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Dispensa e inexigibilidade de licitao

Cesar Kaissar Nasr*

Introduo O tema escolhido para este trabalho e que ser discutido ao longo dos tpicos a seguir versa sobre a dispensa e inexigibilidade de licitao. A licitao o procedimento administrativo pelo qual a Administrao Pblica compra, vende, loca, contrata empresas prestadoras de servios, atravs da escolha da proposta mais vantajosa ao interesse pblico, bem como s suas convenincias e necessidades. Existem, todavia, casos em que esse procedimento licitatrio poder ser dispensvel, dispensado ou at mesmo inexigido, dependendo da situao concreta apresentada para anlise. Os casos de dispensa ou inexigibilidade do certame licitatrio vm disciplinados nos arts. 17, 24 e 25 da Lei n. 8.666/93, com suas alteraes. A Lei n. 8.666/93, no art. 17, I e II, e no art. 24, prev os casos em que o prvio certame licitatrio poder ser dispensado pelo administrador pblico, sempre que presentes os fatores e as circunstncias legais determinadas no dispositivo mencionado, desde que inconveniente Administrao sua realizao. J a hiptese trazida pelo art. 25 do mesmo diploma legal prev a inexigibilidade de licitao quando for impossvel estabelecer a competio entre os licitantes. Ao contrrio do que ocorre nas hipteses de dispensa, em que o processo licitatrio simplesmente inconveniente para a Administrao, a inexigibilidade a inviabilidade de realizao do certame, ou seja, todas as situaes que caracterizem a inviabilidade de competio podem propiciar a ausncia de licitao e a contratao direta, conforme ser concludo ao final em nosso posicionamento sobre o assunto em tela.

1. Da licitao 1.1. Consideraes gerais A Administrao no pode contratar livremente, j que deve atender aos princpios da igualdade de todos para contratar e da moralidade administrativa. O douto professor Diogenes Gasparini explica que: "A procura da melhor proposta para certo negcio procedimento utilizado por todas as pessoas. Essa busca , para umas, facultativa, e para outras, obrigatria. Para as pessoas particulares facultativa. Para, por exemplo, as pblicas (Unio, Estado-Membro, Distrito Federal, Municpio, autarquia) e governamentais (empresa pblica, sociedade de economia mista, fundao), , quase sempre, obrigatria, j que essas entidades algumas vezes esto dispensadas de licitar e em outras tantas a licitao para elas inexigvel ou mesmo vedada. A seleo da melhor proposta, feita segundo critrios objetivos previamente estabelecidos, ocorre entre as apresentadas por interessados que pretendem contratar com a entidade obrigada a licitar e que atenderem ao seu chamamento, promovido mediante instrumento convocatrio disciplinador de todo o procedimento, denominado, por alguns, Lei interna da licitao e do contrato"[1]. Logo, a licitao realizada entre a verificao da necessidade de contratar e a celebrao do contrato. Conforme ensina o mestre Hely Lopes Meirelles: "a licitao o antecedente necessrio do contrato administrativo, o contrato o conseqente lgico da licitao. Mas esta, observa-se, apenas um procedimento administrativo preparatrio do futuro ajuste, de modo que no confere ao vencedor nenhum direito ao contrato, apenas uma expectativa de direito"[2]. De acordo com a Constituio Federal, art. 37, XXI, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos temos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. Ademais, no mesmo inciso verifica-se a possibilidade de haver excees.

1.2. Conceito e finalidades da licitao A professora Odete Medauar conceitua licitao como: "Licitao, no ordenamento brasileiro, o processo administrativo em que a sucesso de atos leva indicao de quem vai celebrar contrato com a Administrao. Visa, portanto, a selecionar quem vai contratar com a Administrao, por oferecer proposta mais vantajosa ao interesse pblico. A deciso final do processo licitatrio aponta o futuro contratado"[3].

Por sua vez, o douto Hely Lopes Meirelles ensina: "Licitao o procedimento administrativo mediante o qual a Administrao Pblica seleciona a proposta mais vantajosa para o contrato de seu interesse. Como procedimento, desenvolve-se atravs de uma sucesso ordenada de atos vinculantes para a Administrao e para os licitantes, o que propicia igual oportunidade a todos os interessados e atua como fator de eficincia e moralidade nos negcios administrativos"[4]. J Diogenes Gasparini assim define licitao: "A licitao pode ser conceituada como o procedimento administrativo atravs do qual a pessoa a isso juridicamente obrigada seleciona, em razo de critrios previamente estabelecidos, de interessados que tenham atendido sua convocao, a proposta mais vantajosa para o contrato ou ato de seu interesse. A pessoa obrigada a licitar denominada licitante e a que participa do procedimento da licitao, com a expectativa de venc-la e ser contratada, chamada de proponente ou licitante particular"[5]. A Professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro trata da licitao como um procedimento administrativo e a definio dada por ela : "A licitao um procedimento integrado por atos e fatos da Administrao e atos e fatos do licitante, todos contribuindo para formar a vontade contratual. Por parte da Administrao, o edital ou convite, o recebimento das propostas, a habilitao, a classificao, a adjudicao, alm de outros atos intermedirios ou posteriores, como o julgamento de recursos interpostos pelos interessados, a revogao, a anulao, os projetos, as publicaes, os anncios, atas, etc. Por parte do particular, a retirada do edital, a proposta, a desistncia, a prestao de garantia, a apresentao de recursos, as impugnaes"[6]. Por fim, Celso Antnio Bandeira de Mello define licitao como: "Licitao - em suma sntese - um certame que as entidades governamentais devem promover e no qual abrem disputa entre os interessados e com elas travar determinadas relaes de contedo patrimonial, para escolher a proposta mais vantajosa s convenincias pblicas. Estribase na idia de competio, a ser travada isonomicamente entre os que preencham os atributos e aptides necessrios ao bom cumprimento das obrigaes que se propem assumir"[7]. Portanto, as finalidades da licitao, conforme se depreende da anlise dos conceitos acima transcritos, enquadram-se dentro da obteno de contrato mais vantajoso s convenincias pblicas e na proteo dos direitos de provveis contratados. 1.3. Legislao aplicada licitao O art. 22, XXVII, da Constituio Federal determina que de competncia da Unio legislar sobre normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, nas diversas esferas de governo, inclusive para a Administrao indireta e empresas controladas pelo poder pblico.

Os Estados, Municpios, Distrito Federal e Territrios podem legislar sobre normas especficas, para seus respectivos mbitos de atuao, "em tudo que no contrariar as normas gerais, notadamente no procedimento de licitao, na formalizao e execuo dos contratos, nos prazos e nos recursos admissveis"[8]. O inciso XXI do art. 37 da Constituio Federal regulamentado pela Lei n. n. 8.666, de 21-6-1993 (alterada pelas Leis n. 8.883, de 8-6-1994, e 9.648, de 27-5-1998), que estabelece as normas gerais sobre licitaes e contratos da Administrao. Convm ressaltar que o art. 173 da Constituio Federal estabelece que as empresas pblicas, sociedades de economia mista e suas subsidirias que explorem atividade econmica ficam sujeitas a uma legislao especial. 2. Dos princpios da licitao O art. 3 da Lei n. 8.666/93 norteia quais os princpios que devem ser adotados na licitao. De acordo com a classificao da maioria dos doutrinadores, os princpios que regem a licitao so os seguintes: procedimento formal; publicidade de seus atos; igualdade entre os licitantes; sigilo na apresentao de propostas; vinculao ao edital ou convite; julgamento objetivo e adjudicao compulsria ao vencedor. Agora, passaremos a dissertar sobre cada um deles. 2.1. Procedimento formal Determina que a licitao esteja vinculada s normas legais que a regem em todos os seus atos e fases. De acordo com o art. 4 da Lei n. 8.666/93, no s a lei deve ser observada, como tambm o regulamento, o caderno de obrigaes, o edital ou convite, tendo em vista a licitao a que se refere. 2.2. Publicidade de seus atos o direito de acesso aos elementos do processo licitatrio, divulgao dos editais e das decises. O art. 3, 3, da Lei n. 8.666/93 traduz isso. 2.3. Sigilo na apresentao das propostas O contedo das propostas ser sigiloso at a data designada para a abertura dos envelopes que as contenham, aps a habilitao dos proponentes (arts. 3, 3, e 43, 1, da Lei n. 8.666/93).

Cumpre salientar que, a abertura da documentao ou das propostas ou a revelao de seu contedo antecipadamente, alm de ensejar a anulao do procedimento, constitui tambm ilcito penal, com pena de deteno e multa, nos termos do art. 94, da Lei de Licitao. 2.4. Igualdade entre os licitantes vedada qualquer discriminao entre os licitantes. Entretanto, o estabelecimento de requisitos mnimos de participao no fere tal princpio. Esse princpio constitui uma das bases licitatrias, j que permite Administrao a escolha da melhor proposta, alm de assegurar a igualdade de direitos a todos os interessados em contratar. 2.5. Vinculao ao edital o princpio bsico de toda licitao. Determina o art. 41 da Lei n. n. 8.666/93 que "a Administrao no pode descumprir as normas e condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada".

2.6. Julgamento objetivo A funo desse princpio afastar o discricionarismo na escolha das propostas. Os julgadores devem basear-se no critrio estabelecido no edital e nos termos especficos das propostas. Tal princpio est consagrado expressamente no art. 45 da Lei n. 8.666/93. Vejamos: "Art. 45. O julgamento das propostas ser objetivo, devendo a Comisso de Licitao ou o responsvel pelo convite realiz-lo em conformidade com os tipos de licitao, os critrios previamente estabelecidos no ato convocatrio e de acordo com os fatores exclusivamente nele referidos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle". 2.7. Probidade administrativa Em conformidade com a leitura do 4 do art. 37 da Constituio Federal, verifica-se que a probidade administrativa dever de todo administrador pblico. A Lei n. 8.666/93 a incluiu entre seus princpios. O professor Celso Antnio Bandeira de Mello preconiza: "Sublinha-se a que o certame haver de ser conduzido em estrita obedincia a pautas de moralidade, no que se inclui, evidentemente, no s a correo defensiva dos interesses de quem a promove, mas tambm as exigncias de lealdade e boa-f no trato com os licitantes"[9].

2.8. Adjudicao compulsria ao vencedor Em conformidade com os arts. 50 e 64 da Lei de Licitao, concludo o procedimento licitatrio, vedado a Administrao atribuir seu objeto a outrem que no o legtimo vencedor. 2.9. Objeto da licitao Esse princpio, como o prprio nome menciona, trata do objeto da licitao, que pode ser obra, servio, compra, alienao, concesso, permisso e locao. A definio do objeto da licitao condio para sua legitimidade.

3. Das modalidades de licitao De acordo com o ordenamento jurdico brasileiro, a licitao o gnero que se subdivide em outras modalidades, que so espcies. Sendo assim, temos as seguintes modalidades: concorrncia, tomada de preos, convite, concurso, leilo e prego. Analisaremos, a seguir, cada uma delas: 3.1. Concorrncia Conforme determina o art. 22, 1, da Lei n. 8.666/93, esta a modalidade que possibilita a participao de quaisquer interessados, que satisfaam as condies estabelecidas no edital. Essa modalidade prpria para contratos de grande vulto, como nas contrataes de obras, servios e compras, dentro dos limites de valor fixados pelo ato competente. Sobre esse tema o mestre Hely Lopes Meirelles ensina: " tambm obrigatria a concorrncia, independentemente do valor do contrato, na compra ou alienao de bens imveis e na concesso de direito real de uso, justificando-se tal exigncia pelo interesse em convocar o maior nmero possvel de interessados. O mesmo ocorre nas licitaes internacionais, quando se procura atrair interessados de outros pases. Neste ltimo caso, admite-se tomada de preos quando a entidade interessada disponha de cadastro internacional de fornecedores, situao em que devem ser observados os limites financeiros para a escolha da modalidade licitatria"[10]. Convm frisar que os requisitos da concorrncia so a universalidade, a ampla publicidade, a habilitao preliminar e o julgamento por Comisso. Conforme ensina a ilustre Maria Sylvia Zanella Di Pietro: "A concorrncia obrigatria para: a) obras e servios de engenharia de valor superior a um milho quinhentos mil reais

(atualizado na forma do art. 120, com redao dada pela Lei n. 9.648/98); b) compras e servios que no sejam de engenharia, de valor superior a seiscentos e cinqenta mil reais (tambm atualizado); c) compra e alienao de bens imveis, qualquer que seja o seu valor, ressalvado o disposto no art. 19, que admite concorrncia ou leilo para alienao de bens adquiridos em procedimentos judiciais ou mediante dao em pagamento ( 3 do art. 23, alterado pela Lei n. 8.883/94); d) concesses de direito real de uso ( 3 do art. 23); e) licitaes internacionais, com a ressalva para a tomada de preos e para o convite, na hiptese do 39 do art. 23; f) alienao de bens mveis de valor superior ao previsto no art. 23, II, b (art. 17, 6); g) para o registro de preos (art. 15, 32, 1)"[11].

3.2. Tomada de preos Trata-se da licitao realizada entre os interessados, previamente cadastrados, observada a necessria habilitao, convocados com antecedncia mnima prevista na lei por aviso publicado na imprensa oficial e em jornal particular. Essa espcie de licitao aceitvel nas contrataes de obras, servios e compras dentro dos limites de valor estabelecidos na lei e corrigidos por ato administrativo competente. Hely Lopes Meirelles elucida que "O procedimento da tomada de preos, inclusive quanto ao julgamento por Comisso de trs membros no mnimo, o mesmo da concorrncia. O que a caracteriza e distingue da concorrncia a existncia da habilitao prvia dos licitantes atravs dos registros cadastrais, de modo que a habilitao preliminar se resume na verificao dos dados constantes dos certificados de registro dos interessados e, se for o caso, se estes possuem a real capacidade operativa e financeira exigida no edital"[12]. Os arts. 34 a 37 e 51 da Lei n. 8.666/93 tratam dos registros cadastrais, que so feitos nas reparties pblicas que realizam licitaes, para fins de qualificao dos interessados em contratar com a Administrao, no ramo de suas atividades.

3.3. Convite a modalidade utilizada para contratos de pequeno valor; uma espcie mais simples de licitao. Convm elucidar que o convite no exige publicao, uma vez que feito diretamente aos escolhidos pela Administrao atravs de carta-convite. Porm, a lei faz uma exigncia, e a ilustre professora Odete Medauar explica sobre essa modalidade de licitao:

" a modalidade de que participam os interessados do ramo pertinente ao objeto do futuro contrato, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo de 3 (trs) pela unidade administrativa; esta dever fixar, em local apropriado, cpia do instrumento convocatrio, denominado carta-convite, e o estender aos demais cadastrados na especialidade, que manifestarem interesse em participar com antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas do prazo final de apresentao das propostas ( 3 do art. 22, Lei n. 8.666/93)"[13] (grifo nosso). No que tange ao nmero mnimo de trs convidados, Maria Sylvia Zanella Di Pietro tece importante comentrio, a seguir exposto: "Quanto possibilidade de continuar a licitao no caso de aparecerem menos de que trs convidados, o Tribunal de Contas da Unio, alterando seu entendimento aps a entrada em vigor da Lei n. 8.666/93, decidiu que para a regularidade da licitao na modalidade convite imprescindvel que se apresentem, no mnimo, 3 (trs) licitantes devidamente qualificados. No se obtendo esse nmero legal de propostas aptas seleo, impe-se a repetio do ato, com a convocao de outros possveis interessados, de modo a se garantir, nesse aspecto, a legitimidade do certame (DOU de 11-8-93, p. 11.635). Essa orientao h de ser entendida em termos que a tornem compatvel com o art. 22, 72, da Lei n. 8.666/93, segundo o qual quando, por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, for impossvel a obteno de nmero mnimo de licitantes exigidos no 32 deste artigo, essas circunstncias devero ser devidamente justificadas no processo, sob pena de repetio do convite. Quer dizer que o simples fato de se apresentarem menos do que trs interessados no suficiente, por si s, para determinar a repetio do convite. Pelo contrrio, ser possvel prosseguir-se na licitao se ficar demonstrado o manifesto desinteresse dos licitantes convidados (o que no passvel de justificao, porque decorre de prpria omisso dos licitantes) ou as limitaes do mercado. Nesse caso, a limitao pode decorrer, por exemplo, da inexistncia de outros possveis interessados ou de empresas que, por alguma razo, no atendam s exigncias da Administrao. Se houver outros possveis interessados em condio de atender ao convite, este deve ser repetido, agora com observncia do 6 do art. 22 da Lei n. 8.666/93, com a redao dada pela Lei n. 8.883/94"[14]. Por fim, o convite admissvel nas contrataes de obras, servios e compras dentro dos limites de valor fixados pelo ato competente.

3.4. Concurso Conforme estabelece o art. 22, 4, da Lei n. 8.666/93:

"Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45 (quarenta e cinco dias)". O objetivo dessa modalidade especial de licitao a escolha do melhor trabalho, por isso dispensa as formalidades especficas da concorrncia. Porm, os princpios da publicidade e da igualdade entre os participantes devem ser respeitados. Hely Lopes Meirelles salienta, quanto a essa modalidade, que "De acordo com a Lei n. 8.666/93 (art. 22, 4, 51, 5, e 52), que admite essa modalidade de licitao para a elaborao de projetos, as condies devem ser fixadas no regulamento do concurso. O regulamento, pois, que indicar a qualificao exigida; estabelecer as diretrizes e a forma de apresentao do trabalho; fixar as condies de sua realizao e os prmios a serem concedidos; designar a Comisso Julgadora e dispor sobre o critrio de julgamento. Deve ser anunciado atravs de edital, com ampla divulgao pela imprensa oficial e particular, com prazo mnimo de quarenta e cinco dias"[15].

3.5. Leilo Leilo a espcie de licitao utilizada na venda de bens mveis e semoventes (arts. 22, 5, e 53) e, em casos especiais, tambm de imveis (art. 19, III). Como bem elucida Odete Medauar: " a modalidade entre quaisquer interessados, para a venda de bens mveis insersveis Administrao, de produtos legalmente apreendidos ou penhorados ou para a alienao de bens imveis cuja aquisio decorreu de procedimento judicial ou dao em pagamento, nas condies do art. 19 ( 5 do art. 22). Caracterstico do leilo o oferecimento de lances, pelos participantes, considerando-se vencedor quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliao"[16]. H dois tipos de leilo, que so os seguintes: a) comum: privativo do leiloeiro oficial, regido pela legislao federal pertinente (Decretos n. 21.981/32 e 22.427/33); b) administrativo: institudo para a venda de mercadorias apreendidas como contrabando, ou abandonadas nas alfndegas, nos armazns ferrovirios etc., observadas as normas da Administrao que demonstre interesse. Hely Lopes Meirelles tece importante comentrio acerca do leilo e do Programa Nacional de Desestatizao:

"O Programa Nacional de Desestatizao, aprovado inicialmente pela Lei n. 8.031, de 124-90, e reformulado pela Lei n. 9.491, de 9-9-97, cujo objetivo bsico reordenar a posio estratgica do Estado na economia, transferindo iniciativa privada atividades antes exploradas pelo setor pblico, passou a admitir o leilo como forma de licitao em vrias modalidades operacionais de privatizao, entre elas a alienao de aes, inclusive de controle acionrio, a dissoluo de sociedades com a alienao de seus ativos; a alienao, arrendamento, locao, comodato ou cesso de bens e instalaes; e a concesso, permisso ou autorizao de servios pblicos (art. 4, 3). Para esse fim, contudo, necessrio que essa transferncia de bens, ativos, ou encargos para o setor privado seja aprovada pelo Conselho Nacional de Desestatizao, que dever indicar inclusive a modalidade operacional a ser aplicada"[17]. O douto Professor relata ainda que:"O leilo, portanto, assumiu uma outra dimenso como procedimento licitatrio. Nestes casos, dever ser exigida qualificao de todos os interessados e os demais elementos considerados indispensveis para o xito da operao, inclusive a prestao de garantia. Os leiles ocorridos dentro do Programa Nacional de Desestatizao tm sido realizados nas Bolsas de Valores, com habilitao prvia dos interessados e garantia da proposta, variando os requisitos tcnicos, financeiros e operacionais exigidos, conforme o objeto licitado"[18].

3.6. Prego Foi instituda, no mbito da Unio, nova modalidade de licitao, denominada prego, atravs da Medida Provisria n. 2.182, de 23-8-2001, para a aquisio de bens e servios comuns. Tal medida provisria foi convertida em norma geral pela Lei n. 10.520, de 17-72002, que determinou sua aplicao tambm aos Estados, Distrito Federal e Municpios, dispensando estas entidades federadas de editar leis prprias sobre a matria. O Administrativista Diogenes Gasparini ensina sobre a finalidade do prego: "Sua finalidade selecionar a melhor proposta para a aquisio de bens e servios comuns, salvo, por certo, se no for o caso de dispensa ou inexigibilidade de licitao. O prego, portanto, no se presta para a aquisio de qualquer bem ou servio, mas unicamente para os comuns. Esses bens e servios comuns so definidos pelo 2 do art. 3 do referido regulamento como aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser concisa e objetivamente definidos no prprio edital, em perfeita conformidade com as especificaes usuais praticadas no mercado. No Anexo II do mencionado decreto esto arrolados, no n. 1, os bens de consumo, a exemplo da gua mineral, do combustvel, do lubrificante e do gs, e no n. 2, os bens permanentes, tais como: mobilirio, equipamentos em geral, exceto informtica, e veculo automotivo em geral. Nesse mesmo Anexo esto os mais variados servios comuns, a exemplo dos servios de assinaturas, de

assistncia, de atividades auxiliares e de confeco de uniformes, entre outros. O prego no se aplica s contrataes de obras e servios de engenharia, nem s locaes imobilirias e alienaes em geral"[19].

4. Da obrigatoriedade de licitao Conforme determinao da Constituio Federal, art. 37, XXI, verifica-se que a licitao de obras, servios, compras e alienaes passou a ser exigncia constitucional para toda a Administrao Pblica, direta, indireta e fundacional, ressalvados os casos especificados na legislao pertinente. Conforme elucida Maria Sylvia Zanella Di Pietro: "Esto obrigados licitao todos os rgos da Administrao Pblica direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios (art. 1, pargrafo nico)"[20]. Verifica-se que tambm esto obrigadas a licitar as corporaes legislativas (Cmaras de Vereadores, Assemblia Legislativa, Cmara dos Deputados Federais, Senado Federal), assim como o Poder Judicirio e os Tribunais de Contas, sempre que tiverem necessidade de realizar um negcio de seus respectivos interesses, visto que so considerados Administrao direta. Sobre o tema, Diogenes Gasparini acrescenta que: "Ainda esto obrigadas a licitar as entidades indicadas em leis especiais, a exemplo das sindicais, conforme prev o 6 do art. 549 da Consolidao das Leis do Trabalho, e o SEBRAE. Essas so as pessoas obrigadas a licitar. Atente-se que, ainda que integrantes da Administrao indireta, as empresas criadas por particulares, concessionrias de servio pblico, no esto obrigadas a licitar, exatamente por serem particulares, salvo se envolvidas em negcio especfico de interesse da Unio, do Estado, do Distrito Federal ou do Municpio e se estes exigirem tal procedimento. Assim ser se a Unio emprestar certo volume de reais para a construo da sede de uma dessas concessionrias e condicionar a contratao da empresa construtora ao prvio procedimento licitatrio. Com essa exigncia, o custo da obra ser menor, como menor ser a necessidade do numerrio federal a ser transferido. Ademais, prestigia-se o princpio da igualdade, na medida em que o beneficirio dos recursos federais no poder escolher discricionariamente o seu contratado"[21]. Convm destacar que se admite que empresas estatais que possuem personalidade jurdica de Direito Privado possam ter regulamento prprio, desde que obedeam s disposies da Lei n. 8.666/93, de acordo com o art. 119 da mesma lei.

Tais regulamentos devem ser devidamente publicados e aprovados pela autoridade de nvel superior a que estiverem vinculados, ficando sujeitos s disposies da lei. Por fim, Hely Lopes Meirelles tece importante comentrio acerca da expresso "obrigatoriedade de licitao". Vejamos: "A expresso obrigatoriedade de licitao tem duplo sentido, significando no s a compulsoriedade da licitao em geral como, tambm, a da modalidade prevista em lei para a espcie, pois atenta contra os princpios de moralidade e eficincia da Administrao o uso da modalidade mais singela quando se exige a mais complexa, ou o emprego desta, normalmente mais onerosa, quando o objeto do procedimento licitatrio no a comporta. Somente a lei pode desobrigar a Administrao, quer autorizando a dispensa de licitao, quando exigvel, quer permitindo a substituio de uma modalidade por outra (art. 23, 3 e 4)"[22]. 5. Dispensa de licitao a lei que determina os casos em que a Administrao pode ou deve deixar de realizar a licitao, tornando-a dispensada e dispensvel. Trata-se de exceo exigncia de licitao; logo, as hipteses so taxativas, e no exemplificativas. Sobre esse aspecto, Vera Lcia Machado Dvila faz considervel explicao: "Como toda regra, esta tambm comporta exceo, ou seja, excepciona-se a obrigatoriedade da realizao de procedimento licitatrio quando, por definio do texto legal, o ajuste pretendido pela Administrao se inserir nas hipteses de dispensa ou inexigibilidade de licitao. A dispensa figura que isenta a Administrao de regular procedimento licitatrio, apesar de no campo ftico ser vivel a competio, pela existncia de vrios particulares que poderiam ofertar o bem ou servio. Entretanto, optou o legislador por permitir que, nos casos por ele elencados, e to-somente nestes casos, a Administrao contrate de forma direta com terceiros, sem abrir o campo de competio entre aqueles que, em tese, poderiam fornecer os mesmos servios"[23]. A professora Odete Medauar bem elucida que, "fora os casos de dispensa por valores abaixo do limite legal, os demais em que se contrata sem licitao devem ser justificadas e comunicadas, dentro de trs dias, autoridade superior, para homologao (a lei denomina ratificao) e publicao na imprensa oficial, no prazo de cinco dias, para eficcia dos atos; os autos de dispensa e inexigibilidade sero instrudos com os seguintes elementos: a) caracterizao da situao que justifica a no realizao de licitao; b) razo da escolha do executante ou fornecedor indicado; c) justificativa do preo (art. 26 e pargrafo nico)"[24]. Ainda nesse sentido Mrcia Walquiria Batista dos Santos faz a seguinte anotao: "Dever, portanto, esta autoridade, ou qualquer servidor designado, elaborar uma justificativa,

onde deixar clara a situao de dispensa ou de inexigibilidade constatada. Por bvio, referida justificativa dever mencionar o fundamento legal do futuro ajuste". Continua ela dizendo: "Qualquer impreciso no enquadramento da hiptese, trocando-se a dispensa pela inexigibilidade e vice-versa, ensejar ilegalidade, passvel de invalidar todo o procedimento"[25]. H dois tipos de dispensa de licitao, que veremos a seguir.

5.1. Licitao dispensada aquela estabelecida pela prpria lei, conforme se verifica no art. 17, I e II, e 2 da Lei n. 8.666/93, quais sejam: a) com relao a imveis: nos casos de dao em pagamento; investidura; venda ou doao a outro rgo pblico; alienao, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de habitaes de interesse social; b) com relao a mveis: nos casos de doao, permuta, venda de aes e ttulos, venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades da Administrao e venda de materiais e equipamentos inservveis, atendidos os requisitos e condies previstas nas alneas do inciso II do citado art. 17. A doao com encargo, salvo no caso de interesse pblico, passvel de licitao, de acordo com o art. 17, 4. O Administrativista Diogenes Gasparini conceitua a licitao dispensada: "Licitao dispensada a ocorrncia na realidade da hiptese legal em que a Administrao est liberada de licitar por expressa determinao dessa lei. Em tais situaes, no cabe Administrao Pblica qualquer ato, medida ou procedimento para liberar-se da licitao, pois essa lei j determina sua dispensa. Desse modo, basta que a hiptese legal, a exemplo da alienao de bem imvel mediante dao em pagamento, acontea na realidade para que a Administrao Pblica, proprietria do bem a ser dado em pagamento, esteja liberada da licitao, que em outras hipteses de alienao seria indispensvel"[26]. 5.2. Licitao dispensvel toda aquela que a Administrao pode dispensar, se lhe for conveniente. So enumerados vinte e um casos na Lei n. 8.666/93, conforme se depreende do art. 24, I a XXIV. conveniente esclarecer que o rol contido neste artigo taxativo, a interpretao h de ser restritiva. Nessas hipteses, o interesse pblico restar mais bem atendido se no ocorrer a competio entre os particulares aptos a concorrer entre si. Conforme explana Diogenes Gasparini: "No cabe ao Estado-Membro ou ao Distrito Federal, nem ao Municpio, quando da feitura de suas respectivas leis de licitao e contrato administrativo, criar novas hipteses de dispensabilidade (nesse sentido j

decidiu o STF - RDA, 145:131). A dita regra escapa Unio, que, por lei, pode alterar tal elenco, consignando novas hipteses de licitao dispensvel, como, alis, tem sido feita at por medida provisria. Estado-Membro, Distrito Federal, Municpio, se no podem ampli-lo, podem, certamente diminu-lo em suas leis, como, de resto, tambm pode a Unio"[27]. Enfim, a notvel professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro diz que"as hipteses de dispensa podem ser divididas em quatro categorias: a) em razo do pequeno valor; b) em razo de situaes excepcionais; c) em razo do objeto; d) em razo da pessoa"[28]. 5.3. Hipteses de licitao dispensvel mais usuais Agora veremos as hipteses que considero as mais usuais encontradas no art. 24 da Lei n. 8.666/93, que so os incisos I, II, IV, X e XIII, que passo a comentar 5.3.1. Inciso I do art. 24 da Lei n. 8.666/93 "I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea a, do inciso I, do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente (limite: R$ 15.000,00)". Conforma ensina Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a dispensabilidade, nesse caso, plenamente justificvel: "A execuo de pequenas obras ou a prestao de singelos servios de engenharia so medidas simples que no se compatibilizam com procedimentos solenes, dotados de formalidades que s emperrariam a atividade administrativa, sem oferecer qualquer vantagem"[29]. Entretanto, para compras, obras e servios contratados por sociedades de economia mista, empresas pblicas, autarquias e fundaes governamentais qualificadas como Agncias Executivas, o percentual estabelecido foi de 20% (vinte por cento), conforme prescreve o pargrafo nico do art. 24. Diogenes Gasparini faz importante comentrio sobre o inciso I: "Observe-se que dentro do exerccio financeiro a entidade obrigada a licitar no pode, sob pena de fraudar a exigncia da licitao, dividir o objeto da licitao (obra ou servio de engenharia), cujo valor exige certa modalidade licitatria, em duas ou mais partes para que os respectivos valores se enquadrem nas citadas condies e limites de dispensabilidade (Acrdo TC70.717-02/90 do TCESP, publicado no DOE, 11 de junho de 1992). O mesmo expediente condenado se com a sua adoo pretende-se alcanar modalidade licitatria mais simples. Assim, no se pode dividir o objeto para fugir da concorrncia e cair, por exemplo, na tomada de preos (...)"[30].

Acrescenta-se, ainda, que quando ocorrer obras e servios de mesma natureza executados no mesmo local, desde que possam ser realizados conjunta e concomitantemente, tambm est proibida a dispensa da licitao.

5.3.2. Inciso II do art. 24 da Lei n. 8.666/93 "II - Para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea a, do inciso II, do artigo anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizado de uma s vez (limite: R$ 8.000,00)". Aqui se enquadram as observaes feitas no item anterior. O percentual tambm ser de 20% (vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por sociedade de economia mista, empresa pblica, autarquia e fundao pblica qualificadas como Agncias Executivas, na forma da lei, conforme dispe o pargrafo nico do art. 24 da Lei n. 8.666/93. 5.3.3. Inciso IV do art. 24 da Lei n. 8.666/93 "IV - Nos casos de emergncia ou calamidade pblica, quando caracterizada urgncia de atendimento de situao que possa ocasionar prejuzos ou comprometer a segurana de pessoas, obras, servios, equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para os bens necessrios ao atendimento da situao emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e servios que possam ser concludas no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e ininterruptos, contados da ocorrncia da emergncia ou calamidade, vedada a prorrogao dos respectivos contratos". Hely Lopes Meirelles define calamidade pblica como: "Situao de perigo e de anormalidade social decorrente de fatos da natureza, tais como inundaes devastadoras, vendavais destruidores, epidemias letais, secas assoladoras e outros eventos fsicos flagelantes que afetem profundamente a segurana ou a sade pblica, os bens particulares, o transporte coletivo, a habitao ou o trabalho em geral"[31]. O estado de calamidade pblica est definido pelo Decreto Federal n. 895, de 16-8-1993 (que dispe sobre o Sistema Nacional de Defesa Civil), como o "reconhecimento pelo poder pblico de situao anormal, provocada por desastres, causando srios danos comunidade afetada, inclusive incolumidade ou vida de seus integrantes". Com relao s expresses emergncia e urgncia, Vera Lcia Machado Dvila comenta que: "O enfoque delimitador da definio de emergncia e urgncia, parece convergir ao aspecto tempo, ou seja, verificao de que a via normal de decurso de um procedimento

licitatrio, sem que medidas efetivas sejam imediatamente adotadas pelo administrador, pode transformar-se em resultado danoso s coisas e pessoas, comprometendo a segurana das mesmas". Ela acrescenta ainda: "Diante, pois, dessas hipteses fticas, previu o legislador a possibilidade de ser declarada a dispensa da licitao, para a imediata contratao do particular, nica forma possvel para, efetivamente, evitar-se um dano maior e irreparvel s pessoas e bens. E, para que se caracterize esse estado emergencial, necessrio se torna, segundo a melhor doutrina, tornar clara a demonstrao concreta e efetiva de dano e a demonstrao de que a contratao a via adequada e efetiva para eliminar o risco"[32]. Mais adiante se insurge dizendo que"o dispositivo constitui aplicao do princpio da razoabilidade, na medida em que exige uma relao entre os meios (dispensa de licitao) e os fins (atendimento de situao emergencial ou calamitosa) (...)"[33]. Por fim a ilustre Professora ventila que: "Importa reafirmar que a situao emergencial citada na regra sob comento absolutamente incompatvel com a morosidade na consecuo do interesse pblico. Portanto, ou se est diante de uma situao ftica ordinria e corriqueira, que poder ser solucionada dentro das formalidades exigidas pelo procedimento licitatrio, ou se est diante de fatos que reclamam do administrador a imediata adoo de providncias que visem afastar ou minorar o prejuzo que decorreria da falta de ao da Administrao. Da dizer-se que os conceitos de emergncia e urgncia convergem para o mesmo sentido: a exigidade de tempo na soluo de um determinado problema podendo ocasionar irreparvel prejuzo s pessoas ou bens materiais, sob a responsabilidade do Poder Pblico"[34]. 5.3.4. Inciso X do art. 24 da Lei n. 8.666/93 "X - Para compra ou locao de imvel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da Administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que o preo praticado seja compatvel com o praticado no mercado, segundo avaliao prvia". conveniente observar que, no Decreto-Lei n. 2.300/86, essa hiptese era de inexigibilidade, de acordo com o art. 23, IV, passando agora a constituir caso de dispensa. Porm, diversos doutrinadores continuam a entender que essa hiptese caso de inexigibilidade e no de dispensa. Diogenes Gasparini adota esta posio, conforme se verifica em seu comentrio sobre este inciso: " notrio que no se trata se dispensa, mas de inexigibilidade. Ampliou-se, a nosso ver, o contedo desse dispositivo, e hoje, como todas as finalidades precpuas da Administrao Pblica so servios pblicos, restou mais fcil a dispensa. A instalao ou

a localizao do servio, no obstante esse alargamento, continuam restringindo a hiptese"[35]. Segundo a professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro: "Exige-se, para aplicao dessa hiptese: a) que as caractersticas do imvel atendam s finalidades precpuas da Administrao; b) que haja avaliao prvia; e c) que o preo seja compatvel com o valor do mercado. O descumprimento desse ltimo requisito leva aplicao do 2 do art. 25, que prev a responsabilidade solidria do fornecedor (no caso, o vendedor) e do servidor responsvel, desde que a compra seja feita com superfaturamento"[36]. Com relao instalao e a localizao do imvel, o douto Diogenes Gasparini comenta que: "A necessidade de instalao justificativa para a dispensabilidade quando, por exemplo, a natureza do servio exige do imvel onde ser instalado certas caractersticas (altura do p-direito, natureza da construo), tanto quanto o a localizao (prximo a um servio j instalado), por exemplo. Com essa indicao a Administrao Pblica torna o bem singular; no h outro bem que possa tender aos seus reclamos, e em razo disso pode-se compr-lo ou loc-lo sem licitao. A hiptese s prestigia a entidade que, em tese, est obrigada a licitar, quando compradora ou locatria. Quando vendedora de bem imvel, a disciplina estatuda no art. 17 do Estatuto Federal Licitatrio e quando locadora, a regra licitao, dado que seu bem pode interessar a mais de uma pessoa, salvo a hiptese da alnea f do inciso I desse artigo"[37]. Assim, verifica-se que, se no houver a individualizao, exige-se a licitao. Ademais, esse dispositivo exige, ainda, que o preo praticado para a compra ou locao seja compatvel com o praticado no mercado. Logo, tal circunstncia deve estar bem demonstrada no processo de compra ou locao. 5.3.5. Inciso XIII do art. 24 da Lei n. 8.666/93 "XIII - Na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada recuperao social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no tenha fins lucrativos". Este inciso trata da contratao de instituio brasileira voltada pesquisa, ao ensino e ao desenvolvimento nacional ou de instituio dedicada recuperao social do preso. Qualquer dessas contrataes deve ser feita por preos compatveis com os praticados no mercado, apesar de tal requisito no ser mencionado no inciso. Por fim, essa contratao deve respeitar as seguintes condies: a) inquestionvel reputao tico-profissional (constitui conceito de difcil comprovao); b) no ter fins lucrativos. 6. Da inexigibilidade de licitao

 a lei que determina os casos em que a Administrao pode ou deve deixar de realizar a licitao, tornando-a inexigvel. A inexigibilidade de licitao diz respeito s hipteses em que a competio invivel, ou seja, quando h impossibilidade jurdica de competio entre contratantes, quer pela natureza especfica do negcio, quer pelos objetivos sociais visados pela Administrao. Tais hipteses esto arroladas, exemplificativamente, no art. 25 da Lei n. 8.666/93. A prpria redao desse artigo traz implcita a possibilidade de ampliao. Assim, outras suposies que no esto descritas no artigo podero ocorrer quando comprovadamente se estiver diante de situao que cause a impossibilidade de competio, quer pela particularidade do objeto pretendido pela Administrao, quer pela particularidade do contratado a fornecer o bem ou prestar o servio. O Professor Hely Lopes Meirelles ensina que "em todos esses casos a licitao inexigvel em razo da impossibilidade jurdica de se instaurar competio entre eventuais interessados, pois no se pode pretender melhor proposta quando apenas um proprietrio do bem desejado pelo Poder Pblico ou reconhecidamente capaz de atender s exigncias da Administrao no que concerne realizao do objeto do contrato"[38]. Maria Sylvia Zanella Di Pietro explica a diferena entre dispensa e inexigibilidade de licitao, conforme se verifica a seguir: "A diferena bsica entre as duas hipteses est no fato de que, na dispensa, h possibilidade de competio que justifique a licitao; de modo que a Lei faculta a dispensa, que fica inserida na competncia discricionria da Administrao. Nos casos de inexigibilidade, no h possibilidade de competio, porque s existe um objeto ou uma pessoa que atenda s necessidades da Administrao; a licitao , portanto, invivel"[39]. Diogenes Gasparini bem define os termos inexigvel e inexigibilidade. Vejamos: "Inexigvel o que no pode ser exigido, asseguram os dicionaristas. Inexigibilidade, a seu turno, a qualidade do que no pode ser exigido. Desse modo, a inexigibilidade da licitao a circunstncia de fato encontrada na pessoa que se quer contratar, ou com quem se quer contratar, que impede o certame, a concorrncia; que impossibilita o confronto das propostas para os negcios pretendidos por quem, em princpio, est obrigado a licitar, e permite a contratao direta, isto , sem a prvia licitao. Assim, ainda que a Administrao desejasse a licitao, estaria sendo invivel, ante a absoluta ausncia de concorrentes. Com efeito, onde no h disputa ou competio no h licitao. uma particularidade da pessoa de quem se quer contratar o mrito profissional, encontrvel, por exemplo, no profissional de notria especializao e no artista consagrado pela crtica especializada. circunstncia encontrada na pessoa com quem se quer contratar a qualidade de ser a proprietria do nico ou de todos os bens existentes"[40].

Ainda nos dizeres do ilustre professor, "a contratao com base nas hipteses de inexigibilidade necessita de justificativa, que o arrazoado preparado e assinado pelo agente responsvel pela anlise da viabilidade ou no da licitao (...)"[41]. Acrescenta-se, por fim, que a Administrao deve tomar os devidos cuidados com a comprovao da capacidade jurdica, tcnica, econmico-financeira e com a regularidade fiscal. 6.1. Hipteses de licitao inexigvel Como mencionado anteriormente, o art. 25 da Lei n. 8.666/93 define quais so as hipteses de inexigibilidade de licitao, que passaremos a comentar a seguir: 6.1.1. Inciso I do art. 25 da Lei n. 8.666/93 "I - Para aquisio de materiais, equipamentos; ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou ainda, pelas entidades equivalentes". Essa hiptese trata do produtor ou vendedor exclusivo; logo verifica-se que seria desnecessrio licitar o que no passvel de competio de preo ou de qualidade. Nos dizeres de Diogenes Gasparini acerca do tema: "A licitao s tem razo de ser nas hipteses em que se pode instaurar uma competio entre os licitantes interessados em negociar com a entidade, em princpio, obrigada a licitar. Inexistindo essa possibilidade, torna-se intil o certame e absurda a sua exigncia. o que ocorre, e a o porqu da inexigibilidade, para a aquisio de materiais, equipamentos ou gneros que possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, prevista no primeiro dos incisos do art. 25 do Estatuto Federal Licitatrio. Produtor tanto pode ser o agricultor como o industrial; aquele que produz bens para o consumo. Empresa a organizao que produz ou fornece bens para o consumo. Representante comercial o delegado de uma empresa voltada para o comrcio de bens"[42]. O professor Hely Lopes Meirelles tambm faz importantes consideraes sobre este inciso: "Para a Administrao, a exclusividade do produtor absoluta e afasta sumariamente a licitao em qualquer de suas modalidades, mas a do vendedor e do representante comercial na praa, tratando-se de convite; no registro cadastral, no caso de tomada de preos; no Pas, na hiptese de concorrncia. Considera-se, portanto, vendedor ou representante comercial exclusivo, para efeito de convite, o que nico na localidade;

para tomada de preos, o que nico no registro cadastral; para concorrncia, o que nico no Pas"[43]. Sobre o tema a renomada Maria Sylvia Zanella Di Pietro, expressa: "A parte final do dispositivo, a indicar a forma como deve ser feita a prova de exclusividade, constitui inovao na lei, mas que consagra entendimento j adotado pelo Tribunal de Contas, em especial o do Estado de So Paulo; a prova exigida pelo dispositivo j era de aplicao rotineira"[44]. 6.1.2. Inciso II do art. 25 da Lei n. 8.666/93 "II - Para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao". Essa hiptese trata da inexigibilidade de licitao para contratao de servios tcnicos profissionais especializados como profissionais (pessoas fsicas) ou empresas (pessoas jurdicas) de notria especializao. Os servios dessa natureza esto elencados em vrios incisos do art. 13 do Regramento Licitatrio, vejamos: "Art. 13. Para os fins desta Lei, consideram-se servios tcnicos profissionais especializados os trabalhos relativos a: I - estudos tcnicos, planejamentos e projetos bsicos ou executivos; II - pareceres, percias e avaliaes em geral; III - assessorias ou consultorias tcnicas e auditorias financeiras; IV - fiscalizao, superviso ou gerenciamento de obras ou servios; V - patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; VI - treinamento e aperfeioamento de pessoal; VII - restaurao de obras de arte e bens de valor histrico. 1 Ressalvados os casos de inexigibilidade de licitao, os contratos para a prestao de servios tcnicos profissionais especializados devero, preferencialmente, ser celebrados mediante a realizao de concurso, com estipulao prvia de prmio ou remunerao.

 2 Aos servios tcnicos previstos neste artigo aplica-se, no que couber, o disposto no art. 111 desta Lei. 3 A empresa de prestao de servios tcnicos especializados que apresente relao de integrantes de seu corpo tcnico em procedimento licitatrio ou como elemento de justificao de dispensa ou inexigibilidade de licitao, ficar obrigada a garantir que os referidos integrantes realizem pessoal e diretamente os servios objeto do contrato". Entre os servios tcnicos enumerados no artigo, a contratao destes somente ser legtima se forem de natureza singular e se o profissional ou empresa desejada para a execuo for de notria especializao. No que concerne natureza singular do servio, o professor Diogenes Gasparini diz: "Por natureza singular do servio h de se entender aquele que portador de tal complexidade executria que o individualiza, tornando-o diferente dos da mesma espcie, e que exige, para a sua execuo, um profissional ou empresa de especial qualificao (...). Assim, no basta que seja servio constante da lista; dever constar da lista e ter natureza singular. Fora disso, a licitao necessria, ainda que o profissional seja de notria especializao"[45]. Com relao notria especializao, o 1 do art. 25 do Estatuto Federal Licitatrio trouxe sua definio: " 1 Considera-se de notria especializao o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes, organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato". A professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro tambm comenta sobre a notria especializao: "Com relao notria especializao, o 1 do art. 25 quis reduzir a discricionariedade administrativa em sua apreciao, ao exigir os critrios de essencialidade e indiscutividade do trabalho, como sendo o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato, para ser vlida a inexigibilidade"[46]. 6.1.3. Inciso III do art. 25 da Lei n. 8.666/93 "III - Para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica". Esse ltimo inciso traz a hiptese da contratao de profissional de qualquer setor artstico, contudo deve-se conferir se o artista consagrado por crticos especializados ou pela opinio pblica.

Vejamos a opinio da ilustre administrativista Maria Sylvia Zanella Di Pietro: "(...) A hiptese semelhante do inciso anterior: o que se objetiva a prestao de servio artstico, que pode tornar-se insuscetvel de competio, quando contratado com profissional j consagrado, que imprima singularidade ao objeto do contrato"[47]. Por fim, vale trazer tona que existem hipteses que no se enquadram em nenhum dos incisos do mencionado art. 25, mas que esto includas no caput deste artigo, em razo de comprovada inviabilidade de competio, uma vez que o rol apresentado exemplificativo.

7. Concluso Pelo exposto neste trabalho, podemos concluir que importante reforar o entendimento de que o procedimento licitatrio, atravs dos princpios constitucionais que norteiam os atos a ser praticados pela Administrao Pblica, exigncia formal a ser notada na contratao pelo Poder Pblico. Apesar de representar regra na seleo de particulares para celebrao de contratos administrativos, a Lei prev alguns casos em que se pode dispensar ou inexigir a instaurao de procedimento licitatrio, conforme acima reportado. Vale lembrar que a dispensa e inexigibilidade de licitao devem ser fundamentadamente justificadas. O processo deve ser instrudo com elementos que caracterizem a ocorrncia de uma das hipteses contidas nos artigos do Estatuto Federal Licitatrio, a fim de atender ao interesse pblico, de maneira mais rpida e econmica, visando preservar o errio. A justificativa do preo bem como as demais hipteses demonstradas neste trabalho compem o mnimo exigido da Administrao Pblica contratante para dar prosseguimento e validade ao contrato administrativo que vislumbre declarar e tambm justificar a dispensa ou a inexigibilidade de licitao, procedimento esse que se no for seguido acarretar a nulidade dos atos praticados. Visando atingir esses objetivos, torna-se necessrio observar os preceitos legais e constitucionais, que traduzem as formalidades necessrias para os processos de dispensa e inexigibilidade de licitao, cujo descumprimento pelos administradores importar em infrao penal devidamente tipificada no Estatuto Federal Licitatrio.

Bibliografia

CRETELLA JNIOR, Jos. Das licitaes pblicas. Rio de Janeiro: Forense, 1993. DALLARI, Adilson Abreu. Aspectos jurdicos da licitao. So Paulo: Saraiva, 1997. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 13. ed. So Paulo: Atlas, 2001. ______________; RAMOS, Dora Maria de Oliveira; SANTOS, Mrcia Walquiria Batista dos; DAVILA, Vera Lcia Machado. Temas polmicos sobre licitaes e contratos. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2000. GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo. 6. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2001. MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 28. ed. (atual. Eurico Azevedo et al.). So Paulo: Malheiros, 2003. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 11. ed. So Paulo: Malheiros, 1999. SUNDFELD, Carlos Ari. Licitao e contrato administrativo. So Paulo: Malheiros, 1994.

[1] GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo. 6. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 385. [2] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 28. ed. (atual. Eurico Azevedo et al.). So Paulo: Malheiros, 2003, p. 263. [3] MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996, p. 204. [4] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 28. ed. (atual. Eurico Azevedo et al.). So Paulo: Malheiros, 2003, p. 264. [5] GASPARINI, Diogenes. cit., p. 386. [6] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 13. ed. So Paulo: Atlas, 2001, p. 291.

[7] MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 11. ed. So Paulo: Malheiros, 1999, p. 371. [8] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, cit., 2003. p. 263. [9] MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo, cit., p. 379. [10] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, cit., p. 303. [11] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo, cit., p. 314. [12] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, cit., p. 309. [13] MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno, cit., p. 209. [14] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo, cit., p. 320. [15] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, cit., p. 311 e 312. [16] MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno, cit., p. 210. [17] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, cit., p. 313. [18] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, cit., p. 313. [19] GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo, cit., p. 466. [20] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo, cit., p. 302. [21] GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo, cit., p. 407 e 408. [22] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, cit., p. 269. [23] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella; RAMOS, Dora Maria de Oliveira; SANTOS, Mrcia Walquiria Batista dos; DAVILA, Vera Lcia Machado. Temas polmicos sobre licitaes e contratos. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 97. [24] MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno, cit., p. 224. [25] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella; RAMOS, Dora Maria de Oliveira; SANTOS, Mrcia Walquiria Batista dos; DAVILA, Vera Lcia Machado. Temas polmicos sobre licitaes e contratos., cit., p. 104. [26] GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo, cit., p. 411.

[27] GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo, cit., p. 418. [28] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo, cit., p. 304. [29] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo, cit., p. 420. [30] GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo, cit., p. 421. [31] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, cit., p. 270 e 271. [32] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella; RAMOS, Dora Maria de Oliveira; SANTOS, Mrcia Walquiria Batista dos; DAVILA, Vera Lcia Machado. Temas polmicos sobre licitaes e contratos., cit., p. 107 e 108. [33] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo, cit., p. 305. [34] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella; RAMOS, Dora Maria de Oliveira; SANTOS, Mrcia Walquiria Batista dos; DAVILA, Vera Lcia Machado. Temas polmicos sobre licitaes e contratos, cit., p. 109. [35] GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo, cit., p. 431. [36] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo., cit., p. 308. [37] GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo, cit., p. 431. [38] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, cit., p. 274. [39] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo, cit., p. 302. [40] GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo, cit., p. 440. [41] Idem Ibidem. p. 441. [42] GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo, cit., p. 442. [43] MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro, cit., p. 275. [44] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo., cit., p. 311 e 312. [45] GASPARINI, Diogenes. Direito administrativo, cit., p. 446. [46] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo, cit., p. 311 e 313.

[47] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo, cit., p. 313.

*Advogado. Disponvel em: http://www.saraivajur.com.br/