DIREITO PENAL APLICAO DA PENA SISTEMA DE APLICAO DA PENA: Sistema trifsico previsto no art.

. 68 do CP Para aplicar a pena, o juiz deve trabalhar com a margem entre as penas mnima e mxima de um crime, que geralmente so significativas. Sobre cada uma das fases incidem determinadas circunstancias. CLASSIFICAO DAS CIRCUNSTNCIAS Circunstncias judiciais: circunstancias que permitem um certo subjetivismo, arbtrio, por parte do juiz, e esto previstas no art. 59 do CP. Baseando-se nessas circunstancias, a pena fixada deve ser a necessria e suficiente para prevenir o delito. - culpabilidade - antecedentes - conduta social - personalidade - circunstancias do crime - motivos do crime - consequncias do crime - comportamento do ofendido Circunstncias legais - qualificadoras: so circunstancias que trazem novos limites mnimo e mximo para fixao da pena. Parte da doutrina acredita que as qualificadoras no so circunstancias legais mas elementares. - agravantes e atenuantes: as agravantes esto previstas nos art. 61 e 62 do CP. As agravantes mais comentadas so a reincidncia, crime praticado contra ascendente ou descendente, e praticado mediante embriaguez pr-ordenada. As circunstancias atenuantes esto previstas nos arts. 65 e 66 do CP, embora o art. 66 trate apenas da possibilidade de se aferir no caso concreto a existncia de um atenuante genrica, no prevista em lei. Legislao especial pode trazer outras agravantes e atenuantes alm das que esto nos referidos arts. As atenuantes que devem ser lembradas so: se o agente era menor de 21 anos na poca do delito ou maior de 70 anos na data da sentena, a confisso espontnea - causas de aumento e diminuio: so aquelas que aumentam ou diminuem a pena em frao. * muitas vezes, um mesmo dado pode ser uma qualificadora, uma agravante e uma causa de aumento, e nessas ocasies prevalecer a qualificadora ou a causa de aumento (cadeia de prejudicialidade) FIXAO DA PENA 1 FASE Nesta fase o juiz est buscando a pena base, quer se encontra dentro do limite mnimo e mximo previsto para aquele crime. Porem, se o crime possuir uma qualificadora, os limites mximo e mnimo a serem considerados so os que a qualificadora indicar. Ou seja, as qualificadoras so consideradas pela dosimetria desde a primeira fase. Para encontrar a pena base entre os limites fixados para o crime, o juiz se utiliza das circunstncias judiciais. As circunstancias incidem sobre a pena de acordo com o critrio do juiz. importante mencionar que na primeira fase no se podem extrapolar os limites mnimo e mximo previstos na lei. A pena base fixada a partir do mnimo.

2 FASE Entram em cena as agravantes e atenuantes de acordo com o prudente arbtrio do juiz. A pena tambm no pode nessa fase ir aqum do mnimo ou alm do mximo da pena. 3 FASE Incidem nesta fase as causas de aumento e diminuio, sendo o seu quantum j definido em lei, e na terceira fase possvel extrapolar os limites da pena base. O sistema trifsico obedece lgica da concreo. Em cada fase, a criatividade jurisdicional, a liberdade do juiz, vai sendo restringida, pois se pretende chegar, ao final, a uma pena para o individuo, estabelecida com um mnimo de segurana jurdica, e possibilitando sempre, uma margem de previsibilidade da sentena. A desobedincia ao sistema trifsico implica em nulidade. Os tribunais vm aplicando uma nulidade relativa, apenas em relao fixao da pena, e no em relao sentena. Isso permite a economia de atos processuais e impede a ocorrncia de prescrio, pois a sentena continua existindo. CONFLITO ENTRE ATENUANTES E AGRAVANTES O CP no art. 67 traa uma preponderncia entre circunstncias, embora os tribunais compensem as circunstncias usualmente, mesmo sem previso legal para tal. As circunstancias que prevalecem sobre a outras so, na seguinte escala: MOPERE - motivos - personalidade - reincidncia Alm desses, a menoridade relativa do agente na data do fato, deve ser considerada uma circunstncia atenuante que prepondera sobre as demais, apesar de no estar prevista em lei ( uma caracterstica da personalidade, mas no consta assim na jurisprudncia). CONCURSO DE QUALIFICADORAS A primeira qualificadora altera os limites da pena base. As outras podem ser consideradas de diversas formas. Alguns acreditam que as qualificadoras que sobram devem ser consideradas circunstancias judiciais, influenciando a fixao da pena base. Outras, que deveriam servir como agravantes (posio mais adotada atualmente). As circunstancias judiciais so residuais no concurso de qualificadoras: - qualificadora - causa de aumento e diminuio -agravantes e atenuantes - circunstancias judiciais