UNELLEZ-DERECHO-N-03

LAS CALIFICACIONES
EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Conceptualizaciones

2011

UNIVERSIDAD NACIONAL EXPERIMENTAL DE LOS LLANOS EZEQUIEL ZAMORA DEL ESTADO BARINAS PROGRAMA DE CIENCIAS SOCIALES SUBPROGRAMA DE DERECHO PROYECTO: HUMANISTICO SUBPROYECTO: DERECHOS INTERNACIONAL PRIVADO

Las Calificaciones en el Derecho Internacional Privado

Integrantes: Daz Toro Yonmary Abigail Marquina Gonzlez Gnesis Liliana Ivn Alexander Guerra

Cdula de Id. 20.964.434 20.962.820 12.259.726

N.-03

Barinas, Noviembre 2011

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Contenido

Contenido ................................................................................................................................ 2 INTRODUCCIN ........................................................................................................................ 3 LAS CALIFICACIONES ................................................................................................................. 3 TEORA DE LAS COLISIONES ....................................................................................................... 6 DOCTRINA DE BARTIN............................................................................................................... 7 Criterios de Solucin ................................................................................................................. 8 La Calificacin Autnoma .......................................................................................................... 9 Esbozo .............................................................................................................................. 9 Concepto .......................................................................................................................... 9 Disertacin........................................................................................................................ 9 La Institucin Valorativa de la Adaptacin ............................................................................... 10 Concepto ........................................................................................................................ 10 Disertacin...................................................................................................................... 10 CONCLUSIN .......................................................................................................................... 11

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INTRODUCCIN
Sin duda alguna, en nuestro pas vivimos una serie de diversos casos de Derecho Internacional Privado, en donde se plantean indispensablemente conflictos de Leyes, en los cuales es necesario aplicar una legislacin extranjera sealada por los principios generales de dicho derecho como competente o en acatamiento de una norma expresa. Pero el Tribunal al tratar de aplicar ese derecho extranjero se encuentra, en la mayora de las veces, con una calificacin jurdica en ese derecho distinta con frecuencia, al contenido de la que existe en el campo del derecho nacional a que la norma pertenece. Cada Sistema Jurdico de acuerdo con su tcnica propia, tiene establecido una serie de apreciaciones de este carcter sobre las diversas instituciones o relaciones jurdicas que versan sobre las personas, los bienes y los actos jurdicos. Siendo as, los ordenamientos internos, suelen dar calificaciones diferentes para los distintos grupos de relaciones que han de ser reguladas y por ello, los conflictos de leyes resultan ser inevitables. Es all, donde Las calificaciones tienen la misin de fijar los lmites, del llamado que la norma de Derecho Internacional Privado, hace a un determinado Derecho material para ser aplicado al fondo del asunto.

LAS CALIFICACIONES
En un breve recorrido por las caractersticas y formas del Derecho Internacional Privado, es distinguible el hecho de que los planteamientos de resolucin de conflictos llamados a concurrir en determinadas situaciones de hecho, que al encontrarse con la polmica controversial del derecho lesionado entre dos o ms partes, unidos por una particular relacin jurdica, y que pertenecen a distintas naciones; han conducido a los Estados o Pases a determinar soluciones que, lejos de vulnerar su soberana jurdica, logre atender sin menoscabo de la integridad cultural humana y en la medida de lo posible, las relaciones de vida internacionalizada entre los particulares. Al determinar la ley aplicable por medio de la interpretacin de las normas de conflicto, a travs del ajuste de sus trminos a una categora legal, estamos frente a una forma de calificacin o

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definicin. El establecer la naturaleza jurdica de una institucin o una relacin de vida, describe en el Derecho Internacional Privado, la calificacin. La calificacin consiste en interpretar la norma de conflicto mediante la adecuacin de sus trminos a una categora legal, de acuerdo a una determinada naturaleza jurdica de una institucin o una relacin de vida privada internacionalizada. Las calificaciones tienen la misin de fijar los lmites del llamado que la norma de Derecho Internacional Privado hace a un determinado Derecho material para ser aplicado al fondo del asunto. Cuando las normas adoptan calificaciones, la cuestin radica en proporcionar por medio de un proceso de definicin legal una interpretacin correcta acerca de los conceptos enunciados. El proceso calificador hace parte de una operacin que es lgicamente anterior a la designacin de la ley aplicable. En cada sistema jurdico en conjuntos coherentes estructurados en instituciones, constituye una sola operacin, que conocemos como calificacin, cuya finalidad es Identificar la norma aplicable, calificar es, por tanto, definir, catalogar, encasillar, clasificar por medio de conceptos la realidad de la vida dentro de las normas y de las instituciones jurdicas. Por eso, un elemento fundamental para la calificacin es el estudio del fin o la funcin de la institucin que se vaya a aplicar, puesto que lo que s ser comn a todos los ordenamientos sern los fines o funciones que cada institucin trata de solventar. La calificacin de tales actos, varan con mucha frecuencia de una legislacin a otra. Ej. El testamento olgrafo se puede otorgar vlidamente en Francia y en cambio en Venezuela est prohibido expresamente, de manera que el testamento ser vlido si se aplica la ley francesa e invlido si la aplicada es la venezolana, se ve entonces, que el acto jurdico vara notablemente de una legislacin a otra. En Francia se considera como un acto ilcito, en Venezuela como un contrato privado que lo nico que da lugar es a la referida indemnizacin de los daos ocasionados. Existen circunstancias donde se presentan las calificaciones; a. Cuando hay divergencias entre las distintas Legislaciones. b. Cuando hay divergencias en cuanto al punto de conexin a utilizar. c. En cuanto a la aplicacin de la ley material aplicable.

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A ello Los estudios de Kahn y Bartin a esta Teora en solucin de estos conflictos. La cual es denominada como: 1. La LEX FORI Ley del Foro El Juez que va a resolver debe calificar segn su propia ley. Consiste en afirmar que la calificacin debe hacerse conforme a las categoras del

sistema jurdico del juez que conoce de la causa. Ser, por lo tanto, la ley del Estado desde cuya perspectiva se busca la solucin del conflicto de leyes o problema de Derecho Internacional Privado. Postura sostenida por Wolff, Despagnet: 2. La LEX CAUSAE Ley Competente El Juez debe aplicar cada ley con su calificacin.

Designa la ley que regula el fondo del asunto, una vez designada por las normas de conflicto de leyes. La calificacin debe ser dada por la ley competente para regir la relacin jurdica.

Aqu se considera que la calificacin debe hacerse con base en el derecho extranjero designando, incluidos sus propios conceptos o categoras, con lo cual se logra conservar la interpretacin de la relacin jurdica concreta. En otras palabras, mediante esta calificacin se designa no solo a una norma jurdica extranjera (como la relativa a los requisitos para celebrar el matrimonio), sino tambin al derecho a que pertenece dicha norma jurdica, conforme al cual deber interpretarse esta ltima. As, por ejemplo, se podr saber si se trata de un matrimonio que independientemente de su forma laica o religioso. Es vlido en cualquier lugar. Sin embargo el Juez, debe tener cuidado con esta teora, ya que aplicada sin ninguna limitacin puede llevar a ella, situaciones ilgicas, bien sea por: 3. Inexistencia de una institucin en el derecho Nacional, ya que si existe en el extranjero o porque la calificacin de este ltimo derecho lesiona el orden pblico o va contra los principios de legalidad que imperen dentro del sistema jurdico nacional. En tales casos seria improcedente la calificacin dada por la Lex Competente. (Lex causae).

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La Dra. Victoria Basz, concepta en su publicacin de Derecho Internacional Privado, el hecho de la calificacin como la definicin de trminos que se emplean en la norma, dejando ver las calificaciones como un problema que puede ser tocante a cualquier caracterstica de la norma indirecta; pudiendo hacerse parte de la tipologa legal o de los puntos de conexin. Segn Basz, es ejemplarizante, respecto del alcance y extensin de la calificacin, el que el trmino Matrimonio, en Argentina, es la unin de un hombre y una mujer; tanto que en Dinamarca, lo es la unin de dos personas. Esta concepcin de Basz, no se contrapone a lo descrito por Bartin, y conduce a la consideracin de la Calificacin como un recurso necesario para determinacin de la conveniencia ms aceptable, respecto del derecho a aplicar. Cabe destacar, el sealamiento de tres puntos del proceso de calificaciones que se distinguen claramente: El primer punto, la determinacin de las situaciones de hecho en el supuesto de la norma de conflicto; el segundo punto, estrictez conceptual del factor de conexin descrito en la norma; y, tercero, la fijacin de la ley material aplicable. La calificacin, como se ha visto, es tema central en el anlisis del Derecho Internacional Privado, puesto que de all derivan todas las formas de concepcin de la ley aplicable y las formas de consideracin del derecho extranjero.

TEORA DE LAS COLISIONES

Esta doctrina fue expuesta y elaborada por el alemn Franz Kahn en 1891. En ella se ponen de relieve las divergencias que pueden existir entre las normas de conflictos. Se trata de la constatacin de las colisiones expresas, tcticas o latentes. Es el caso que en las colisiones expresas de las calificaciones, la diferencia de contenido y significado de las instituciones jurdicas o los derechos tutelados, es evidente, clara e incuestionable, por lo que se determinara la declaracin de divergencias en las competencias legales (Ejemplo: La Institucin del Matrimonio). En las colisiones tcitas los Estados tienen similitud en sus normas por la uniformidad de empleo de los factores de conexin, pero en la significacin y trascendencia de los factores o elementos en prctica, los criterios son diferentes (Ejemplo: La Institucin del Domicilio). En las colisiones latentes, los problemas se agravan para los supuestos de hecho en las normas indirectas, es decir, para las relaciones de los particulares que estn descritos en los estndares de tales supuestos (Ejemplo: La Capacidad de Testar), dado que la divergencia es tocante al fondo del tratamiento jurdico de la controversia.

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Ejemplarmente, para las colisiones expresas, se toma el caso de la Institucin del Matrimonio. En un Pas, dicha institucin se rige por la ley del lugar donde se celebre el acto, en otra nacin se rige por la ley personal de los contrayentes. Tal circunstancia equivale ineludiblemente a la

contraposicin de las competencias legales por declaratoria. El caso de la aplicacin del trmino domicilio, respecto de las colisiones tcitas, nos lleva al contexto donde se plantea la regulacin del estatuto personal por la ley del domicilio en los ordenamientos nacionales, siendo la problemtica el cmo pueden variar los conceptos del trmino domicilio (y realmente hay variaciones). Cuando la divergencia afecta el fondo en el tratamiento de la controversia, se evidencia en el ejemplo de la prescripcin de una letra de cambio, esgrimida tal prescripcin en un juicio, siendo que, tanto en el ordenamiento alemn como en el norteamericano, existe la legislacin que la consagra; se presentar el conflicto en la medida en que se encuentren diferencias sobre la naturaleza de la prescripcin; ya que en Derecho Norteamericano pudiese ser una cuestin de fondo, o ser una excepcionalidad de magnitud procesal en el Derecho Alemn.

DOCTRINA DE BARTIN
Jurista francs Etienne Bartin, tuvo el mrito de haber explanado la tesis de las calificaciones, realidad que subyaca en la doctrina y la jurisprudencia anteriores a su obra. Bartin desarroll la idea de la imposibilidad de llegar a la solucin definitiva de los conflictos de leyes llegando a lo siguiente. Bartin llega a la conclusin relativa a la imposibilidad de llegar a la solucin definitiva de los conflictos de leyes porque, como lo evidencian no es necesario que dos Estados se pongan de acuerdo sobre dos reglas de Derecho Internacional Privado, pues basta suponer que cada uno lo califique de manera diferente, para que el acuerdo terico sobre estas dos reglas de principios se substituya por un irreductible disentimiento sobre la solucin a dar al conflicto de all que considere la imposibilidad de solucionar los diversos casos de conflictos de leyes cuando intervienen las calificaciones jurdicas, a pesar de que los sistemas de solucin sean idnticos en los distintos Estados en razn de la oposicin de dichos sistemas jurdicos nacionales. Es decir, en virtud de la existencia del carcter nacional de las instituciones que viene a constituir,

precisamente, lo que l llama la calificacin.

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Criterios de Solucin
En la actualidad, personajes como el profesor Eugenio Hernndez-Breton, han aportado importantes crticas y perspectivas a cerca de la problemtica de las Calificaciones en el Derecho Internacional Privado. ste notable personaje, entre otras cosas, ha hecho anlisis de las veces que se le intent dar o se le da tratamiento legislativo a las calificaciones, en otros pases; pero uno de sus notables consideraciones dice: Lo importante sera que la norma extranjera desarrolle una funcin equivalente a la perseguida por la norma venezolana de conflicto., dado ello, dentro del contexto planteado respecto del hecho de no haber pensamientos aislados para la proposicin de soluciones a diferenciales de calificaciones en el Derecho Internacional Privado, puesto que considera que es una cadena de ideas y que una, lleva a la revisin, apoyo o negacin de otras. En ste sentido, observa el jurista Hernndez-Breton, el tratamiento de la Calificacin como funcional o teleolgica. En las alternativas clsicas conocidas para la resolucin de calificaciones del derecho aplicable, se han de observar las consideraciones del Derecho material del Estado sentenciador o las del Derecho extranjero competente, segn abstrae de Bonnemaison en su publicacin de Derecho Internacional Privado, advirtiendo, acerca de lo que favorece a la calificacin por la ley material del juez que conoce del pleito, lo siguiente: Al darse el hecho de declaracin de competencia de una ley extranjera desde la legislacin nacional, se restringe el alcance de aplicacin de las leyes nacionales limitando su facultad legislativa. Si tal circunstancia conduca a una merma de soberana, lo que debera concederse es que el Estado se reserve la potestad de establecer la medida de dicha merma de soberana. Dado que la calificacin opera el Derecho Internacional Privado de cada pas, es suficientemente legtimo que el juzgador consulte su propia ley para deducir las soluciones posibles del conflicto. Al hacerse referencia de las situaciones, relaciones e instituciones por parte de los legisladores del Derecho Internacional Privado, tales referencias se realizan en base al sentido y contenido usado en sus propios marcos jurdicos nacionales, resultando esto en la disposicin de las normas indirectas, de esos catlogos de calificaciones participantes. Contrario a la Lex Fori, se resalta el hecho de que al no encontrarse compatibilidad en la legislacin del Estado sentenciador con el Derecho extranjero considerado a aplicarse, se restringe

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tal aplicacin, puesto que distorsionara o dista de lo establecido en la configuracin del sistema jurdico del Estado nacional que conoce del pleito. Se dice que, la lex fori, fracasa cuando carece de una institucin del tipo de la que se pretende calificar, por ello se muestra como incapaz en su totalidad confrontada con las instituciones extranjeras que le son extraas. La crtica fundamental contra la lex causae es su eminente conduccin hacia un crculo vicioso; puesto que no se puede calificar por la ley extranjera porque la designacin de tal ley depende, igualmente, de un proceso de calificacin. Los criterios tomados por las soluciones anlogas, se han vistos debilitados dado a su carcter excluyente, hasta el grado de que la calificacin por la lex fori, sin menoscabo del conocimiento de las instituciones extranjeras, comporta un estudio ms amplio de dichas instituciones a la vez que profundiza en la interpretacin de las categoras jurdicas del Estado sentenciador.

La Calificacin Autnoma
Esbozo Nueva tendencia calificadora, la clave de ella, est en el hecho de presentarse como solucin, la recurrencia al mtodo de la abstraccin, cuando a travs del Derecho Comparado se establece la unin de los factores de conexin en cuanto a su conceptualidad, para dar origen a una definicin de un factor de conexin universalmente aceptado; guardando de esta manera, un amplio margen de libertad para la formacin de una solucin ms justa y equitativa por parte del juez sentenciador. Concepto Tesis que plantea una solucin autrquica de las calificaciones, mediante el mtodo de la abstraccin, logrando la conformacin de conceptos jurdicos propios resultantes del anlisis del Derecho Comparado, que no se encuentren sujetos a la rigurosidad de los que imperan en las legislaciones del foro o de un ordenamiento jurdico extranjero. Bajo esta modalidad, se pueden apreciar las similitudes y diferencias de las regulaciones estipuladas en los sistemas jurdicos de cada pas. Disertacin Lo que contengan en comn las legislaciones de los pases, conciliadas bajo la aplicacin del Derecho Comparado, ser aquello que compondr los nuevos y universales factores de conexin

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para el establecimiento de un dinmico y progresivo de un Derecho Internacional Privado de crecimiento positivo, equilibrado y ms justo.

La Institucin Valorativa de la Adaptacin

Concepto Al percibirse una situacin de relacin jurdica, donde participan varios elementos o factores de conexin que pertenecen a distintos ordenamientos jurdicos, siendo necesaria la intervencin judicial para la resolucin del conflicto que se plantee, sin menoscabo de las regulaciones extranjeras de cada factor de conexin; se presume la posibilidad de actuacin del sentenciador mediante la institucin valorativa de la adaptacin. Disertacin Cuando se presenta una situacin o relacin jurdica con ms de un factor de conexin, el mtodo de la valoracin de adaptacin, consiste en proveer al Juez de un instrumento que le faculte en dar efectividad al respeto que se merece a un asunto con factores de conexin extranjeros, pese a que concurren varias categoras tcnicas, en el todo que representa la relacin o situacin jurdica controvertida.

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CONCLUSIN
En el derecho internacional privado calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin, para incluirla en las categoras jurdicas. El problema de las calificaciones se presenta cuando dos sistemas de cualquier tipo tratan de manera diferente una misma situacin, se ha presentado como un problema propio, que sita al Juez ante la duda de si las calificaciones de su Derecho son, o no, son las ms adecuadas para determinar la ley aplicable: que ordenamiento jurdico, entre los distintos en presencia, debe proporcionar los conceptos que le permiten delimitar las categoras jurdicas empleadas en la norma de conflicto. Cuando se ponen en contacto varios ordenamientos jurdicos, cada uno con su propio sistema de calificaciones, coincidente o no con el sistema de calificaciones de los dems, surge el problema. Esto se ha dicho, diferencia la tarea en Derecho Internacional Privado, pues el problema del Juez no consiste slo en averiguar la naturaleza jurdica de una institucin o en definir el contenido de las categoras empleadas en la norma, sino tambin en fijar el ordenamiento jurdico que debe proporcionar la calificacin y de su eleccin depende la norma de conflicto del foro aplicable y, en consecuencia, el derecho competente. Hasta el triunfo, en el siglo XIX, de las tesis positivistas, que dibujan con claridad las consecuencias del particularismo en el Derecho Internacional Privado, no se toma autntica conciencia del problema calificativo, pese que suelen presentarse generalmente y, as acabamos de hacerlo. En consecuencia, entre la pluralidad de reglas de conflicto que puedan eventualmente ser aplicables, sin embargo, esta calificacin, en principio, debe realizarse de acuerdo con el Derecho del foro. As lo entendieron Kahn y Bartin, y as lo entiende la actualidad tambin el conjunto de doctrina. La propia realidad impone esta solucin; la norma de conflicto es una norma estatal que delimita el mbito de aplicacin del propio ordenamiento y de los Derechos de los dems Estados y tal delimitacin se hace de acuerdo con unos intereses y criterios de poltica legislativa propios de cada Estado; as se preserva la cohesin del Derecho del foro, garantizando la integridad de sus instituciones. Estas razones obligan a tomar en consideracin, al menos como punto de partida para la interpretacin de los conceptos jurdicos contenidos en la norma de conflicto, el propio Derecho material del ordenamiento jurdico al que aqulla pertenece.

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