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LOS INTERDICTOS Por Francisco Avendao A.

El Cdigo Civil Peruano organiza la defensa posesoria en un sistema doble: la defensa privada o extrajudicial, por la que el poseedor est facultado para repeler la fuerza que se emplee contra l y recobrar directamente el bien si fuese desposedo (artculo 920); y la defensa judicial, a travs de las acciones posesorias y los interdictos (artculo 921). Los interdictos son procesos judiciales cuyo objeto es proteger la posesin en s misma. Su fundamento principal consiste en que con ellos se evitan perturbaciones y despojos injustificados y que la gente se haga justicia por su propia mano. En definitiva los interdictos persiguen mantener la paz social. All radica su importancia. El presente trabajo lo hemos dividido en dos partes: en la primera revisaremos el concepto de los interdictos, y en la segunda nos referiremos a sus requisitos. I. CONCEPTO.El artculo 921 del Cdigo Civil dice que todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos. Las acciones posesorias son procesos judiciales en los cuales se protege el derecho a la posesin. En los interdictos, en cambio, se tutela la posesin en si misma (derecho de posesin). Los trmites judiciales de ambos procesos son distintos; la accin posesoria se tramita en el proceso de conocimiento, los interdictos en el proceso sumarsimo. Todo aquel que es perturbado o despojado en su posesin puede utilizar los interdictos con el objeto de que cese la perturbacin o de recobrar la posesin. En los interdictos no se discute la legitimidad de la posesin. Es suficiente que el poseedor, legtimo o ilegtimo, de buena o mala fe, sea perturbado o despojado para que proceda el interdicto. Cuando recurrir el poseedor a la accin posesoria y no al interdicto? Generalmente el poseedor utilizar el interdicto debido a que la duracin del proceso sumarsimo es considerablemente ms corta que la del proceso de conocimiento. Sin embargo, la pretensin interdictal podra haber prescrito (un ao desde el despojo) por lo que slo le quedara al demandante el proceso de conocimiento para ejercer su derecho a la posesin. El Cdigo de Procedimientos Civiles contemplaba cinco interdictos: de adquirir, de retener, de recobrar, de obra nueva y de obra ruinosa. El interdicto de adquirir tena por objeto entrar a poseer un bien, para lo cual el demandante deba acreditar su derecho a la posesin. No se trataba pues de un verdadero interdicto donde no se discute lo petitorio (derecho a la posesin), sino lo posesorio (derecho de posesin). El interdicto de retener proceda cuando el poseedor era perturbado en su posesin. Tena por objeto que el demandado se abstuviera de perturbar al poseedor.

El interdicto de recobrar proceda cuando el poseedor era despojado de su posesin, siempre que no hubiera mediado proceso previo. Su finalidad era que el demandado repusiera al demandante en la posesin del bien. El interdicto de obra nueva tena por objeto impedir la continuacin de una obra o conseguir la demolicin de lo ya edificado en cuanto daaba la posesin del demandante. El Cdigo de Procedimientos Civiles haca alusin al dao en la propiedad del demandante, por lo que alguna jurisprudencia entendi que este interdicto slo lo poda utilizar el propietario-poseedor. Esto no era as. Un poseedor no propietario que vea perturbada su posesin por una construccin vecina, s poda defender su posesin a travs del interdicto de obra nueva. Finalmente, el interdicto de obra ruinosa tena por finalidad obtener la demolicin total o parcial de una construccin que amenazaba ruina, o la adopcin de las medidas de seguridad necesarias por el mal estado de un edificio, canal, camino, rbol, columna o cualquier otra cosa anloga. Podan utilizar este interdicto los que tenan la necesidad de pasar por las inmediaciones del edificio, canal, camino, etc., o los poseedores de alguna propiedad que sufriera o pudiera sufrir dao con la obra que amenaza ruina. Con respecto a los primeros, la construccin que amenazaba ruina no perturbaba la posesin de algn bien, sino la integridad fsica del demandante. No era entonces un interdicto posesorio. Con respecto a los segundos, al igual que con el interdicto de obra nueva, el Cdigo de Procedimientos Civiles se refera al dueo de una propiedad que sufriera o pudiera sufrir dao. Sin embargo, deba entenderse que el legitimado para ejercer el interdicto era el poseedor. El Cdigo Procesal Civil slo regula los interdictos de recobrar y de retener. El interdicto de adquirir ha sido eliminado porque como dijimos anteriormente, no era un verdadero interdicto. Por su lado, la ejecucin de obras (interdicto de obra nueva) y las construcciones que amenazaban ruina (interdicto d e obra ruinosa) constituan en rigor perturbaciones a la posesin. Por ello, el Cdigo Procesal Civil las califica acertadamente como perturbaciones para efectos del interdicto de retener. Por qu los interdictos, a pesar de su importancia, no han sido muy utilizados en el Per? Un caso real nos puede dar la respuesta. Gilberto Cassana era poseedor de un cuarto de una casa de propiedad de Guillermo Vilcapoma. En la casa viva adems de Guillermo, su padre Fidel Vilcapoma. Las relaciones entre Gilberto Cassana y Guillermo Vilcapoma y su padre no eran amigables, por lo que estos dos ltimos decidieron hostilizar a Gilberto cortndole el fludo elctrico y el agua potable del cuarto. En estas circunstancias, el 31 de julio de 1987 Gilberto Cassana interpone un interdicto de retener contra Guillermo y Fidel Vilcapoma con el objeto que le restituyan el fluido elctrico y el agua potable y as cesara la perturbacin. El proceso judicial termin el 29 de enero de 1992, con sentencia desfavorable para el demandante. Lo penoso de la situacin descrita, ms all del resultado, es que Gilberto Cassana no tuvo como impedir las perturbaciones durante los casi cinco aos que dur el proceso. El Cdigo Procesal Civil habra solucionado la situacin de Gilberto Cassana, al menos durante la tramitacin del proceso. En efecto, Gilberto habra podido solicitar al Juez que adoptara una medida cautelar con el objeto de evitar un perjuicio irreparable. En este sentido, el Juez al inicio del

proceso hubiera podido ordenar que se restituyeran a Gilberto Cassana el fluido elctrico y el agua potable y no esperar al final del proceso (en caso hubiera obtenido un resultado favorable). II. REQUISITOS. -Los interdictos pueden se utilizados por los poseedores de muebles inscritos o de inmuebles que son perturbados o despojados de su posesin. Deben ejercitarse dentro del ao de producido el despojo o la perturbacin. 1) Posesin.- Conforme al artculo 896 del Cdigo Civil, la posesin es el ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad. Los poderes inherentes o atributos de la propiedad son el uso, el disfrute y la disposicin. En consecuencia, ser poseedor quien use, quien disfrute o quien disponga. Lo anterior no significa que la posesin sea un simple hecho o un hecho con consecuencias jurdicas. Es un derecho, slo que con un contenido importante de hecho. En otras palabras, como derecho supone el ejercicio de hecho de algn atributo de la propiedad. En los interdictos el derecho de poseer (el ejercicio de hecho) se antepone al derecho a poseer. De esta forma todo poseedor queda legitimado para proteger su posesin a travs de los interdictos. Pueden utilizar los interdictos un copropietario contra otro copropietario, un cnyuge contra el otro, el usurpador contra el propietario, el arrendatario -aun con contrato vencido- contra el arrendador y, en general, todo aquel que posee. Cabe preguntarse si el poseedor despojado conserva la posesin del bien. Para algunos la posesin se mantiene amparada precisamente por el interdicto. Para otros la posesin no se conserva. Nos adherimos a esta ltima posicin. Como decamos anteriormente, la posesin es el ejercicio de hecho de alguno de los atributos de la propiedad. Para que se conserve la posesin es necesario entonces que subsista el ejercicio de hecho. Sin embargo, el artculo 904 del Cdigo Civil seala que se conserva la posesin aunque su ejercicio est impedido por hechos de naturaleza pasajera. As, un propietario que deja de usar temporalmente su casa cuando sale de vacaciones, no pierde la posesin de la casa. Cunto tiempo se conserva la posesin? Se sostiene que si se deja de ejercer el poder de hecho sobre el bien por un ao, se pierde la posesin. En otras palabras, la posesin slo se conservara por un ao. El ao estara dado por el plazo que tiene el poseedor para ejercitar el interdicto (artculos 921 del Cdigo Civil y 601 del Cdigo Procesal Civil) y para recobrar la posesin que ha perdido o de la cual ha sido privado (artculo 953 del Cdigo Civil). Esto no es as. El ejercicio del poder de hecho sobre el bien puede estar impedido por un hecho temporal que dure ms de un ao, sin que por ello se pierda la posesin. Imaginemos el caso de un diplomtico que reside tres aos en el Per y tres en el extranjero. Durante cada uno de sus tres aos en el extranjero deja su casa en el Per cerrada. No cabe duda que el ejercicio de sus derechos estn impedidos temporalmente (por tres aos) y que su ausencia por tres aos es su comportamiento habitual. Conserva pues la posesin. En qu momento se pierde la posesin? Se pierde cuando el ejercicio de hecho queda impedido por un hecho de naturaleza no temporal. Un ejemplo de hecho no temporal es la destruccin del

bien. Otro ejemplo es cuando el poseedor es despojado. Supongamos que un tercero usurpa un inmueble. Quin es el poseedor? El usurpador usa el bien; el propietario no ejerce ningn atributo de la propiedad. Es evidente entonces que el poseedor es el usurpador y no el propietario. Sostener que el propietario conserva la posesin supondra afirmar que hay dos poseedores: el usurpador (que usa) y el propietario (que la conserva). Esto es absurdo porque la posesin es un derecho exclusivo que no admite dos titulares, salvo el caso de coposesin o de posesiones de distintos niveles (un mediato con un inmediato). En resumen, cuando uno es despojado deja de ser poseedor. El interdicto de recobrar tiene por objeto precisamente recuperar la posesin de la cual uno ha sido despojado. 2) Muebles inscritos e inmuebles.- El artculo 921 del Cdigo Civil dice que todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar los interdictos. El artculo 599 del Cdigo Procesal agrega que el mueble inscrito o el inmueble no debe ser de uso pblico. Estas normas plantean diversas preguntas. Por qu no proceden los interdictos respecto de los bienes muebles no inscritos? Por qu no proceden cuando se trata de un bien de uso pblico? Qu son bienes de uso pblico? Veamos estos temas por separado. Durante la vigencia del Cdigo Civil de 1936 se utilizaron interdictos para recobrar bienes muebles(3). Nlida Vargas fue una de las que utiliz este interdicto. Adrin Noriega haba extrado su automvil, ante lo cual Nlida Vargas interpone un interdicto de recobrar. Lo rescatable del caso no fue el resultado (favorable a Nlida Vargas), sino el voto en discordia del vocal supremo Dr. Frisancho. El Dr. Frisancho dijo textualmente lo siguiente: que al especificar el artculo ochocientos treintiuno del Cdigo Civil que los poseedores de inmuebles pueden ejercitar las acciones posesorias e interdictos, excluye de este ejercicio a los tenedores de muebles y ttulos al portador; que la intencin del legislador ha sido claramente limitada desde que se aadi el vocablo inmueble a la ponencia original (artculo once) que deca todo poseedor puede utilizar las acciones posesorias y los interdictos, rechazando esta accin respecto de los muebles, como aparece en la pgina veinticuatro del tomo cuarto de los fascculos de la comisin Reformadora del Cdigo Civil; que conforme al prrafo segundo del artculo mil ochocientos veintitres de las disposiciones complementarias del Cdigo Civil, su artculo ochocientos treintiuno deroga el mil diez del Cdigo de Procedimientos Civiles; que el citado artculo ochocientos treintiuno ha limitado las acciones posesorias y los interdictos, siguiendo avanzados precedentes extranjeros y la doctrina dominante de los autores modernos, entre los que Planiol y Ripert en su Tratado Civil expresan: las acciones posesorias no se conceden sino en la materia inmobiliaria. Ellas son excluidas para los muebles aislados por la mxima en materia de muebles: la posesin vale ttulo, que tiene por efecto hacer lo posesorio inseparable del petitorio. El Dr. Frisancho tuvo razn cuando hizo el anlisis gramatical del artculo 831 del Cdigo Civil de 1936, cuando efectu el anlisis histrico del mismo artculo y cuando seal que dicha norma haba derogado el artculo 1010 del Cdigo de Procedimientos Civiles. El Dr. Frisancho se equivoc, sin embargo, cuando recurri al anlisis doctrinal para fundamentar su voto. Su error consisti en asimilar los automviles a los bienes muebles no identificables. En ciertos bienes muebles posesin y propiedad se identifican (posesin vale ttulo) porque es imposible probar que el poseedor no es el propietario del bien. Por ello, cuando se reclama la

posesin del bien tambien se est reclamando la propiedad. En este sentido, si procedieran los interdictos sobre bienes muebles se terminara discutiendo acerca del derecho a poseer (lo petitorio) que tiene el propietario y no sobre el derecho de posesin (lo posesorio), lo cual no es admisible en los interdictos. Pero en los automviles posesin y propiedad no se confunden. Los automviles tienen caractersticas propias que los hacen identificables unos de otros. En ellos s es posible distinguir al poseedor del propietario, por lo que s es factible proteger slo el derecho de posesin a travs del interdicto. Esta es la razn por la que el Cdigo Civil de 1984 permite que se planteen interdictos respecto de muebles inscritos, donde s es posible diferenciar posesin de propiedad. Ahora bien, de acuerdo con el artculo 947 del Cdigo Civil la transferencia de propiedad de un bien mueble se produce con la tradicin, lo que supone que el vendedor sea propietario al momento de entregar. Esta norma se complementa con el artculo 948 del mismo Cdigo Civil segn la cual, si el vendedor no es propietario cuando entrega el bien, el comprador adquiere la propiedad, siempre que tenga buena fe y que no se trate de un bien perdido ni adquirido con infraccin de la ley penal. Lo anterior significa que los poseedores de mala fe de bienes muebles adquiridos de quien no era su propietario o los poseedores de muebles perdidos o adquiridos con infraccin de la ley penal, no son sus propietarios (salvo por cierto que los hubieran adquirido por prescripcin), de lo cual se deriva que existen bienes muebles no inscritos donde s es posible distinguir posesin de propiedad. Veamos el caso de un cuadro robado. El ladrn-poseedor no es el propietario. El propietario podra por tanto recuperar su cuadro con una accin reivindicatoria. Sin embargo, no podra utilizar un interdicto por tratarse de un bien mueble no inscrito. Supongamos que el propietario despoja del cuadro al ladrn. Podra defender el ladrn su derecho de posesin con un interdicto? La respuesta es no, por ser un bien mueble no inscrito. Como se puede apreciar, al no permitirse los interdictos respecto de bienes muebles no inscritos pero identificables, se obliga al propietario a que siga un proceso de conocimiento (accin reivindicatoria) para recuperar su bien y se deja indefenso a un poseedor ilegtimo (el ladrn). Esto ltimo es particularmente grave porque al no tener defensa el poseedor de bienes muebles no inscritos, se incentiva en estos bienes que la gente se haga justicia por su propia mano. En vista de lo anterior, somos de la opinin que los interdictos deberan proceder tambin respecto de bienes muebles no inscritos, siempre que sean identificables. Seran los jueces, en definitiva, quienes estableceran los bienes muebles susceptibles de ser objeto de interdictos. Veamos ahora el tema de los bienes de uso pblico. El artculo 992 del Cdigo de Procedimientos Civiles deca que no se admitirn los interdictos respecto de las cosas que no pueden ganarse por prescripcin. Los bienes que no pueden adquirirse por prescripcin son aquellos que no son objeto de posesin privada: los bienes de uso pblico. Tampoco son adquiribles por prescripcin los bienes que se consumen con el uso (el fluido elctrico, por ejemplo) o los bienes que posee el arrendatario. No se trata de bienes imprescriptibles por ser de uso pblico, sino por tener una naturaleza especial que impide actos posesorios repetidos (los consumibles) o por no ser posedos con animus domini (el arrendatario).

Los bienes imprescriptibles a los que se refera el artculo 992 del Cdigo de Procedimientos Civiles eran los bienes de uso pblico. No haba la menor duda que proceda el interdicto para proteger la posesin del fluido elctrico (considerado como inmueble por accesin o por destinacin) y que el arrendatario poda plantearlo incluso contra el propietario. Por esta razn, el artculo 599 del Cdigo Procesal Civil dice acertadamente que procede el interdicto respecto de inmueble y de mueble inscrito, siempre que no sea de uso pblico. Algunas calles de Lima han sido tomadas ilegalmente por comerciantes informales, quienes han instalado pequeas tiendas. Si algn comerciante fuera despojado de su tienda por un tercero, podra plantear un interdicto de recobrar? Creemos que s. El requisito que el bien sea de uso pblico supone que el bien lo posean todos, lo que equivale a decir que nadie lo posea individualmente. Pero si un bien destinado a uso pblico es posedo de hecho (por un comerciante informal) o con derecho (por un concesionario) de manera individual, el interdicto si procede. Cabe preguntarse si pueden haber bienes privados de uso pblico. En rigor los bienes de uso pblico son bienes de dominio pblico. Sin embargo, nada impide que un bien privado sea usado por todos. Imaginemos el caso de una iglesia que es visitada los domingos por el pblico en general. Creemos que el artculo 599 del Cdigo Procesal Civil tambin alcanza a estos bienes. La razn es muy simple: si los usan todos, nadie los usa individualmente, por lo que no es admisible el interdicto que tiene por objeto atribuir posesin exclusiva. 3) Acto perturbatorio o de despojo.- Si el poseedor es despojado de su posesin o perturbado, puede plantear un interdicto para recuperar la posesin o para que cese la perturbacin. El despojo es el acto por el que se excluye total o parcialmente al poseedor de su posesin. El despojo determina la prdida de la posesin. Es ahora el despojante y no el despojado quien posee. El interdicto de recobrar tiene por objeto justamente recobrar la posesin de la cual uno ha sido despojado. La perturbacin es una conducta que lesiona la posesin. El que sufre la perturbacin es el poseedor y no el bien. No toda conducta que afecta la posesin puede ser cuestionada a travs del interdicto. Para que la posesin sea tutelada, la perturbacin debe tener las siguientes caractersticas: a) Debe ser de hecho y no de derecho. El Cdigo Procesal Civil se refiere a esta caracterstica en los artculos 600 y 606. El primer artculo dice que en la demanda deben expresarse los hechos en que consiste el agravio. El segundo seala que la perturbacin puede consistir en actos materiales o de otra naturaleza como la ejecucin de obras o la existencia de construcciones en estado ruinoso. Las perturbaciones de hecho consisten en todos aquellos actos materiales realizados contra la posesin. A modo de ejemplo pueden darse los siguientes casos: el corte del fludo elctrico de un inmueble, la instalacin de trancas en la va pblica que dificulten el ingreso a una propiedad, los ruidos que molestan al poseedor, etc.

Los actos de derecho como la interposicin de una demanda, las notificaciones judiciales y en general todo acto jurdico que niegue o contradiga el derecho de posesin, no constituye perturbacin. b) El acto perturbatorio debe realizarse contra la voluntad del poseedor. Si el poseedor consiente con la instalacin de trancas en la va pblica, por ejemplo, las molestias que le causen el acceso a su propiedad no constituyen perturbaciones. c) Las lesiones de hecho legtimas a la posesin no son perturbaciones. Imaginemos el caso de una discoteca que tiene licencia de funcionamiento y est autorizada a poner msica hasta altas horas de la noche. Los vecinos no podran interponer interdictos de retener para que cesara la msica. d) Las amenazas no constituyen perturbaciones. Ahora bien, como decamos anteriormente el que sufre la perturbacin es el poseedor. En este sentido podra ocurrir que para un poseedor un acto determinado sea una perturbacin mientras que para otro no. Por ejemplo, una persona que se relaja con la msica de una discoteca ilegal y otra que le impide dormir. Cul debe ser el criterio que deben utilizar los jueces para calificar un acto material como perturbatorio? Una alternativa sera utilizar como parmetro el comportamiento del hombre promedio. Pero en el Per pueden haber diversos hombres promedios. Creemos que para que un acto constituya perturbacin, debe ocasionar una alteracin en la posesin que dificulte que ella se ejercite como se haba ejercitado antes del acto perturbatorio. El caso de la persona que no duerme con la msica puede ser ilustrativo. Si con anterioridad a la apertura de la discoteca la persona tampoco poda dormir, la msica no habra modificado en forma alguna su posesin. Un tema final con respecto al acto perturbatorio o de despojo. Contra quin se dirige el interdicto? Es evidente que contra el que despoja o el que perturba. Pero podra ocurrir que el despojante transfiera el bien a un tercero. Podra plantearse el interdicto contra el tercero? En algunas legislaciones el interdicto procede contra el tercero que hubiera conocido del despojo. En nuestra opinin el interdicto no procede contra el tercero, as tenga mala fe, porque l no fue el autor del despojo. Adems, no existe ninguna norma que habilite a interponer el interdicto contra el tercero. Ahora bien, si el tercero se pone de acuerdo con el despojante para que despoje al poseedor, el interdicto s procedera contra el tercero porque en definitiva l habra participado del despojo. 4) Anualidad.- El artculo 921 del Cdigo Civil dice que si la posesin del poseedor es de ms de un ao, puede rechazar los interdictos que se promuevan contra l. Por otro lado, el artculo 601 del Cdigo Procesal Civil seala que la pretensin interdictal prescribe al ao de iniciado el hecho que fundamenta la demanda. Parecera que se trata de dos supuestos distintos, pero no es as.

El Cdigo Civil se pone en el supuesto que el poseedor actual haya despojado al poseedor anterior. Si la posesin del despojante es mayor de un ao, puede rechazar el interdicto que le promueva el despojado. El Cdigo Procesal Civil se refiere tambin al caso del poseedor despojado, pero se plantea la duda con respecto al poseedor actual que ve perturbada su posesin. Como veremos ms adelante, en nuestra opinin el artculo 601 del Cdigo Procesal no comprende las perturbaciones. No se requiere un plazo de posesin determinado para utilizar el interdicto. En algunos pases se exige que el poseedor tenga un ao de posesin para que quede habilitado para plantear el interdicto. En el Per esto no es as. El ao es para rechazar el interdicto y no para plantearlo. Desde cuando se computa el ao? El artculo 601 del Cdigo Procesal Civil nos da la respuesta: desde que se inicia el hecho que fundamenta la demanda. En el caso del despojo, el plazo para plantear el interdicto de recobrar corre desde que se produjo el despojo. El problema se presenta con las perturbaciones. Para Enneccerus, Kipp y Wolf si la perturbacin es repetida, el ao se cuenta desde la ltima perturbacin; si es permanente, desde el origen de ella. Discrepamos con los autores citados. Si en la perturbacin repetida el ao contara desde la ltima perturbacin, ya no tendra sentido plantear el interdicto, que tiene por objeto que cese la perturbacin. Si ya cesaron las perturbaciones, para qu plantear el interdicto? En el caso de la perturbacin permanente cada momento constituye una nueva perturbacin. La diferencia con la perturbacin repetida es el lapso de tiempo que existe entre perturbacin y perturbacin, por lo que cada momento habilita al poseedor para que interponga el interdicto de retener. El hecho que fundamenta la demanda lo configura cada perturbacin, a cada momento, y no el origen de ella. El mismo razonamiento hecho para la pertubacin permanente es aplicable a la perturbacin repetida: a cada momento se renueva el plazo. De todo lo anterior se concluye que el artculo 601 del Cdigo Procesal Civil no incluye las perturbaciones. Cuando se produce una perturbacin no hay plazo para plantear el interdicto