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Lsungen

Beispiel 1: A kommt aus Thailand zurck. Am Flughafen Schwechat werden in seinem Gepck 500g Heroin gefunden; diese befinden sich in einer kleinen ausgehhlten Elefantenstatue. A wurde von seiner lieben Urlaubsbekanntschaft B ersucht, die Statue ihrer guten Bekannten D mitzubringen, die ein Bordell betreibt. Ist A strafbar? Lsung: 27 Abs 1 Z 1 SMG: Wer vorschriftswidrig Suchtgifte erwirbt, besitzt, erzeugt, befrdert, einfhrt, ausfhrt oder einem anderen anbietet, berlassen oder verschafft ist mit Freiheitsstrafe bis zu einem Jahr oder mit Geldstrafe bis zu 360 Tagesstzen zu bestrafen. Im vorliegenden Fall kommen mehrere Tatbestandselemente (ein Tatbestand ist die Voraussetzung einer besonderen Rechtsfolge Strafe), nmlich besitzt, befrdern und einfhren. Fr die Rechtsfolge (die Strafe) reicht blo eines dieser Elemente. Besitzt: darunter versteht man jeden blo ganz kurzfristigen Gewahrsam im Sinne einer bloen Innehabung. Es reicht eine unmittelbare Sachherschafft, eine unmittelbare Zugriffsmglichkeit ist hingegen nicht ntig. (Dh befindet sich die Elefantenstatue im Koffer und dieser Koffer ist verschlossen und im Laderaum des Flugzeuges, reicht dies bereits aus; man braucht nicht jederzeit die Elefantenstatue bei sich haben). Befrdern: ist jede Art von Transportttigkeit von einem Ort zu einem anderen. In aller Regel muss man die Sache zuerst besitzen, um sie dann befrdern zu knnen, daher ist die Tathandlung des Befrdern bereits im Besitz erfllt. Einfhren: Wer Suchtgift aus einem Hoheitsgebiet eines Staates in das Hoheitsgebiet eines anderen Staates bringt, fhrt es ein. Wichtig ist der bertritt einer sterreichischen Grenze. Wird das Suchtgift bei der Grenzkontrolle entdeckt liegt bloer Versuch vor. Aufgrund der groen Menge, kann aber auch folgendes Delikt erfllt sein: 28a Abs 1 Wer vorschriftswidrig Suchtgift in einer die Grenzmenge bersteigenden Menge erzeugt, einfhrt, ausfhrt oder einem anderen anbietet, berlasst oder verschafft, ist mit Freiheitsstrafe bis zu fnf Jahren zu bestrafen. 28a Abs 4 Z 3: Mit Freiheitsstrafen von einem bis zu fnfzehn Jahren ist zu bestrafen, wer die Straftat nach Abs 1 in Bezug auf Suchtgifte in einer das Fnfundzwanzigfache der Grenzmenge bersteigenden Menge begeht. Grenzmenge: Die Grenzmenge befindet sich immer auf den Reinsubstanz des Stoffes! Das heit, abhngig von der Qualitt des Stoffes kann die Grenzmenge unterschiedlich schnell erreicht werden. Bei Heroin betrgt die Grenzmenge 3g Reinsubstanz. Geht man davon aus, dass die Substanz zu 100 % rein ist, berschreitet er den Reinheitsgehalt um das 166fache. Ergebnis: Sofern A Vorsatz (siehe gleich unten) hat, droht gem 28a Abs 4 Z 3 eine Freiheitsstrafe von einem bis zu fnfzehn Jahren. Wie ist es, wenn die Sache A komisch vorgekommen ist und er sich dachte, Na, hoffentlich ist das in Ordnung.
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Hier stellt sich die Frage ob A berhaupt vorstzlich gehandelt hat. Wer zB. einen Stoff transportiert oder bernimmt im Glauben, es handle sich um irgendeinen andern Stoff, handelt nicht vorstzlich. Weiters verlangt das Gesetz, dass sicher der Vorsatz auch auf die Grenzmenge bersteigende Suchtgiftmenge in Verkehr zu setzen. Fehlt es wie hier A an einem Vorsatz so handelt er nicht rechtswidrig und ist daher straflos! Anders wre es, wenn es was es nicht gibt eine Fahrlssigkeitsdelikt gbe, dass beispielsweise fahrlssigen besitzt von Suchtgiften bestrafen wrde. Das SMG kennt aber, im Gegensatz zum StGB ( 80 Fahrlssige Ttung), keine Fahrlssigkeitsdelikte. oder wenn A meinte, Ich wei zwar nicht, ob Heroin in der Statue ist, aber wenn ist es auch egal.? Hier handelt A mit einem so genannten bedingten Vorsatz. Er rechnet aber wei nicht, dass er Suchtgift transportiert. Bereits dass damit rechnen erfllt den bedingten Vorsatz. Dass A auch einen Vorsatz auf die die Grenzmenge bersteigende Menge hat ist wohl nicht der Fall, daher macht sich A gem 27 Abs 1 Z 1 SMG strafbar. Es droht ihm eine Freiheitsstrafe von bis zu einem Jahr. Beispiel 2: Der Biobauer A hat Industriehanf, welcher einen THC-Gehalt von 0,2% aufweist, legal angebaut. Der Nachbar B baut ebenfalls Cannabispflanzen an, welche einen THCGehalt von 5% aufweisen und daher als Suchtmittel gelten. Durch Samenflug kommt es zu einer Kreuzung. Die Pflanzen von A enthalten nunmehr auch 4 % THC. A hat es bis zu seiner Gerichtsverhandlung nicht fr mglich gehalten, dass es zu Kreuzungen kommen kann. Hat sich A strafbar gemacht? Lsung: 27 Abs 1 Z 2 SMG: Wer vorschriftswidrig Opiummohn, den Kokastrau oder die Cannabispflanze zum Zweck der Suchtgiftgewinnung anbaut ist mit Freiheitsstrafe bis zu einem Jahr oder mit Geldstrafe bis zu 360 Tagesstzen zu bestrafen. Der Tatbestand des Anbauens ist erfllt, wenn man Pflanzen entstehen und wachsen lsst; ins das Einbringen von Samen in die Erde, Einsetzen von Jungpflanzen, Aufziehen und Kultivieren. Die Vorschriftswidrigkeit ergibt sich aus einem Versto der 6ff SMG. Grundstzlich ist der Anbau unter bestimmten in 6ff SMG normierten Voraussetzungen erlaubt. Durch die Kreuzung der Pflanzen wird das Anbauen von A von einem legalen zu einem illegalen Anbau, wobei folgendes zu beachten ist: Bezglich Cannabis ist darauf hinzuweisen, dass Suchtgift nur die Blten- und Fruchtstnde sind, die noch Harz enthalten. Samen und Bltter der Cannabispflanzen, die nicht mit Bltenoder Fruchtstnden vermengt sind, sind ausdrcklich ausgenommen. Das gilt auch dann, wenn die Bltter dieses Cannabispflanzen hochgradig THC-haltig sind. Weiteres ist die Handlung von A nicht auf eine Erzeugung von Suchtgift gerichtet, sondern (siehe 27 Abs 1 Z 2 zum Zweck der Suchtgiftgewinnung) er produziert Industriehanf (zur Gewinnung von Hanffasern angebaut, weitere Produkte sind Hanfschben, Hanfsamen sowie das daraus gewonnene Hanfl und Hanfblten und -bltter zur Herstellung von therischem Hanfl). Daher handelt A ohne Vorsatz und ist daher straflos. Beispiel 3: A kauft bei B 5 Gramm Cannabisharz um 30. Strafrahmen A und B?

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Prfung A: 27 Abs 1 Z 1 SMG: Wer vorschriftswidrig Suchtgift erwirbt, besitzt, erzeugt, befrdert, einfhrt, ausfhrt oder einem anderen anbietet, berlsst oder verschafft ist mit Freiheitsstrafe bis zu einem Jahr oder mit Geldstrafe bis zu 360 Tagesstzen zu bestrafen. Fr den Besitz ist entscheidend, dass das Suchtgift in die Privatsphre bernommen wurde und auch ein dementsprechender Wille auf Besitz der Substanz vorhanden ist. Da der Konsum grundstzlich nicht strafbar ist, wird jeder kurzfristiger Besitz an Suchtgift bereits als Besitz gewertet (OGH), das bedeutet, dass man ohne Besitz von Suchtgift solches auch praktisch nicht konsumieren kann, das Vorurteil wonach nur Rauchen nicht strafbar ist, daher nicht stimmt (dh wer einen Joint in einer Runde weitergibt macht sich und alle Beteiligten strafbar) A wre daher gem 27 Abs 1 Z 1 SMG zu bestrafen, wobei der Strafrahmen gem 27 Abs 2 SMG (persnlicher Gebrauch) nur sechs Monate oder eine Geldstrafe ist. Prfung B: 27 Abs 1 Z 1 SMG: Tatbestand: berlassen Zweifelsfrei ist hier das Tatbestandsmerkmal des berlassen erfllt. berlassen ist das entgeltliche oder unentgeltliche (!!!) bergeben von Suchtgiften durch den Tter selbst an eine andere Person, die vorher noch keinen Gewahrsam am Suchtgift hatte. Durch den Verkauf ist der geforderte Vorsatz erfllt. B wre daher gem 27 Abs 1 Z 1 SMG zu bestrafen. Variante 1: A ist 17, B ist 18 Strafrahmen A und B? Prfung A: Grundstzlich selbe Prfung wie oben, nur das A noch Minderjhrig ist und daher die Strafrahmen nach JGG (Jugendgerichtsgesetz) um die Hlfte herabgesetzt werden. Prfung B: B ist bereits volljhrig und sein Kufer ist minderjhrig. Daher ist 27 Abs 4 Z 1 SMG zu prfen: Mit Freiheitsstrafe bis zu 3 Jahren ist zu bestrafen, wer durch eine Straftat nach Abs 1 Z 1 oder 2 einem Minderjhrigen den Gebraucht von Suchtgift ermglicht und selbst volljhrig ist und mehr als zwei Jahre lter als der Minderjhrige ist. Da B nicht mehr als zwei Jahr lter ist (beachte die und im 27 Abs 4 Z 1) ist B nur nach dem Grunddelikt des 27 Abs 1 Z 1 SMG zu bestrafen.

Variante 2: A ist 13, B ist 20 und im Substitutionsprogramm Strafrahmen A und B? Prfung A: Mangels Deliktsfhigkeit ( 4 Abs 1 JGG) ist A straflos. Anmerkung: Die Deliktsfhigkeit beginnt mit der Vollendung des 14 Lebensjahres, also ab dem 14. Geburtstag.

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Prfung B: Hier wird 27 Abs 4 Z 1 (siehe oben Variante 1 bei B) SMG jedoch schlagend. Da 27 Abs 5 keine Privilegierung fr 27 Abs 4 Z 1 vorsieht, ist auch die Abhngigkeit des B irrelevant und es droht daher die volle Strafdrohung des qualifizierten (= verschrften) 27 Abs 4 Z 1 von bis zu 3 Jahren Freiheitsstrafe Beispiel 4: A betreibt eine kleine Plantage und verkauft Cannabisharz, um ein Zubrot zu verdienen. Strafrahmen? A wird gem 27 Abs. 3 zu bestrafen sein Strafrahmen 3 Jahre . Die Privilegierung des 27 Abs. 5 kommt ihm deswegen nicht zu Gute weil er weder abhngig ist, noch die Plantage vorwiegend fr den persnlichen Gebrauch verwendet. Dieser liegt vor, wenn die Tatbegehung den Zweck erfolgt, Suchtmittel fr den persnlichen Gebrauch zu verschaffen oder sich durch Verkauf Mittel fr den zuknftigen Erwerb fr den persnlichen Verbrauch zu verschaffen (dass Teile des Gewinnes auch fr Unterhalt oder Bezahlung von Schulden erfolgt schadet nicht). A findet einen Pilz im Wald, welcher Psilocin enthlt, und konsumiert diesen. Strafrahmen? Das Erwerben, Besitzen, Sammeln und Konsumieren von Pilzen ist straflos. Beispiel 5: Bei A werden bei einer Hausdurchsuchung 300 Pflanzen gefunden, welche nicht abgeerntet sind. Diese enthalten 250 g THC. Strafrahmen? 28. SMG Abs 1 Wer vorschriftswidrig Suchtgift in einer die Grenzmenge ( 28b) bersteigenden Menge mit dem Vorsatz erwirbt, besitzt oder befrdert, dass es in Verkehr gesetzt werde, ist mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren zu bestrafen. Ebenso ist zu bestrafen, wer die in 27 Abs. 1 Z 2 genannten Pflanzen zum Zweck der Gewinnung einer solchen Menge Suchtgift anbaut. Beachte: Bei der Erzeugung von Cannabis, muss dieses abgeerntet werden damit dieses erzeugt ist (14 Os 94/08t). Der Strafrahmen betrgt bis zu drei Jahren. Variante: A ist selber abhngig. Strafrahmen? Hier kommt A berdies die Privilegierung des 28 Abs 4 zu Gute, mit einem Strafrahmen von bis zu einem Jahr.

Beispiel 6: Bei A werden bei einer Hausdurchsuchung 11 kg Cannabisharz (Grenzmenge sind 20 g bei 5% Reinheit) gefunden, welches bereits abgeerntet ist. A ist selber schwer abhngig. Strafrahmen? 28a SMG: Zu dem Anbau eine der Grenzmenge bersteigenden Menge von Cannabis kommt noch das Abernten hinzu. Eine vollendete Erzeugung ist die Gewinnung von Suchtgift durch Trennung der suchtgifthaltigen Teile von der Pflanze (Machac, JSt 2010, 197f).
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Daher ist 28a Abs. 4 Z 3 erfllt und A drohen von einem bis zu 15 Jahren Freiheitsstrafe, dass A abhngig ist spielt keine Rolle. Variante: Bei A werden bei einer Hausdurchsuchung 5,5 kg Cannabisharz gefunden und 150 Pflanzen, welche einen Ertrag von 5,5 kg abwerfen wrden. A ist selbst schwer abhngig. Strafrahmen? Hier muss abgegrenzt werden zwischen der geernteten Menge von 5,5 kg und den mglichen Ertrag von 5,5 kg. Fr die geerntete Menge ist die Grenzmenge berschritten und es gilt die Strafbarkeit nach 28a Abs. 1 SMG (5 Jahre Freiheitsstrafe). Da A abhngig ist reduziert sich die Strafe gem 28 a Abs.3 auf bis zu 3 Jahre. Fr die nicht geerntete Menge gilt die Strafbarkeit des 28 Abs 1 SMG Strafrahmen bis zu 3 Jahre, dadurch dass A abhngig ist reduziert sich die Strafe gem. 28 Abs.4 auf 1 Jahr. In sterreich wird man nur nach dem strengsten Delikt bestraft hier 28a SMG weil bis zu 3 Jahre Freiheitsstrafe. Das andere Delikt ( 28 SMG) wird als erschwerende fr die Strafbemessung hinzugenommen.

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