PERSPECTIVES TUDE

Le dbat qui souvre loccasion de la discussion du projet de loi visant ouvrir le mariage et ladoption aux couples de mme sexe, prsent par la ministre de la Justice, Christiane Taubira, et la ministre dlgue la Famille, Dominique Bertinotti, conduit lauteur dresser un tat du droit en Europe. Lobjectif : dterminer si la famille homosexuelle y est reconnue.

La famille homosexuelle en Europe

Par Clara BERNARD-XMARD
Matre de confrences en droit priv luniversit de Versailles Saint-Quentin-en-Yvelines

RLDC

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Ctait lengagement n 31 du projet de Franois Hollande en vue de son lection la prsidence de la Rpublique en 2012 (Le changement, cest maintenant Mes 60 engagements pour la France). Insr dans une rubrique intitule Je veux rtablir la justice, lengagement tait rdig en ces termes: Jouvrirai le droit au mariage et ladoption aux couples homosexuels. Quelques mois plus tard, la promesse de campagne est effectivement transcrite dans un projet de loi, officiellement co-crit par la ministre de la Justice et la ministre dlgue la famille, prsent le 7novembre en Conseil des ministres, lequel vise ouvrir le mariage et ladoption aux couples de mme sexe. On sen doute, le projet de loi ne fait pas lunanimit. Il nemporte dailleurs pas ladhsion chez tous les militants homosexuels. Si certains se rjouissent de cette avance tant attendue, dautres ont, linverse, trs vite dplor le caractre a minima du texte, lui reprochant notamment de ne pas envisager laccs lassistance mdicale la procration (AMP) pour les homosexuels. Ainsi, M. Gougain, prsident de lInterassociative-lesbiennes, gay, bi et trans (Inter-LGBT), a rapidement fait savoir quil allait lancer une campagne auprs de tous les parlementaires pour les sensibiliser sur ce sujet (v. Le Point, 20 sept. 2012). Dans le mme temps, la snatrice Europe cologie-Les Verts Esther Benbassa, qui avait prsent en aot dernier une proposition de loi sur le mariage homosexuel (texte n 745, dpos au Snat le 27aot 2012, visant louverture du mariage aux personnes du mme sexe et lordonnancement des conditions de parentalit), a annonc que si le

texte du gouvernement ne prvoyait pas un volet autorisant la procration mdicalement assiste aux couples de femmes, elle proposerait alors un amendement en ce sens. Il faut dire que le texte port par Mme Benbassa quelques mois plus tt, allait beaucoup plus loin que le projet de loi actuellement prsent par le gouvernement puisquil permettait aussi aux couples de femmes daccder lassistance mdicale la procration (v. les articles 19 23 du texte) et visait, dans cette hypothse, la reconnaissance dune double maternit (v. larticle 21 selon lequel lorsque le couple ayant consenti une procration mdicalement assiste est compos de deux femmes, la filiation avec la conjointe est judiciairement dclare. Laction obit aux dispositions des articles 328 et 331). Le mariage, ladoption conjointe et peut-tre mme laccs, dans certaines conditions, lassistance mdicale la procration sont donc des actes qui, dans un avenir proche en France, permettront aux couples homosexuels de fonder une famille reconnue par le droit. lappui de cette volution du droit, on sait que plusieurs arguments sont invoqus. Or, parmi ceux-ci, lun consiste dire que la France est, en ces matires, en retard par rapport certains pays europens. Ds lors, il parat ncessaire danalyser prcisment et sans esprit de polmique, les dispositions des lgislations trangres pour dterminer si effectivement la famille europenne est reconnue dans les tats membres de lUnion europenne (NB: ltude ayant t volontairement circonscrite lUnion europenne, ne seront pas voques ici les lgislations de lIslande et de la Norvge). Ainsi, la dmarche consistera tout dabord identifier les pays, tats membres de lUnion europenne, dans lesquels la loi ouvre le mariage aux couples homosexuels (I). Puis, dans chacun de ces pays, il sera dtermin si la loi autorise

les couples homosexuels accder ladoption (II) et la procration mdicalement assiste (III).

I HOMOSEXUALIT ET MARIAGE EN EUROPE

Sur les vingt-sept tats membres de lUnion europenne, seuls six dentre eux ont, lheure o ces lignes sont crites, adopt une loi autorisant le mariage entre personnes de mme sexe. Ils seront donc probablement bientt rejoints par la France et galement la Grande-Bretagne. En effet, en Grande-Bretagne, aprs une phase de consultation, une loi autorisant les mariages entre personnes de mme sexe, et aussi leur clbration par lglise anglicane religion dtat , est actuellement dbattue au Parlement (pour lheure, la Grande-Bretagne autorise seulement le Civil Partnership Act de 2004 forme de partenariat , lequel est entr en vigueur le 5dcembre 2005). Sagissant du mariage proprement parler, ce sont, on le sait, les Pays-Bas qui ont inaugur en la matire. En effet, le 1er avril 2001, est entre en vigueur une loi du 21dcembre 2000 ouvrant laccs au mariage des personnes de mme sexe. Depuis cette date, il est inscrit dans le Code civil nerlandais que les rgles relatives aux conditions, aux effets et la dissolution du mariage sont les mmes, quelle que soit lorientation sexuelle du couple (v. notamment, Snat, Le mariage homosexuel, Les documents de travail du Snat, Srie Lgislation compare, n LC 134, juin 2004). Sagissant de la formation de lunion, le lgislateur nerlandais a pos le principe de la validit du mariage homosexuel ds lors que lun au moins des poux a la nationalit nerlandaise ou rside aux Pays-Bas. En cas de conflit entre la loi nerlandaise et la loi nationale de lun des conjoints (nadmettant pas le mariage homosexuel), il est prvu que la loi nerlandaise est

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