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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO - SP

vem respeitosamente perante Vossa Excelncia, com base no artigo 5, inciso LXVIII, da Constituio Federal e artigo 648, I do Cdigo de Processo Penal, impetrar HABEAS CORPUS COM PEDIDO LIMINAR , em favor de XXXXXXXXXXXXXXXXX brasileira, solteira, entregadora de jornal, nascido aos XXXXXXXXXXXXXX, com 19 anos de idade portadora da Cdula de Identidade RG N. XXXXXXXXXXXXXXXXXX, filha de XXXXXXXXXXXXXXXXXXX residente e domiciliado XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, ora paciente, contra ato do Excelentssimo Doutor Juiz de Direito da 4 Vara Criminal da comarca de Guarulhos SP, Doutor Glariston Resende, ora autoridade coatora, que converteu a priso em flagrante em preventiva em face das seguintes circunstancias fticas e jurdicas, que vo de encontro ao direito de locomoo da paciente.

Advogado e qualificao,

I - DA EXPOSIO DO ATO ARBITRRIO

Requerente encontra-se recolhida atualmente na Comarca de Franco da Rocha no Centro de Deteno Provisria Feminina, disposio deste nclito Juzo, certo que, fora custodiado aos XXXXXXXXXXXXXX, em decorrncia de priso em flagrante delito, pela suposta prtica da conduta delituosa tipificada no artigo 33 caput da Lei 11343/2006 cc art. 40, VI da Lei 11.343/2006 na forma do artigo 69 do Cdigo Penal.

Recebidos os autos, a autoridade coatora, aps

ouvir o dignssimo representante do Ministrio Pblico, houve por bem converter a priso em flagrante em priso preventiva fundamentando sua deciso na manuteno da ordem pblica e no seu entendimento no sentido de ser incabvel liberdade provisria ao caso.

rresignada, a paciente requereu a revogao de tal medida, manejando para tal, pedido liberdade provisria, tendo em vista que a mesma rene condies para responder este processo em liberdade. obres Julgadores, como dito, a paciente possui apenas 19 anos de idade, primaria, de bons antecedentes, possui residncia fixa e labora como entregadora de jornal. esmo possuindo tais condies, consoante autoriza a nossa legislao ptria, ainda que em caso de trafico de entorpecentes, o juiz a quo indeferiu o pedido, conforme deciso que ora pedimos vnia para transcrever :
VISTOS.Trata-se de pedido de liberdade provisria da indiciada LUANA SOARES DE OLIVEIRA, presa em flagrante pelo crime de trfico de drogas.O Ministrio Pblico opina pelo indeferimento do pedido.DECIDO.Em verdade, no se trata de pedido de liberdade provisria, mas sim revogao da priso preventiva decretada a partir da converso da priso em flagrante da indiciada.Objetivamente, o crime de trfico de drogas (art. 33, caput, Lei n 11.343/2006) possui pena mxima superior a 4 anos (art. 313, I, CPP), permitindo-se a decretao da priso preventiva ou a converso da priso em flagrante em priso preventiva (art. 310, II, CPP).Presentes os requisitos da priso preventiva no caso concreto.H suficientes indcios de autoria, consistente na apreenso, com a indiciada, de drogas e dinheiro. Tal apreenso tambm atesta a materialidade do crime. necessria a manuteno da custdia da indiciada como garantia da ordem pblica, eis que o trfico de drogas, por prejudicar a sade pblica e fomentar diversos outros crimes contra o patrimnio, em geral cometidos por usurios em busca de meios para a compra de drogas, comportamento que merece represso severa e suficiente. Sobre a idia de manuteno da ordem pblica, manifesta-se a doutrina: O significado da expresso garantia da ordem pblica no pacfico na doutrina e na jurisprudncia. Buscando a manuteno da paz no corpo social, a lei visa impedir que o ru volte a delinqir durante a investigao ou instruo criminal (periculosidade). Pretende, tambm, resguardar a prpria credibilidade da justia, reafirmando a validade e a autoridade da ordem jurdica, posta em xeque pela conduta criminosa e por sua repercusso na sociedade. (Fbio Ramazzini Bechara. Priso cautelar. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 155, apud Edlson Mougenot Bonfim. Cdigo de processo penal anotado. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 486).No se fala aqui em simples impossibilidade da liberdade provisria, seja pela lei de crimes hediondos, seja pela lei de drogas. H que se falar aqui na presena de requisitos que autorizam a priso preventiva.Eventual alegao de a r ter domiclio, emprego ou mesmo de ser primrio, no impede o reconhecimento das causas da priso preventiva, conforme reiterada jurisprudncia.Eventuais condies pessoais favorveis do agente, como bons antecedentes e residncia fixa, por exemplo, no so garantidoras do direito subjetivo liberdade provisria, se outros elementos dos autos recomendam a custdia preventiva. (STJ HC 8.490-BA Rel. Min. Gilson Dipp 5 T. j. 27.4.99 Un. DJU 24.5.99, p. 183).As circunstncias da primariedade, bons antecedentes e domiclio fixo, por si ss, no constituem motivos bastantes para ilidirem o decreto da medida preventiva, se na fundamentao da mesma, se infere a necessidade da custdia para assegurar a ordem pblica e aplicao da lei penal. (STJ RHC 1.205-SP Rel. Min. Flaquer Scartezzini 5 T. j.

3 17.6.91 Un. DJU 5.8.91, p. 10.011).Geralmente, o vendedor de drogas, se liberto, voltar a ter contado com seu fornecedor, mantendo verdadeira relao criminosa contnua, seja com a manuteno de sua atuao na venda de drogas para arcar com o prejuzo do fornecedor, seja pelo risco de morte que corre o vendedor de drogas a varejo que perde a droga do fornecedor.Por tais fundamentos, INDEFIRO o pedido de liberdade provisria

II- DA FUNDAMENTAO JURDICA

R econhecidamente, pela prpria natureza do

instituto, em sede de Liberdade Provisria, no h lugar para digresses histricas, todavia, mesmo neste mbito, razovel e de bom alvitre, por vezes a anlise percuniente dos fatos que certamente sempre contribuem para a justa prestao jurisdicional. destacar nobres julgadores, que o magistrado - ora autoridade coatora - decreta a priso baseada numa hiptese de que h grandes possibilidades de a paciente permanecendo em liberdade persistir na perpetuao do crime. No entanto, tal entendimento est totalmente divorciado dos paradigmas constitucionais da presuno de inocncia do acusado, porquanto a paciente ostenta primariedade e bons antecedentes comprovada nos autos. Seno vejamos: epise-se a paciente primria, possui bons antecedentes, conforme Atestado de Antecedentes Criminais, juntado aos autos, residncia fixa, onde reside com sua famlia e ainda menor de 21 anos. Quanto a ocupao lcita, a requerente atualmente estava laborando na informalidade, entregando jornais nos faris da cidade (Jornal do Farol).

Importante

paciente faz jus a credibilidade da Justia, para responder o processo em liberdade, pois as exigncias legais esto preenchidas, no se vislumbra qualquer hiptese ensejadoras da presente priso. A bem da verdade Excelncias, esta moa est privada de sua liberdade para total desespero de familiares, situao esta, jamais vivida anteriormente.

Trata-se de uma jovem de 19 (dezenove) anos

que no possu qualquer vcio danoso sociedade. Est desesperada, assustada e envergonhada. A sua continuidade no crcere, entre outras presas de alto poder ofensivo para a sociedade, representar para ela e sua comunidade, danos irreversveis de natureza moral, econmica e principalmente social. alendo-se destas argumentaes, emprestase para o caso em tela, levado ao crivo deste Egrgio Tribunal, manifestaes de respeitveis ensinamentos Jurisprudenciais:

PRISO

Preventiva inadmissibilidade Periculosidade no demonstrada inexistncia de elementos seguros sobre conduta comprometedora da instruo criminal

Recurso no provido. A priso provisria, por ser atentatria da liberdade individual da pessoa humana e por constituir-se em priso sem inflio anterior de pena, somente h de ser decretada em casos excepcionais e cercada das necessrias cautelas, a fim de que no constitua em cerne ou caldo de cultura de injustias. (Recurso em Sentido Estrito 170.420 3-SP 5 Cmara Criminal relator: Cardoso Perptuo 22.06.95 V.U)

Embora

preso em flagrante por crime inafianvel, pode o ru ser liberado provisoriamente, desde que inocorram razes para sua priso preventiva . (TJSP, RT 523/376). Acordam em 1 Cmara...

...Quanto necessidade da priso preventiva, j se proclamou que no basta a simples suposio, o temor sem base na prova, de que o agente pretenda perturbar a instruo ou subtrair aplicao da pena. Imprescindvel que as circunstncias revelem a procedncia do Juzo formado pelo magistrado que decreta a priso (RT 433/345), cumprindo acrescentar que a simples gravidade do crime imputado ao acusado, desvincula de razes srias e fundadas, devidamente especificadas, no justifica a custdia provisria (RT 383/306)...

LIBERDADE

PROVISRIA PRISO PREVENTIVA COMO CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL FUNDAMENTO MERAMENTE HIPOTTICO SE O AGENTE PREENCHE OS REQUISITOS. A LIBERDADE PROVISRIA UM DIREITO SEU E NO UMA FACULDADE DO JUZ.

Se o ru primrio de infrao e de bons

antecedentes, a liberdade provisria um direito e no uma faculdade, desde que os autos demonstram que a negativa do benefcios o foi baseada em hipottica convenincia da instruo criminal.

Ordem

Concedida. HC 69/84 Londrina Impte.: Bel lio Nazezi Pacte.: Licnio Frana de Morais- Rel.: Des. Mrio Lopes j. em 30/05/1984- TJPR.

Decidiu

o TACrimSP que no somente uma faculdade do juiz conceder a liberdade provisria. Presentes seus requisitos, o negar o benefcio caracteriza coao ilegal (Rcrim

313.415,5.10.82, Boletim Jurisprudncia 10/4).

Mensal

de

Nilo Batista, em seu livro Decises Criminais Comentadas, 2 edio, ed. Liber Juris, 1984, pp. 174/179, a seguir transcritas, est a paciente, em condies de responder o processo em liberdade:

De conformidade com a sbia lio do mestre

COMO SE

SABE, O ARTIGO 310 (QUE DISPE SOBRE A Liberdade Provisria Concedida, sob certo pressupostos e condies, a presos em flagrante) Acrescentou Lei N. 6.416, de 24.05.77, o seguinte pargrafo nico:

Pargrafo

nico. igual procedimento ser adotado quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva arts. 311, 312). seja, embora formalmente perfeito o auto de priso em flagrante e, embora inafianvel o delito atribuda a paciente, o efeito de mant-la detida , s deve ser prorrogado quando presentes os requisitos que autorizam a priso preventiva.

Ou

preso, seno um direito, e quem n-lo afirma o autor da brilhante monografia brasileira sobre o assunto, Heber Martins Batista:

No se trata de favor que se possa outorgar ao

A liberdade provisria prevista no artigo 310 e

seu pargrafo nico, desde que satisfeitos os pressupostos da lei, um direito do ru ou indiciado, no um simples benefcio. No importa que o texto do artigo se usa o verbo poder; desde que a lei estabelece pressupostos para a medida, seu atendimento depende apenas da satisfao desses requisitos Liberdade Provisria , Rio, Ed. Forense, p.118.

que pese a natureza hedionda do delito supostamente cometido, temos que as garantias previstas na Nossa Carta Magna, devem ser colocadas em primeiro lugar e aplicadas ao caso concreto. Isto significa dizer que em casos onde se apura a prtica de crime de natureza hedionda, especialmente o trfico ilcito de entorpecentes, o Magistrado em carter excepcional, ausentes os requisitos constantes do artigo 312 do Cdigo de Processo Penal, que autorizariam a medida de segregao cautelar garantia da ordem pblica, da ordem econmica, aplicao da lei penal ou convenincia da instruo criminal faam cessar os efeitos da medida restritiva de liberdade, e no se curvem diante da vedao legal existente no artigo 44 da Lei de Txicos (Lei 11.343/06).

Em

Neste sentido :
HABEAS CORPUS. TRFICO DE DROGAS. PRISO EM FLAGRANTE. CRIME HEDIONDO. LIBERDADE PROVISRIA. Embora o entendimento de que, em se tratando de crime hediondo ou a ele equiparado, a manuteno da priso preventiva no necessita ser fundamentada na ocorrncia de um dos requisitos do artigo 312, do CPP, a vedao constitucional deve ser vista com reservas. No havendo prova da materialidade ou indcios, mesmo que mnimos, da autoria, no pode o paciente permanecer acautelado, sob pena de se configurar o constrangimento ilegal. Tudo isso, aliado ao fato de ser o paciente primrio, no possuir antecedentes criminais, ser estudante universitrio e ter residncia fixa no distrito da culpa, mostra-se suficiente para a concesso da liminar. Concedida a ordem, mantendo-se os efeitos da liminar deferida.(TJDFT HC 20080020156580, relator, desembargador Renato Scussel, DJ 3.12.2008, p. 65)

do 2 Turma do STF, no dia 15.12.09, reiterou sua jurisprudncia no sentido de que cabe liberdade provisria no delito de trfico de drogas (STF, HC 101.505SC, rel. Min. Eros Grau, j. 15.12.09): Aduziu-se que a necessidade de garantia da ordem estaria fundada em conjecturas a respeito da gravidade e das conseqncias dos crimes imputados paciente, no havendo qualquer dado concreto a justific-la. Asseverouse que, no que tange convenincia da instruo criminal tendo em conta o temor das testemunhas , a priso deixara de fazer sentido a partir da prolao da sentena condenatria. Considerou-se que a circunstncia, aventada na sentena, de que a priso em flagrante consubstanciaria bice ao apelo em liberdade no poderia prosperar, dado que a vedao da concesso de liberdade provisria ao preso em flagrante por trfico de entorpecentes, veiculada pelo art. 44 da Lei de Drogas, implicaria afronta aos princpios da

Importante destacar neste particular, a deciso

presuno de inocncia, do devido processo legal e da dignidade da pessoa humana (CF, artigos 1, III, e 5, LIV, LVII). Frisou-se, destarte, a necessidade de adequao da norma veiculada no art. 5, XLII, da CF adotada pelos que entendem que a inafianabilidade leva vedao da liberdade provisria a esses princpios. Enfatizou-se que a inafianabilidade, por si s, no poderia e no deveria considerados os princpios mencionados constituir causa impeditiva da liberdade provisria. Evidenciou-se, assim, inexistirem antinomias na CF. Ressaltou-se que a regra constitucional bem como a prevista na legislao infraconstitucional seria a liberdade, sendo a priso exceo, de modo que o conflito entre normas estaria instalado se se admitisse que o seu art. 5, XLII, estabelecesse, alm das restries nele contidas, vedao liberdade provisria. Salientou-se ser inadmissvel, ante tais garantias constitucionais, compelir-se algum a cumprir pena sem deciso transitada em julgado, impossibilitando-o, ademais, de usufruir de benefcios da execuo penal. Registrou-se no se negar a acentuada nocividade da conduta do traficante de entorpecentes, nocividade afervel pelos malefcios provocados no quanto concerne sade pblica, exposta a sociedade a danos concretos e a riscos iminentes. Esclareceu-se, por fim, todavia, que se imporia ao juiz o dever de explicitar as razes pelas quais cabvel a priso cautelar. (HC 101505/SC, rel. Min. Eros Grau, 15.12.2009). A inafianabilidade dos crimes hediondos e equiparados no constitui fundamento suficiente para se negar a liberdade provisria no trfico de drogas. De outro lado, a mera (e seca) referncia a um texto legal (art. 44 da Lei 11.343/2006, por exemplo), para a fundamentao de uma priso, d priso cautelar o carter de priso automtica (ex vi legis), que est totalmente vedada no nosso ordenamento jurdico. No pode jamais subsistir uma priso que tenha sido decretada com fundamento unicamente no texto legal, como por exemplo o art. 44 da Lei n 11.343/2006 ou mesmo o art. 2, inciso II, da Lei n 8.072/90, especialmente depois de editada a Lei n 11.464/2007, que excluiu, da vedao legal de concesso de liberdade provisria, todos os crimes hediondos e os delitos a eles equiparados, como o trfico ilcito de

entorpecentes e drogas afins. Em sntese, diante de tudo quanto foi exposto, no h como negar a possibilidade de concesso de liberdade provisria no caso de trfico de entorpecentes, quando no justificada concretamente a priso cautelar (STF, HC 101.505-SC, rel. Min. Eros Grau, j. 15.12.09).

Segundo a lio de Jayme Walmer de Freitas,

na medida em que se passa a permitir a liberdade provisria nos crimes que mais ofendem os bens jurdicos tutelados (CRIMES HEDIONDOS), certamente restaram revogadas tacitamente todas as disposies em contrrio. No mais se cogita de vedao liberdade provisria no direito processual penal brasileiro. esteira, conforme a Constituio Federal , que no artigo 5, em uma srie de incisos, como por exemplo LIV, LV, LVII, LXI, LXII, LXIII, LXIV, LXV, LXVI, LXVII depois do direito a vida, o maior bem do cidado a liberdade, dentro da qual, encontra-se a liberdade de locomoo, o direito, de ir, vir e ficar. ampouco, no se pode fundamentar o decreto de priso sob o argumento de manuteno e garantia da ordem pblica. O ilustre Desembargador Nereu Jos Giacomolli, falou exatamente sobre este tema, no julgamento do Habeas Corpus 70039033485 da 3 Cmara de Porto Alegre, de sua relatoria: (...)no conceito indeterminado de ordem pblica cabe qualquer justificativa. Mesmo que fosse admitida como validamente, do ponto de vista constitucional, a motivao h de ser forte e objetivamente apontada para autorizar a priso para garantia da ordem pblica. Em no sendo assim, todo delito e grave e qualquer pessoa, em liberdade, pode vir a praticar um delito, o que tornaria a priso preventiva uma regra. Na mesma esteira, os antecedentes, por si s, no ofendem a ordem pblica. Fosse assim, todas as pessoas que j foram condenadas, quando suspeitas de algum delito, deveriam ser presas preventivamente. Acerca da priso preventiva para a garantia da ordem pblica, Roberto Delmanto refere que: de se esclarecer, porm, ser indisfarvel que, nesses termos, a priso preventiva se distancia de seu carter instrumental de tutela do bom andamento do processo e da eficcia de seu resultado - nsito a toda e qualquer medida cautelar, servindo de inaceitvel instrumento de tutela sumria (As modalidades de priso provisria e seu prazo de durao. 2 ed. Rio de janeiro: Renovar, 2001, p. 183). Nesse sentido, os precedentes do Supremo Tribunal Federal: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. PRISO PREVENTIVA. GARANTIA DA ORDEM PBLICA, CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL E EFETIVIDADE DA APLICAO DA LEI PENAL. AUSNCIA DE ELEMENTOS CONCRETOS.

Nesta

CONSTRANGIMENTO ILEGAL. 1. A priso preventiva no se sustenta quando decretada para garantia da ordem pblica fundada no clamor social e na repercusso do crime. Tambm no a justifica, por convenincia da instruo criminal, a presuno judicial de constrangimento a testemunhas. 2. Fuga e posterior apresentao espontnea. Comportamento expressivo de que a aplicao da lei penal no est ameaada. Ordem concedida. (HC 91741, Relatora: Min. ELLEN GRACIE, Relator p/ Acrdo: Min. EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em 03/06/2008, DJe-167 DIVULG 04-09-2008 PUBLIC 0509-2008 EMENT VOL-02331-01 PP-00148) HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. PRISO PREVENTIVA. GARANTIA DA ORDEM PBLICA. GRAVIDADE DO CRIME. COMOO SOCIAL. FUNDAMENTOS INIDNEOS. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal est sedimentada no sentido de que a aluso gravidade em abstrato do crime e comoo social no suficiente para a decretao da priso preventiva com fundamento na garantia da ordem pblica. Ordem concedida. (HC 90.146/GO, Rel. Ministro EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em 06/02/2007, DJ 09/03/2007, p. 459). AO PENAL. Priso preventiva. Decreto fundado na necessidade de restabelecimento da ordem pblica, abalada pela gravidade do crime. Exigncia do clamor pblico e da credibilidade da Justia. Inadmissibilidade. Razo que no autoriza a priso cautelar. Ofensa ao art. 5, LVII, da CF. Precedentes. ilegal o decreto de priso preventiva baseado em suposta exigncia do clamor pblico e da credibilidade da Justia, para restabelecimento da ordem social abalada pela gravidade do fato. (HC 93315, Relator: Min. CEZAR PELUSO, Segunda Turma, julgado em 27/05/2008, DJe-117 DIVULG 26-06-2008 PUBLIC 27-06-2008 EMENT VOL-0232504 PP-00660). AO PENAL. Priso preventiva. Decreto fundado na necessidade de restabelecimento da ordem pblica, abalada pela gravidade do crime. Exigncia do clamor pblico e da credibilidade da Justia. Inadmissibilidade. Razo que no autoriza a priso cautelar. Ofensa ao art. 5, LVII, da CF. Precedentes. ilegal o decreto de priso preventiva baseado em suposta exigncia do clamor pblico e da credibilidade da Justia, para restabelecimento da ordem social abalada pela gravidade do fato. (HC 93315, Relator: Min. CEZAR PELUSO, Segunda Turma, julgado em 27/05/2008, DJe-117 DIVULG 26-06-2008 PUBLIC 27-06-2008 EMENT VOL-0232504 PP-00660) (...)

omo conseqncia deste ensinamento, podemos afirmar somente poder haver segregao de algum quando for realmente necessria, o que no o caso, haja vista preencher a paciente todos os requisitos legais para responder a presente ao penal em liberdade, bem como no h qualquer risco para a ordem pblica como entendeu a autoridade coatora. Nobres Julgadores, considerando tal possibilidade, aliado ao fato de ser a paciente menor de 21 anos, primria, de bons antecedentes e possuir ocupao licita e residncia fixa, de rigor a revogao do decreto de priso preventiva, o que se

Assim

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requer atravs da ao constitucional de habeas corpus , prevista no artigo 5, inciso LXVIII da Carta Magna.

III- DO EMBASAMENTO LEGAL

presente ordem de habeas corpus tem amparo legal no artigo 5, inciso LXVIII da Constituio Federal que ensina que : conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder e no artigo 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, que expressa que a coao considerar-se- ilegal quando no houver justa causa

IV DO PEDIDO
nte o exposto, requer-se, seja deferida a Ordem Constitucional de habeas corpus, para que, liminarmente, antes mesmo de pedir informaes, seja determinada a expedio de alvar de soltura, comunicando-se imediatamente o administrador do estabelecimento prisional feminino da Comarca de Franco da Rocha, para cessar a privao de liberdade da paciente, devendo ao final ser mantida, no mrito, a deciso que concedeu o pleito in limine. Porm, caso Vossas Excelncias no entenda por deferir o pedido liminar desde j se requer que, no mrito, seja concedida a ordem para determinar a expedio de alvar de soltura, comunicando-se imediatamente o administrador do estabelecimento prisional feminino da Comarca de Franco da Rocha, para ser libertada a paciente, com a expedio do competente Alvar de Soltura.

Nestes Termos, Pede Deferimento . Guarulhos, 30 de novembro de 2011

OAB/sp

Advogado