconhecimento judicial da validade jurdica de programas de distribuio gratuita de medicamentos a pessoas carentes, inclusive quelas portadoras do vrus HIV-AIDS, d efetividade a preceitos fundamentais da Constituio da Repblica (arts. 5, caput e 196) e representa, na concreo do seu alcance, um gesto reverente e solidrio de apreo vida e sade das pessoas, especialmente daquelas que nada tm e nada possuem, a no ser a conscincia de sua prpria humanidade e de sua essencial dignidade. Precedentes do STF (AGRRE n. 271.286/RS, DJ 24.11.2000, pargrafo nico, 00101, Rel. Min. CELSO DE MELLO, 2 Turma, STF) (fls. 375/376).

Di an t e d e t ai s a rgu m en t os , i n cl u si v e d o s pr e c ed en t e s j u ri sp r u den ci ai s ci tad o s, e do f at o d e qu e a r equ e r en t e pr o va por d o cu m en t o s a n e ce s si dad e de to ma r o r ef e ri do me di cam en t os , t en do b en e fi ci o m e n s al qu e n o su p o r ta o s eu paga m en t o, pa ra acu di r n e c es si d ad e de f or n e ci men t o d os me di cam en t os i mp r e sci n d v ei s, e sp e r a - s e a c on c e s s o da tu t el a an t eci pad a , d et e r mi n an d o - s e qu e , d e i me di ato , o SU S pr o vi den ci e a en t r eg a d a m edi c a o di ri a o ra r equ e r en t e , i n cl u si v e c o m a c on c e s s o d e tu t el a an te ci pad a, m edi a n te e xp edi o d e man da d o a o SUS pa r a o s eu i m e di ato cu mp ri m en t o .

EX - JSTJ e TRF - Volume 153 - Pgina 171) RECURSO ESPECIAL N. 212.346 - RJ (1999.0039005-9) Segunda Turma (DJ, 04.02.2002) Relator: Ministro Franciulli Netto Recorrente: Rairis Soares do Nascimento (menor) Representado por: Ccero Antnio do Nascimento

Advogada: Maria da Glria P. Ponte Gomes Recorrida: Fundao Municipal de Sade de Petrpolis Advogados: Mrcio Rodrigues do Nascimento e outros EMENTA: - RECURSO ESPECIAL. MANDADO DE SEGURANA. FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTOS. SUS. LEI N. 8.080/90. I - O v. acrdo proferido pelo egrgio Tribunal a quo decidiu a questo no mbito infraconstitucional, notadamente luz da Lei n. 8.080, de 19 de setembro de 1990. II - O Sistema nico de Sade pressupe a integralidade da assistncia, de forma individual ou coletiva, para atender cada caso em todos os nveis de complexidade, razo pela qual comprovada a necessidade do medicamento para a garantia da vida da paciente, dever ser ele fornecido. III - Recurso especial provido. Deciso unnime. Comprovada nos autos a ausncia de recursos financeiros da famlia da impetrante e o al, to valor do medicamento, concedeu o MM. Juiz de primeiro grau a ordem, ao fundamento de que luz do ordenamento jurdico nacional, ainda, com amparo no art. 196 da Constituio Federal, inferese que dever do Estado, em seu sentido amplo, garantir a sade e os meios de acesso a esta a todos os cidados, acrescentando, em outro passo, que resta a toda evidncia que cabe ao Municpio, por fora da Lei n. 8.080/90 a organizao e direo do sistema de sade, tanto o preventivo quanto o curativo, incluindo-se a assistncia teraputica integral e farmacutica, devendo-se entender, portanto, que o Municpio deve suportar o nus quanto ao fornecimento de medicamentos vitais sobrevivncia do cidado-muncipe (fl. 38). O douto Colegiado a quo, todavia, concluiu que as normas em que se funda a pretenso e as invocadas pela sentena apresentadas como rgidas em sua imposio, realmente, no o so. Na verdade, so normas programticas, que traam, o tocante distribuio de medicamentos, poltica global, voltada para debelar epidemias ou doenas endmicas (...). No h norma legal que imponha administrao pblica o dever de fornecer populao os remdios que lhe so administrados por seus mdicos particulares, como tambm, porque a simples receita mdica, fornecida ao paciente, no pode vincular a administrao, criando-lhe tal obrigao (fls. 92/93). Com efeito, assim dispe o inc. II do art. 7 da Lei n. 8.080/90:

Art. 7 As aes e servios pblicos de sade e os servios privados contratados ou conveniados que integram o Sistema nico de Sade - SUS, so desenvolvidos de acordo com as diretrizes previstas no art. 198 da Constituio Federal, obedecendo ainda aos seguintes princpios: ............................. II - integralidade de assistncia, entendida como conjunto articulado e contnuo das aes e servios preventivos e curativos, individuais e coletivos, exigidos para cada caso em todos os nveis de complexidade do sistema. Observa-se, pois, que o Sistema nico de Sade pressupe a integralidade da assistncia, de forma individual ou coletiva, para atender cada caso em todos os nveis de complexidade, razo pela qual, comprovada a necessidade do medicamento para a garantia da vida da paciente, dever ser ele fornecido. Tem, portanto, a recorrente, visivelmente, direito lquido e certo ao recebimento do remdio. As normas que promovem a garantia de direitos fundamentais no podem ser consideradas como programticas, porque possuem um contedo que pode ser definido na prpria tradio da civilizao ocidental-crist e a sua regulamentao legislativa, quando houver, nada acrescentar de essencial: apenas pode ser til (ou porventura, necessria) pela certeza e segurana que criar quanto s condies de exerccio dos direitos ou quanto delimitao frente a outros direitos (cf. Jos Luiz Bolzan, Constituio ou Barbrie: perspectivas constitucionais, in A Constituio Concretizada - construindo pontes com o pblico e o privado, Ingo Wolfgang Sarlet (org.), Livraria do Advogado Editora, Porto Alegre, 2000, p. 34). Dessarte, defronte de um direito fundamental, cai por terra qualquer outra justificativa de natureza tcnica ou burocrtica do Poder Pblico, uma vez que, segundo os ensinamentos de Ives Gandra da Silva Martins, o ser humano a nica razo do Estado. O Estado est conformado para servi-lo, como instrumento por ele criado com tal finalidade. Nenhuma construo artificial, todavia, pode prevalecer sobre os seus inalienveis direitos e liberdades, posto que o Estado um meio de realizao do ser humano e no um fim em si mesmo (in Caderno de Direito Natural - Lei Positiva e Lei Natural, n. 1, 1 ed., Centro de Estudos Jurdicos do Par, 1985, p. 27). Deveras, como j foi ressaltado pelo ilustre Ministro JOS DELGADO, ao julgar caso semelhante ao dos autos, em que se discutia o fornecimento de medicamentos a portadores do

vrus HIV, o REsp n. 325.337/RJ, DJU de 03.09.2001, a busca pela entrega da prestao jurisdicional deve ser prestigiada pelo magistrado, de modo que o cidado tenha, cada vez mais facilitada, com a contribuio do Poder Judicirio, a sua atuao em sociedade, quer nas relaes jurdicas de direito privado, quer nas de direito pblico. Nesse sentido, tambm j se posicionou o Supremo Tribunal Federal, verbis:

Entre proteger a inviolabilidade do direito vida, que se qualifica como direito subjetivo inalienvel assegurado pela prpria Constituio da Repblica (art. 5, caput), ou fazer prevalecer, contra essa prerrogativa fundamental, um interesse financeiro e secundrio do Estado, entendo - uma vez configurado esse dilema, que razes de ordem ticojurdica impe ao julgador uma s e possvel opo: o respeito indeclinvel vida (PetMC n. 1.246/SC, Rel. Min. CELSO DE MELLO, em 31.01.1997). RMS 17425 / MG ; RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA 2003/0202733-4 Relator(a) Ministra ELIANA CALMON (1114) rgo Julgador T2 - SEGUNDA TURMA Data do Julgamento 14/09/2004 Data da Publicao/Fonte DJ 22.11.2004 p. 293 Ementa ADMINISTRATIVO - MOLSTIA GRAVE - FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTO - DIREITO VIDA E SADE DEVER DO ESTADO DIREITO LQUIDO E CERTO DO IMPETRANTE. 1. Esta Corte tem reconhecido que os portadores de molstias graves, que no tenham disponibilidade financeira para custear o seu tratamento, tm o direito de receber gratuitamente do Estado os medicamentos de comprovada necessidade. Precedentes. 2. O direito percepo de tais medicamentos decorre de garantias previstas na Constituio Federal, que vela pelo direito vida (art. 5, caput) e sade (art. 6), competindo Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios o seu cuidado (art. 23, II), bem como a organizao da seguridade social, garantindo a "universalidade da cobertura e do atendimento" (art. 194, pargrafo nico, I). 3. A Carta Magna tambm dispe que "A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e

servios para sua promoo, proteo e recuperao" (art. 196), sendo que o "atendimento integral" uma diretriz constitucional das aes e servios pblicos de sade (art. 198). 4. In casu, no havendo prova documental de que o remdio fornecido gratuitamente pela administrao pblica tenha a mesma aplicao mdica que o prescrito ao impetrante declarado hipossuficiente -, fica evidenciado o seu direito lquido e certo de receber do Estado o remdio pretendido. 5. Recurso provido. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia "A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso ordinrio, nos termos do voto da Sra. Ministra-Relatora." Os Srs. Ministros Franciulli Netto, Joo Otvio de Noronha e Castro Meira votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Francisco Peanha Martins. Referncia Legislativa LEG:FED CFD: ANO:1988 ***** CF-88 ART:00006 PAR:UNICO CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 ART:00023 INC:00002 ART:00194

INC:00001 ART:00196 ART:00198 ART:00005 Veja STJ - RMS 11129-PR (RSTJ 152/198, LEXSTJ 151/57), RESP 212346-RJ (LEXSTJ 153/171, RJADCOAS 34/71), RESP 93658-RS (RSTJ 124/214, JSTJ 9/154), RESP 57869-RS, RESP 430526-SP (RT 808/219, RSTJ 164/126), RESP 507202-PR, RMS 13452-MG,, RESP 325337-RJ (RSTJ 152/149, LEXSTJ 148/133), RMS 11183-PR (RSTJ 138/52)

RMS 11129 / PR ; RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA 1999/0078121-0 Relator(a) Ministro FRANCISCO PEANHA MARTINS (1094) rgo Julgador T2 SEGUNDA TURMA Data do Julgamento 02/10/2001 Data da Publicao/Fonte DJ 18.02.2002 p. 279 LEXSTJ vol. 151 p. 57 RSTJ vol. 152 p. 198 Ementa CONSTITUCIONAL. RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA. FORNECIMENTO DE MEDICAO (INTERFERON BETA). PORTADORES DE ESCLEROSE MLTIPLA. DEVER DO ESTADO. DIREITO FUNDAMENTAL VIDA E SADE (CF, ARTS. 6 E 189). PRECEDENTES DO STJ E STF.

1. dever do Estado assegurar a todos os cidados o direito fundamental sade constitucionalmente previsto. 2. Eventual ausncia do cumprimento de formalidade burocrtica no pode obstaculizar o fornecimento de medicao indispensvel cura e/ou a minorar o sofrimento de portadores de molstia grave que, alm disso, no dispem dos meios necessrios ao custeio do tratamento. 3. Entendimento consagrado nesta Corte na esteira de orientao do Egrgio STF. 4. Recurso ordinrio conhecido e provido.

Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, dar provimento ao recurso ordinrio. Votaram com o Relator os Ministros Eliana Calmon, Franciulli Netto, Laurita Vaz e Paulo Medina. Referncia Legislativa LEG:FED CFD: ANO:1988 ***** CF-88 CONSTITUIO FEDERAL

ART:00006 ART:00189LEG:FED PRT:000102 ANO:1997 (MINISTRIO DA SADE)

Veja STJ - RESP 249026-PR, RMS 11183-PR (RSTJ 138/52) STF - AGRRE 271286-RS RMS 17425 / MG ; RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA 2003/0202733-4 Relator(a) Ministra ELIANA CALMON (1114) rgo Julgador T2 - SEGUNDA TURMA Data do Julgamento 14/09/2004 Data da Publicao/Fonte DJ 22.11.2004 p. 293

Ementa ADMINISTRATIVO - MOLSTIA GRAVE - FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTO - DIREITO VIDA E SADE DEVER DO ESTADO DIREITO LQUIDO E CERTO DO IMPETRANTE. 1. Esta Corte tem reconhecido que os portadores de molstias graves, que no tenham disponibilidade financeira para custear o seu tratamento, tm o direito de receber gratuitamente do Estado os medicamentos de comprovada necessidade. Precedentes. 2. O direito percepo de tais medicamentos decorre de garantias previstas na Constituio Federal, que vela pelo direito vida (art. 5, caput) e sade (art. 6), competindo Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios o seu cuidado (art. 23, II), bem como a organizao da seguridade social, garantindo a "universalidade da cobertura e do atendimento" (art. 194, pargrafo nico, I). 3. A Carta Magna tambm dispe que "A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao" (art. 196), sendo que o "atendimento integral" uma diretriz constitucional das aes e servios pblicos de sade (art. 198). 4. In casu, no havendo prova documental de que o remdio fornecido gratuitamente pela administrao pblica tenha a mesma aplicao mdica que o prescrito ao impetrante declarado hipossuficiente -, fica evidenciado o seu direito lquido e certo de receber do Estado o remdio pretendido. 5. Recurso provido. Acrdo

Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia "A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso ordinrio, nos termos do voto da Sra. Ministra-Relatora." Os Srs. Ministros Franciulli Netto, Joo Otvio de Noronha e Castro Meira votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Francisco Peanha Martins. Referncia Legislativa LEG:FED CFD: ANO:1988 ***** CF-88 ART:00006 PAR:UNICO CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 ART:00023 INC:00002 ART:00194

INC:00001 ART:00196 ART:00198 ART:00005 Veja STJ - RMS 11129-PR (RSTJ 152/198, LEXSTJ 151/57), RESP 212346-RJ (LEXSTJ 153/171, RJADCOAS 34/71), RESP 93658-RS (RSTJ 124/214, JSTJ 9/154), &nbs, p; RESP 57869-RS,

RESP 430526-SP (RT 808/219, RSTJ 164/126), RESP 507202-PR, RMS 13452-MG, RESP 325337-RJ (RSTJ 152/149, LEXSTJ 148/133), RMS 11183-PR (RSTJ 138/52) Pelos meios suasrios possveis tentou-se obter do requerido o medicamento, todavia, a informao recebida foi a de que no h autorizao dos rgos governamentais para o fornecimento desse tipo de medicamento, sendo que somente com ordem judicial poder o requerido cumprir a determinao, atravs dos caminhos legais que ter de seguir, sendo iminente e urgente que, de imediato, entregue tal medicamento para pronto uso, diante da situao grave em que a requerente se encontra e sem condies financeiras de adquirir o produto em farmcias e drogarias. O PEDIDO Pelo exposto, requer: concesso de medida LIMINAR, isto TUTELA ANTECIPADA, com vistas expedio de mandado judicial, em carter de urgncia, determinando que

a)

o SUS SISTEMA NICO DE SADE e ora o requerido, na pessoa do seu representante legal, assuma e patrocine o fornecimento do medicamento denominado SILDENAFIL (VIAGRA), de 50g, na proporo de 4 (quatro) comprimidos ao dia consoante relatrio em anexo sendo desta feita quatro comprimidos dirios e trezentos e sessenta ao ms, fazendo-o semanalmente ou no perodo que Vossa Excelncia determinar, at que a requerente seja liberada da sua prescrio, sob cominao de, no o fazendo aps devidamente intimado e citado, submeter-se ao pagamento da pena de multa diria de R$ 130,00 (cento e trinta) reais ao dia, - em cumprimento do artigo 644, do CPC, sem prejuzo da responsabilizao por outros danos a serem causados pela recusa injustificada no fornecimento do medicamento, atenta circunstncia da constatao inquestionvel do PERICULUM IN MORA, consubstanciado no iminente risco de vida, caso o medicamento necessrio no seja fornecido de imediato, assim como o FUMUS BONI JURIS, que se revela atravs do precedente judicial retro transcrito. b) citao do requerido, na pessoa do seu representante legal, em carter de urgncia para, querendo, acompanhar a presente at final julgamento, sob pena de revelia; c) ao final seja julgado integralmente procedente com vistas determinar que o requerido fornea o referido medicamento pelo tempo necessrio e em que ocorrer a prescrio mdica, mediante relatrio circunstanciado da sua necessidade, condenando o requerido em todos os nus da sucumbncia, honorrios advocatcios, percias e demais cominaes legais. d) deferimento da assistncia judiciria requerida. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito permitidos, pelo depoimento pessoal do Requerido, por seu representante legal, que desde j se requer, provas testemunhais que sero arroladas no momento processual oportuno, e, em sendo necessria, a prova pericial. Termos em que, P. Deferimento. Araraquara-SP, aos 18 de dezembro de 2004

MARIO SERGIO SPERETTA OAB/SP 82 490