LFG ADMINISTRATIVO Aula 11 Prof.

Fernanda Marinela Intensivo I 03/06/2009

LICITAES E CONTRATOS

Leituras obrigatrias sobre o tema: Lei 8.666/93 e Lei 10.520/02 A Lei 8.666 extensa, de linguagem no muito simples, mas voc tem que superar. Dica sobre isso: Ao ler a lei, pegar primeiro o material da aula. Essa lei organizada, no tem uma ordem, uma sequncia lgica. De acordo com a sequncia da aula, voc vai partir para a Lei Seca. Essa foi alterada pela lei 11.783/08 (do final de 2008) e MP 458, ainda no convertida em lei. As alteraes aconteceram nos arts. 17 e 24. O tema muito cobrado em primeira fase. Normalmente o que encontramos lei seca. Mesmo com Cespe. Esse tema, normalmente texto de lei. Hoje encontramos a exceo da exceo, dispositivos mais complicados. Na segunda fase possvel cair improbidade em licitao. Para MP e Procuradorias (inclui AGU) um tema muito possvel para segunda fase. CONCEITO de Licitao to-somente um procedimento administrativo. Ato administrativo resultado de um procedimento. O contrato resultado de um processo de licitao. Licitao, nada mais do que um procedimento administrativo que vai culminar na celebrao de um contrato administrativo. A licitao legitima a celebrao de um contrato administrativo. So duas idias para serem guardadas: Licitao procedimento administrativo que fundamenta o contrato administrativo. Se esse procedimento fundamenta o contrato, a licitao requisito para o contrato. exigncia para o contrato. OBJETIVOS da Licitao Legitimar a celebrao do contrato. O que mais se busca com a licitao? Escolher a proposta mais vantajosa para a Administrao, no necessariamente a mais barata. Pode ser a mais tcnica, por exemplo. H dois dispositivos expressos na Constituio que representam a aplicao efetiva do princpio da impessoalidade: concurso pblico e licitao. So os dois institutos que representam efetivamente o princpio da impessoalidade.

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LICITAO e IMPESSOALIDADE Todos os que cumprirem as condies do edital podem participar e, consequentemente, celebrar contrato com a administrao. O princpio da impessoalidade na licitao objetivo. A administrao quer dar a oportunidade para todos participarem. A licitao serve para evitar o favoritismo, que a Administrao contrate sempre com as mesmas pessoas. Cuidado com essa idia. Fundao Carlos Chagas adora esse questionamento. Qualquer um participa, desde que preencha os requisitos: princpio da impessoalidade. QUEM EST OBRIGADO A LICITAR Art. 1, da Lei 8666 Unio, Estados, Municpios, DF Autarquia Fundao Pblica Empresas Pblicas Sociedades de Economia Mista Fundos Especiais Demais entes controlados direta ou indiretamente pelo Poder Pblico

As empresas pblicas e sociedades de economia mista que podem ser prestadoras de servio pblico e exploradoras de atividade econmica quando exploradoras de atividade econmica pelo art. 173, 1, III, ter estatuto prprio para licitaes e contratos. Mas at hoje este estatuto prprio no veio e, enquanto isso no acontece, seguir as normas gerais. Fundos Especiais Diz a Lei 8666 que esto sujeitos licitao os chamados fundos especiais. De que a lei est falando? Nesse ponto, o legislador falhou, praticou impropriedade. Mas no concurso eles adoram pedir isso. Esse tal fundo especial estranho de quem nunca ouviu falar. Por que o legislador errou? Os fundos especiais normalmente so constitudos com finalidades assistenciais, especficas. Por exemplo: destinao de recursos para pequenos produtores de leite. Os fundos especiais podem ser constitudos como: rgo da prpria Administrao Direta (existe fisicamente) Se fundo especial rgo da Administrao direta, no precisava vir separado, consequentemente j estava includo na administrao direta. Fundaes da Administrao Indireta (existe fisicamente) Se for constitudo com natureza de fundao pblica, mesmo raciocnio: precisava vir separado? Vir em tpico separado? Fundo Especial (no existe fisicamente) Enquanto cdigo oramentrio, como marca do oramento para destinar o dinheiro Se assim, se maneira de reservar no oramento um dinheiro, se fundo especial s isso, objetiva reservar no oramento, ele no existe fisicamente, s uma marca no oramento. E se assim, no faz licitao. No contrata. No faz nada. s destinao de recurso. E se assim, no precisava estar previsto na Lei 8.666.

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instituto que no serve para nada, mas cai no concurso. H fundo especial para assistncia aos desprotegidos da seca, aos desprotegidos da chuva. De acordo com cada regio, com cada necessidade se constitui fundo especial. Demais entes controlados direta ou indiretamente pelo Poder Pblico De quem estamos falando? Das organizaes sociais, dos servios sociais autnomos, das organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico-OSCIPs. So exemplos de entes controlados. Se a pessoa jurdica recebe recurso, a regra : O Tribunal de Contas vai controlar. Se essa pessoa jurdica recebe recurso pblico, a regra : O TC vai controlar, se assim, ente controlado e, se assim, est sujeito fiscalizao pelo Estado. Se ente controlado, est sujeito licitao. H adaptaes com relao a esses entes: servio social autnomo pode usar o procedimento simplificado. Organizao social tem hiptese de dispensa, mas a regra : esto sujeitos licitao porque esto controlados direta ou indiretamente pelo Poder Pblico. Entes de cooperao esto na lista do art. 1, da Lei 8666. COMPETNCIA PARA LEGISLAR sobre licitaes e contratos Art. 22, da Constituio: Compete privativamente Unio: XXVII: legislar sobre normas gerais de licitaes e contratos administrativos. O que significa competncia privativa da Unio? Significa que pode ser delegada. A delegao possvel. Privativa pode delegar. Mas como saber a quem, como e quando? Quem responde isso a prpria Constituio. A unio exercitou sua competncia para norma geral nas Leis 8.666 e 10.520 (prego), 8987/95 (concesses e permisses), 11.079/04 (parcerias pblico-privadas, as PPPs), so exemplos normas gerais de licitaes e contratos administrativos. A unio no exerccio de sua competncia para normas gerais editou leis de mbito federal ou leis de mbito nacional? Se aplicvel a todo territrio nacional, falamos de lei de mbito nacional, mas se s serve para a Unio, a chamamos de lei de mbito federal. A 8666 serve para todos os entes da federao e de mbito nacional. Nem sempre, mas a regra : a competncia da Unio para norma geral faz lei de mbito nacional. Quando a Unio exercita a competncia para normas gerais faz lei de mbito nacional. Se a Unio faz lei de norma geral, os demais entes podem legislar sobre normas especficas? A Unio pode legislar para todos, mas dentro desse esquema pode legislar s para ela normas especficas? E o Estado, pode legislar sobre regras que s sirvam para esse Estado? Com certeza! Normas gerais, s a Unio. Normas especficas, todos os entes podem. Os Estados, o DF e os Municpios podem legislar sobre normas especficas. Se a Unio legisla sobre normas especficas, essa normas especficas servem s para a Unio ou servem para todos os entes da federao? Se norma especfica, s serve para ela. Ento, no exerccio de norma especfica a Unio faz lei de mbito federal. Todos os entes podem legislar sobre normas especficas que s vo servir para quem legislou. Duas observaes so muito importantes: Se a Unio tem competncia para legislar sobre normas gerais e o Estado sobre normas especficas, pergunta-se: a Lei 9433, Lei Baiana de Licitaes e Contratos, representa uma 125

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novidade porque faz uma interseco de todos os procedimentos licitatrios (concorrncia, tomada de preo e convite igual a prego). Isso significa que na lei baiana todo procedimento invertido: primeiro se escolhe a proposta. A lei baiana pode inverter o procedimento? Se procedimento norma geral, o Estado no pode fazer. Se procedimento norma especfica, o Estado pode fazer. Eu lhe pergunto: norma geral ou especfica? O Estado da Bahia poderia ter feito isso? H os que interpretam como norma geral (e no poderia legislar) e h os que interpretam como norma especfica. Os idealizadores do projeto da Lei da Bahia foram convidados a participar da comisso do projeto de reforma da Lei 8666 j em trmite. Essa inverso se demonstrou muito econmica. Essa inverso j comeou a aparecer nas leis federais. Se voc observar a 8.987 e a 11.079 que falam dos contratos de concesso, voc j encontra concorrncia invertida, feita como o prego, de trs para frente. A idia , realmente, de inverso, em busca de um procedimento mais rpido. Ser que a Lei 8.666, realmente, norma geral em todos os seus mais de 100 artigos? Essa matria j foi levada ao Supremo por meio da ADI 927 para discutir algumas alneas do art. 17, que trata da alienao de bens pblicos (que detalha como a Administrao aliena seus bens). Nos no vamos estud-lo, porque estudado dentro da aula de bens pblicos (Intensivo II). O que o STF disse? Que o art. 17 no norma geral, que norma especfica. A Lei 8666 tem normas gerais, mas tem alguns dispositivos, a exemplo do art. 17, que so normas especficas. E disse que a Unio pode legislar sobre normas especficas, desde que sirva s para ela. O STJ, julgando essa ADI disse que o dispositivo constitucional, desde que interpretado conforme a Constituio Federal, ou seja faz uma interpretao conforme. Ou seja, o art. 17 constitucional, desde que interpretado como norma especfica, portanto, de mbito federal. J caiu em prova de concurso e pode cair de novo. A lei 11079 fala sobre PPP. No ltimo captulo o legislador diz que so normas aplicveis somente Unio. Ou seja, a regra norma geral, mas este captulo especfica. O legislador j vai tomando cuidados nesse sentido. PRINCPIOS APLICVEIS LICITAO O que estudamos nas primeiras aulas serve tambm para c. Se cair licitao na segunda fase, tem que escrever um pargrafo de princpio. A licitao est sujeita a todos aqueles princpios. H alguns que so especficos e so esses que vamos estudar, os princpios prprios da licitao. Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio O que significa isso? O instrumento convocatrio, regra gera, o edital (no convite a carta-convite). Tudo o que for relevante, tem que estar escrito no edital. O edital a lei da licitao. nada mais do que a aplicao do princpio do instrumento convocatrio. Alm disso, importante lembrar que a Administrao no pode exigir nem mais e nem menos do que est no edital. Imaginem que o edital exija inscrio no conselho de classe. Voc tem uma empresa. Quando l o edital, voc no tem esse requisito e voc fica de fora. A Administrao, ao verificar que nenhuma das empresas que esto participando tem essa inscrio no conselho de classe. A comisso de licitao, diz que em nome da supremacia do interesse pblico e considerando que esse requisito nem dos mais importantes, eu vou dispensar. Eu 126

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pergunto: Essa deciso lcita? Eu dispenso o requisito e continuo a licitao, posso? E a empresa que no participou porque no tinha o requisito? Vinculao ao instrumento convocatrio. No pode exigir nem mais e nem menos do que est previsto. A vinculao diz: se est no edital, no posso nem exigir mais e nem exigir menos do que est ali previsto. Princpio do JULGAMENTO OBJETIVO O que significa esse princpio? Significa que o critrio de seleo tem que estar de forma clara e precisa previsto no edital. O que o licitante precisa fazer para ganhar licitao. E esse critrio de julgamento tem que estar previstos. TIPOS DE LICITAO Concorrncia, tomada de preos, convite e leilo modalidade. No princpio do julgamento objetivo eu tenho que definir qual o tipo de licitao: Tipo tcnica, tipo preo, tipo tcnica e preo. Voc vai encontrar tipos de licitao no art. 45, da Lei 8666. E o edital tem que definir tipo de licitao. Quem vai ganhar a licitao se eu tirei dez na tcnica e 8 no preo e o meu concorrente tirou 8 na tcnica e dez no preo? O edital tem que definir de forma clara e precisa o critrio de desempate. Administrao quer comprar canetas. Tipo de licitao: menor preo. Licitante A oferece caneta a 1 real. Licitante B oferece caneta a 1 real e 1 centavo, s que banhada a outro e ainda parcela em dez vezes. A Administrao declarou B vencedor por ser mais vantajoso. Mas se o licitante A soubesse que a Administrao queria caneta banhada a ouro e parcelado, tambm faria e por 1 real, nenhum centavo a mais. O licitante B pode ganhar? No. Se a Administrao quer parcelamento, quer canetas de qualidade melhor, tem que estabelecer isso no edital. Se a Administrao quer a qualidade X, quer o parcelamento, tem que colocar isso no edital. Se no estiver l, esses elementos no podem ser utilizados como critrio de seleo. Qual a modalidade de licitao que no tem sigilo de proposta? Leilo. E prego? No prego h envelopes lacrados e lances verbais. No leilo que no haver sigilo de proposta. No prego h sigilo na primeira parte do procedimento. Membro da comisso de licitao que frauda o sigilo (abre os envelopes na surdina e toma conhecimento antecipado das propostas, trocando um documento da empresa que quer favorecer) comete improbidade administrativa. Mas tambm punvel como crime na licitao. A lei 8666 traz um captulo sobre esses crimes. Fraudar sigilo de proposta improbidade e crime. Ningum pode conhecer o contedo, at o momento marcado para a abertura em sesso pblica. O licitante entrega tudo lacrado, ningum conhece o que est ali dentro. Aquela combinao prvia que as empresas fazem, essa eu ganho a outra voc ganha, tudo pactuado fraude ao sigilo de proposta, crime na licitao e tambm improbidade administrativa. Esses pactos representam fraude ao sigilo de proposta. O procedimento licitatrio formal ou informal? Procedimento formal tambm princpio prprio da administrao. Cuidado nesse ponto. Procedimento formal e o edital vai ter que cumprir. Quando a Lei 8666 saiu, em 1993, o Presidente de Comisso de Licitao se achava um super poderoso. Se o coitado do licitante no comprasse na cidade o envelope amarelo, era excludo da licitao por no respeitar o procedimento. Formalidades, sim, mas no meras formalidades. Tem que ser formalidades necessrias, aquelas que se no forem observadas, 127

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realmente vo causar prejuzo. No pode ser formalidade por formalidade. O STJ tem muitas decises sem situaes diversas. As formalidades so as necessrias, aquelas que se no forem levadas em considerao vo causar prejuzo. Pode a comisso de licitao juntar as fases? Pegar uma fase do prego e outra do convite? No. O administrador no pode inventar moda. No pode criar, dispensar nem fase e nem modalidade. O administrador no pode criar nova modalidade, criar uma nova fase e no pode dispensar uma fase existente. Quem dita a modalidade e o procedimento a lei. Se tomada, tomada conforme est na lei. Se convite, convite conforme est na lei. (Fim da 1 parte da aula) CONTRATAO DIRETA DISPENSA E INEXIGIBILIDADE A contratao direta o tema que mais cai em licitaes e contratos. At porque se o concurso questiona improbidade, parecer sobre contratao, esse o grande tema. Esse o tema que mais aparece em segunda fase, junto com alterao contratual. Em primeira fase, no, primeira fase cai tudo. Na contratao direta, o contrato celebrado sem licitao. contratao sem procedimento licitatrio. Se eu disse que procedimento administrativo licitatrio legitima contratao, como legitimar a contratao direta, que sem licitao? Como fundamentar esse contrato? Como demonstrar que caso de contratao direta? A legitimao tambm o contrato administrativo, s que no o licitatrio, mas o de justificao. para justificar a contratao direta, usa-se o procedimento administrativo de justificao, previsto no art. 26, da Lei 8666. do mesmo jeito que a licitao tem importncia porque serve de base para o contrato, o procedimento de justificao tambm muito importante porque serve de base para a contratao direta. Eu diria mais. Diria que o procedimento de justificao mais importante porque legitima algo que foge da regra. Se exceo, tem que ser devidamente justificada. O Tribunal de Contas pega pegado em processo de justificao. Cuidado com essa questo. Quais so as possibilidades de contratao direta? So duas possibilidades, duas situaes que a justificam: quando se tratar de dispensa ou inexigibilidade. Contratao direta com Dispensa de licitao Acontece em situaes em que a competio possvel. Por vontade do legislador, ele libera a competio. A competio vivel naquela situao, mas a lei vai liberar a obrigao. A lei vai dispensar, dizendo que no precisa. A vontade do legislador. H dois tipos de dispensa: ) ) Licitao Dispensada Licitao Dispensvel

O nome tem que servir para alguma coisa! Se dispensada, se o administrador quiser, ele pode? No. A dispensada j est afastada. O administrador no tem liberdade. Ele no tem poder de deciso. Ele no vai licitar e acabou. A dispensada j est dispensada pela lei nas hipteses do art. 17, que so as hipteses de alienao de bem pblico. A lei traz tambm a licitao dispensvel, significando que pode ser dispensada. Significa que a competio possvel, mas o administrador decide. Ele tem liberdade se quer ou no licitar. Na dispensada no pode licitar. Na dispensvel deciso discricionria do administrador. A lei diz que no precisa, mas se ele quiser, pode licitar. Prevista no art. 24, da Lei 8666. 128

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O rol do art. 24 taxativo ou exemplificativo? taxativo porque depende da vontade do legislador. O rol dos arts. 17 e 24 so taxativos. O que no est na lista no licitao dispensada, no licitao dispensvel. O art. 17 raramente cai. Virou uma colcha de retalhos, por isso cai muito pouco em prova. No precisa se preocupar com ele. Mas o art. 24 cai em prova. So quase 30 incisos. Tenho que decorar? O art. 24 cai muito em prova. D uma lida. Normalmente cai o art. 24 em paralelo com o art. 25 que trata da inexigibilidade. Mas o art. 25 traz s trs incisos. Decore o art. 25 e, por excluso, raciocine com o art. 24. Basta ler com carinho. Mas h duas ou trs hipteses do art. 24 que caem muito: Contrato emergencial Contrato de coleta de lixo da cidade est terminando e at hoje a licitao no foi realizada. Vencido o contrato, realiza o contrato emergencial ou deixamos a cidade sem coleta de lixo? Isso emergencial? No. Isso no contrato emergencial da lei. Esse administrador vai ter que pagar o perco pela situao que criou. A contratao direta do art. 24 da lei, contrato emergencial diz respeito de iminente perigo, algo excepcional, emergencial. Nossa lei no admite emergncia criada pelo administrador! A ideia no : eu tenho uma emergncia porque no licitei. No isso que a lei quer. Sempre que aparecer na prova uma emergncia criada pelo administrador, no o caso. Gerar situao emergencial improbidade. Caindo em prova de segunda fase: O administrador gerou situao emergencial (o contrato de coleta de lixo ia vencer e o administrador no preparou a tempo a licitao), vai celebrar contrato emergencial porque no fez a licitao a tempo. O que voc vai colocar no parecer? Faa o contrato porque a supremacia do interesse pblico tem que prevalecer, mas faa o contrato com apurao de responsabilidade. No parecer voc pode determinar: no tem outra sada, no d para ficar com a coleta de lixo parada, faa o contrato, mas que se apure a responsabilidade. Contrato emergencial improrrogvel e dura enquanto durar o perigo. A lei fala em obras e servios que s podem durar 180 dias, 180 dias para ser concludos a contar do evento danoso (e no da contratao). Tudo isso est no art. 24. Basta ler. Licitao Deserta e Licitao Fracassada Licitao deserta ocorre quando no aparecem interessados. Eu licito hoje, no aparece ningum. Regra: eu tenho que licitar de novo. Se para licitar de novo vai causar prejuzos Administrao, eu posso contratar novamente. Ento, so dois procedimentos: o da licitao que foi deserta e o procedimento da contratao direta. Licitao fracassada ocorre quando no houver vencedor. Uma licitao pode terminar sem vencedor se todos forem inabilitados ou se todos forem desclassificados. Por inabilitao geral ou por desclassificao geral. Fiz a licitao. Nenhuma empresa preencheu os requisitos da habilitao. Todas foram inabilitadas. Qual a consequncia? No posso contratar diretamente porque essa hiptese no est na lista do art. 24. Qual a sada? Licitar de novo. Agora, se todas forem desclassificadas (a desclassificao pode ocorrer porque a proposta no cumpriu sua formalidade, ou porque o preo no est compatvel com o de mercado) gera a possibilidade de contratao direta. Com a desclassificao geral, pode fazer contratao direta. Alguns doutrinadores chamam de desclassificao as duas hipteses. Alguns autores chamam de fracassada o resultado desastroso das duas etapas. Se foi inabilitado ou desclassificado, fracassada. Mas s vai ter contratao direta na desclassificao. O resultado da licitao pode ser desastroso se todos forem inabilitados (no vale contratao direta, tem que licitar de novo), mas pode ser desastroso se todos forem desclassificados (vale contratao direta). Alguns autores 129

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dizem que a fracassada so as duas, sendo que s vai ser possvel a contratao direta nas hipteses de desclassificao. E outros autores preferem chamar de fracassada s a extino por desclassificao geral. H divergncia na doutrina sobre isso. Feito isso, o resto do art. 24 por sua conta. Inexigibilidade de Licitao possvel contratao direta ante a inexigibilidade de licitao. A inexigibilidade est prevista no art. 25 da Lei 8666: Art. 25. inexigvel a licitao inviabilidade de competio, em especial: quando houver

A licitao ser inexigvel quando a licitao for invivel. E quando a competio vai ser invivel? O rol do art. 25 taxativo ou exemplificativo? exemplificativo (em especial). E quais so essas circunstncias? Se o rol s exemplificativo, quais so as outras circunstncias em que a licitao vai ser invivel? Para que a competio seja vivel e a licitao seja exigvel, h trs condies, trs pressupostos cumulativos: Pressuposto lgico Pressuposto jurdico Pressuposto ftico Se faltar qualquer um desses, o que acontece com a licitao? Competio invivel. Competio invivel, licitao inexigvel. Cuidado! O que cada um deles? Pressuposto lgico significa pluralidade. Servio no singular (s existe um), o meu pressuposto lgico desaparece. preciso mais de um concorrente. Se s h um, no h como licitar. S h um fabricante, um fornecedor, s um que faz. No havendo pluralidade, falta pressuposto lgico. Vamos imaginar que a Administrao decidiu comemorar o aniversrio da cidade com um grande show de Reginaldo Rossi. Existe algum igual a Reginaldo Rossi? No. Voc pode no gostar, mas ele singular. Se no tem pluralidade, no tem como fazer competio. Trabalho artstico reconhecido pela crtica. Trabalho artstico reconhecido pela crtica singular e pela lista do art. 25, falta pressuposto lgico para a licitao. A Administrao precisa comprar um objeto X. E esse objeto ser singular quando? O que significa objeto singular? Se o fabricante s fez um, adianta fazer licitao? Objeto singular no seu carter absoluto significa que a fbrica s fez um. No existe outro igual. E se a Administrao precisa daquele, no adianta fazer licitao. As chuteiras fabricadas em srie e usadas por Ronaldinho no gol decisivo do campeonato importante. Esse objeto singular. O objeto pode ser singular porque participou de evento externo. Escultura, tela, pintura, no tem igual. Cada artista tem a sua peculiaridade. Falamos que o objeto singular pelo seu carter pessoal, so aqueles objetos que dependem da emoo do artista. Pinturas, esculturas so singulares em razo de seu carter pessoal. A maior chance de cair no concurso o servio singular. E o que significa um servio singular? Aquele que ningum faz igual. o servio personalizado, sem igual no mercado. Essa singularidade d ensejo contratao direta com inexigibilidade de licitao. Cada um presta o 130

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servio a seu modo. Qual a singularidade que justifica a contratao direta pela Administrao? O servio tem que estar na lista do art. 13 da lei. O servio tem que ser singular e estar na lista do art. 13, da Lei 8666. s pode naqueles casos. Tudo bem que o rol um pouco amplo, mas tem que estar l. E alm de estar l, cada um tem que prestar sua maneira. Cuidado! No basta prestar sua maneira, preciso ter notria especializao. A Administrao precisa do melhor garom? Ela precisa do melhor advogado trabalhista ou qualquer advogado da rea resolve? Se no precisa do melhor, no pode contratar diretamente. A carne brasileira sofreu um boicote. O Brasil est sofrendo abalos na economia. Precisa de um advogado para resolver essa grande polmica. Qualquer advogado serve? No. Preciso do melhor, nesse caso, posso contratar diretamente. Contratao direta, com servio singular, tem que estar no art. 13. Mas preciso que seja o melhor. A notria especializao exigida. O servio corriqueiro tem que ser licitado. A diferena ou a singularidade no est no profissional, mas na complexidade do servio. A singularidade que precisamos aqui, a singularidade relevante est na complexidade do servio. um servio comum. Qualquer um faz, no preciso de contratao direta. Essa a hiptese que mais cai no concurso. Pressuposto jurdico A licitao serve para escolher a proposta mais vantajosa para a Administrao, protegendo o interesse pblico. Proteger o interesse pblico a finalidade maior. Se a licitao prejudicar esse interesse pblico no vivel competir. A licitao serve para proteger o interesse pblico. Quando se escolhe a melhor proposta se est protegendo o interesse pblico, mas se naquela situao especfica a licitao prejudicar aquele interesse que ela deveria proteger, no vivel competir, j que a licitao no um fim nela mesma. Se ela prejudica o fim que deveria proteger, ela torna a competio invivel. Exemplo de licitao invivel por falta de pressuposto jurdico: empresas pblicas e sociedades de economia mista na sua atividade-fim (discursiva do concurso AGU segunda fase). A empresa pblica, na sua atividade-fim no precisa licitar. Disserte. Empresa pblica e sociedade de economia mista tm duas finalidades: servios pblicos e atividade econmica. Se servio pblico, tem que licitar conforme a 8666. Se for exploradora de atividade econmica poder, pelo art. 173, = 1, III, ter estatuto prprio, mas at hoje esse estatuto no veio. Dessa forma, est sujeita Lei 8666. Hoje, seja no servio pblico, seja na atividade econmica esto sujeitas Lei 8666, s regras de dispensa e inexigibilidade dessa lei. Atividade-fim de empresa pblica que presta servio pblico razo de interesse pblico? Claro. Empresa pblica e sociedade de economia mista exploradoras de atividade econmica tm na sua atividade-fim uma razo de interesse pblico? Quando o Estado poder explorar a atividade econmica no Brasil? O estado no intervir na atividade econmica, salvo por meio das empresas pblicas e sociedades de economia mista, quando isso for imprescindvel segurana nacional e a relevante interesse coletivo. Quando o Estado vai ter empresa pblica e sociedade de economia mista na atividade econmica? Segurana nacional e isso de interesse pblico. Mas tambm pode ser de interesse coletivo e interesse coletivo razo de interesse pblico. Ento, se for atividade econmica, lembre-se, no pode ser qualquer atividade econmica. Diz o art. 173, da CF, que s pode ser atividade econmica segurana nacional e interesse coletivo. Neste caso, a atividade-fim desta empresa representa um interesse pblico. Para as exploradoras de atividade econmica, o art. 173, da CF, restringe as duas finalidades. Diz que s pode ser atividade econmica segurana nacional ou relevante interesse coletivo, o que significa dizer que tanto no servio pblico quanto na atividade econmica, o que se tem so razes de interesse pblico. Se a licitao prejudicar a atividade-fim dessa empresa, est prejudicando uma razo de interesse pblico. Se a licitao prejudicar a atividade-fim dessas 131

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empresas est prejudicando o interesse pblico e a falta pressuposto jurdico porque a licitao tem que proteger esse interesse. Se ela prejudica o interesse que tem que proteger est comprometendo o interesse pblico e falta o interesse jurdico. Sempre que a licitao prejudicar a atividade-fim a empresa pblica, prejudicar a atividade-fim da sociedade de economia mista, essa licitao no deve acontecer. A competio invivel porque falta pressuposto jurdico. Com certeza, a licitao vai prejudicar a atividade fim muito mais na atividade econmica do que no servio pblico, j que o servio pblico compatvel com a demora da licitao, mas a atividade econmica iniciativa privada, agilidade, presteza, rapidez. muito comum a licitao prejudicar a atividade-fim sendo essa empresa na atividade econmica. Ento, esse fundamento aparece muito mais na atividade econmica do que no servio pblico. Na prova da AGU voc tinha que escrever tudo isso. Pressuposto ftico Significa que para fazer licitao preciso interesse de mercado. Exemplo: administrao vai contratar um mdico cirurgio cardaco e a contratao vai ser de 500 reais por ms. No h interesse de mercado. Isso no se confunde com licitao deserta. Pressuposto ftico no licitar e no aparecer. Eu no vou me arriscar numa licitao se aquele objeto no tem interesse. Na verdade, o pressuposto ftico um estudo que antecede a prpria licitao. A licitao deserta pode acontecer por vrias razes: por falta de conhecimento, por falta de preenchimento dos requisitos, por vrias razes. O pressuposto ftico um estudo que antecede o prprio procedimento. A licitao vai ser vivel para depois elaborar edital e publicar. MODALIDADES DE LICITAO Como se escolhe as modalidades de licitao? A cilada da questo aparece nesse elemento. Nesse tema, h dois critrios a serem conferidos na hora da prova. Para definir a modalidade certa, h dois parmetros: o valor ou o objeto (natureza do objeto). O que significa isso? Quando a questo de concurso falar de valor do contrato como base, porque o parmetro valor, e se assim h trs alternativas: concorrncia (valor alto), tomada de preos (valor mdio) ou convite (valor pequeno). Quais so esses valores? Veremos depois. Se a questo no fala nada de valor, necessariamente vai ter que qualificar o objeto: Trata-se de servios comuns, alienao de bens inservveis, etc. Qualificando o objeto h trs alternativas: Leilo, concurso e prego. Se a questo qualifica o objeto, no importa o valor. Voc pode contratar milhes e milhes, no importa o valor. Se a qualidade do objeto, no interessa o valor do contrato. Essa regrinha muito boa, mas tem duas excees: A concorrncia, apesar de ser escolhida pelo valor, tem algumas obrigatoriedades em razo do objeto, a exemplo, o imvel, quando a concorrncia escolhida pelo objeto e no pelo valor. A outra quanto ao leilo. O leilo, apesar de ser escolhido pelo objeto, tem uma limitao quanto ao valor. Imvel tem que ser concorrncia, no importa o valor. O leilo tem parmetro de valor, mas existe uma hiptese que tem limite de valor. Veremos na prxima aula.

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