O verdadeiro sentido do exame de ordem

Elaborado em 01/2011. Jos de Freitas Guimares

"O escritor curto em ideias e fatos ser, naturalmente, um autor de ideiascurtas,assimcomodeumsujeitodeescassomiolonacachola,deumacabeade coco velado, no se poder esperar seno breves anlises e chochas tolices." (Rui Barbosa1).
Muitos defensores do exame de ordem redigem suas defesas com emprego de expresses desnecessrias e rebuscadas, verdadeiro exerccio de escrita eloqente que, em verdade, tem o efeito prtico de exaltar a "afinao da interioridade" e afastar o cerne da questo envolvendo o livre exerccio profissional da Advocacia, tudo a pretender justificar a aplicao do tambm conhecido exame da OAB. Afirmo, entretanto, que tais argumentos esto bem prximos do entendimento de Thomaz Hobbes2, afinal, estes deturpam o "verdadeiro sentido das palavras". Assim, contesto tais argumentos com valores constitucionais corretamente apreciados, sem paixo, emoo, ou casusmo de interpretao. De incio, fao a seguinte indagao: a qualificao profissional para o exerccio da advocacia compreende o exame de ordem, constante do inciso IV do art. 8 da Lei 8.906/94? Os que afirmam ser o exame de ordem qualificao profissional, em verdade, demonstram que ignoram totalmente o texto constitucional, que atribui exclusivamente Educao, decorrente de processos pedaggicos realizados por Cursos de Graduao ou Instituies Superiores do Ensino, o "pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho" (art. 205, CF/88). Logo, a simples leitura do art. 205 da CF/88 basta para identificar que o exame de ordem no qualificao profissional, e, por tal motivo, no instituto vlido para impedir o livre exerccio da advocacia. E, por no ser qualificao profissional, no se admite que possa ser utilizado para inviabilizar o livre exerccio profissional da advocacia, a demonstrar violao ao inciso XIII do art. 5 da CF/88. Mas o que seria, afinal, um exame de ordem? Ou melhor, questiona-se, sem que sejam apresentadas posies apaixonadas, emotivas, ou com interpretaes casusticas: qual a conceituao tcnico-jurdica constitucional ou mesmo legal do exame de ordem que permita identificar sua razo de ser como instituto restritor do livre exerccio profissional da advocacia? Para tal resposta, imperativo fundamentar em qual alnea, inciso ou artigo da Constituio Federal ou de qualquer lei onde essa conceituao esteja lanada. Afirmo, todavia: aqui jaz o indigente exame de ordem/exame da OAB. No h um nico magistrado, promotor pblico, advogado, delegado de polcia, especialista, mestre ou doutor em Direito que consiga responder essa indagao com as devidas fundamentaes constitucionais e/ou legais. Mas, se o exame de ordem no possui conceituao tcnico-jurdica e no qualificao profissional, qual a razo de sua aplicao? Ora, porque os dirigentes da OAB, por motivaes extrnsecas, afirmam que ele "necessrio" frente baixa qualidade dos cursos jurdicos, alm do fato de o Ministrio da Educao no fazer corretamente as avaliaes destes, a resultar submisso da cidadania, da dignidade da pessoa humana e dos valores sociais do trabalho agenda poltica corporativa da entidade de classe dos advogados. Tambm asseveram que o exame de ordem "necessrio" porque muitos Bacharis em Direito no sabem conjugar verbos ou utilizar corretamente o plural. Aqui demonstro que a razo de ser do exame de ordem desconexa do ordenamento jurdico constitucional e/ou legal, eis que envolve aes corporativas da OAB como meio para se atingir um fim predeterminado, ou seja, para limitar uma maior concorrncia profissional aos inscritos em seus quadros.

Ao mencionar a avaliao de qualidade dos cursos de graduao jurdica, a OAB quer fazer o Brasil acreditar que o Ministrio da Educao no cumpre adequadamente a competncia constante do inciso II do art. 209 da CF/88. O pior que a OAB consegue quem lhe d ouvidos. Todavia, no procede a posio da entidade de classe. Desde 2004, o INEPE - INSTITUTO NACIONAL DE ESTUDOS E PESQUISAS EDUCACIONAIS ANSIO TEIXEIRA, vinculado ao Ministrio da Educao, j emitiu diversos relatrios contendo avaliaes sobre estes e muitos outros cursos, num total de 50 (cinqenta) profisses superiores. Como consequncia das avaliaes realizadas, apenas dos cursos de graduao em Direito foram fechadas 23 mil vagas, isso at maio/2010, o que importou no encerramento das atividades de 36 instituies de ensino jurdico. Logo, a afirmao de que o Ministrio da Educao no faz corretamente as avaliaes dos cursos de graduao jurdica, no procede, e a OAB sabe disso, mas discursa de forma diversa, afinal, o presidente da Comisso Nacional de Ensino Jurdico da OAB, Adilson Gurgel de Castro3, em 2008, estimou que 100 instituies de ensino deveriam ser fechadas pelo Ministrio da Educao. Com relao ao uso incorreto do vernculo, essa caracterstica no exclusiva do Bacharel em Direito ou em qualquer outra rea de atuao profissional, nem por conta desse motivo, os demais graduados em profisses universitrias esto impedidos de exercer suas atividades. Ademais, recentemente um torneiro-mecnico, que muitos alegavam ser analfabeto, rebateu esse tipo de improprio ao afirmar que era "quase analfabeto" e, mesmo assim, foi "o presidente que mais fez universidades". No consta que ele teria sido impedido de cumprir seus mandatos por ser "quase analfabeto", mas deveria ser questionado em relao a seus feitos, em especial quanto razo de permitir que cidados que no sabem conjugar verbos, ou mesmo utilizar corretamente o plural, possam ter alcanado um curso de graduao, em Direito ou em qualquer rea universitria. Pois bem. Como se pode constatar, a alegada falta de (ou inadequada) avaliao de qualidade dos cursos jurdicos ou mesmo dos pssimos conhecimentos da lngua portuguesa no justificam a pretensa "necessidade" do exame de ordem. Ora, mas o inciso IV do art. 8 da Lei 8.906/94 afirma, textualmente, que para inscrio como advogado "necessrio": "aprovao em exame de ordem". Sim. Sua necessidade est prevista. Tambm est grafado nessa lei que o exame de ordem "exame da ordem". No por outra razo, muitos afirmam que esse exame o "exame da OAB". Justifica-se a denominao. O exame, por no possuir conceituao tcnico-jurdica constitucional ou legal, "DA ORDEM" porque a Ordem dos Advogados do Brasil quer que seja o que ela bem entender, na medida em que cabe a seu Conselho Federal regulamentar, mediante provimento, o dispositivo de lei constante do 1 do art. 8 do Estatuto da Advocacia. Aqui, mais duas violaes constitucionais. A primeira, frente competncia privativa e indelegvel do Presidente da Repblica para "expedir decretos e regulamentos para a fiel execuo" de dispositivos de lei (inciso IV do art. 84, CF/88); a segunda, por permitir que um provimento ou seja, um ato administrativo tenha o condo de definir direitos e obrigaes, a violar o princpio da reserva legal constante do inciso II do art. 5, da CF/88. Superado esse tpico, nada resta a identificar quanto ao que eventualmente seria o exame de ordem, ou melhor, o exame da OAB, grafado com letras minsculas mesmo, eis que no possui conceituao..., o que nos leva adiante. Certamente a busca de uma soluo jurdica justa para que milhes (seriam trs milhes) de Bacharis em Direito possam ser inseridos no setor profissional da Advocacia, ao qual j so considerados aptos (inciso II, art. 43, da Lei 9.394/96), no passa pelo "silogismo analtico" que pretendem os defensores do exame da OAB. Isso ocorre porque nenhum conflito de normas identificado, salvo pela "clusula de barreira" que a OAB continua a insistir em manter, porque considera que existiria uma "condio" para o exerccio da profisso, e que esta seria efetivamente a qualificao profissional prevista no art. 205 e no art. 5, inciso XIII, ambos da CF/88. A respeito da qualificao profissional, j mencionada acima, fica claro que essa afirmao em relao ao exame de ordem excede os limites da hermenutica, a ampliar, casuisticamente, o contedo dos preceitos constitucionais para justificar sua razo de ser, ainda mais quando se aplica referido exame com a pretensa finalidade de avaliar a qualidade do ensino, para que profissionais sem o devido conhecimento jurdico, que

no sabem conjugar verbos ou mesmo utilizar o plural, possam patrocinar interesses patrimoniais ou mesmo a liberdade de cidados. E como o exame de ordem pode ser caracterizado como "condio" (circunstncia da qual depende uma pessoa)? Essa dependncia ocorre exclusivamente por conta da ao da OAB, que por mais que indevidamente regulamente seu exame, j demonstrado como inconstitucional, no possui autorizao legal para sujeitar cidados j qualificados a qualquer tipo de circunstncia para se habilitar ao exerccio da advocacia. Ora, essa "condio" est a impedir o livre exerccio profissional da advocacia. Por qu? Para realizar, sub-repticiamente no Brasil, o que nossos irmos lusitanos escancaradamente confessam. O ento presidente da Ordem dos Advogados de Portugal, Bastonrio Rogrio Alves, ao participar de um Congresso Internacional de Direito4, realizado pela UIBA Unio Ibero-Americana de Colgios e Associaes de Advogados, em Mar Del Plata, Argentina, de 6 e 9/04/2005, noticiou a inteno da entidade classista portuguesa de endurecer no exame final dos candidatos obteno do registro profissional de advogado: "Existem atualmente 23 mil advogados, em relao a uma populao de 10 milhes de habitantes. Na ustria, por exemplo, so 9 milhes de habitantes para um total de apenas 4 mil advogados. De cada 100 candidatos a ingressar na profisso em Portugal, atualmente, cerca de 90 so aprovados, fato que tem inflacionado o mercado de trabalho e gerado mais advogados do que vagas de trabalho. Por isso, a entidade est desenvolvendo o projeto de "endurecer o exame para aferir com mais preciso a qualidade tcnico-profissional dos candidatos advogados". (grifei e sublinhei) Dentro desse quadro, a profisso dos advogados de Portugal j est praticamente vivendo uma situao catica. Muitos advogados passam por grandes dificuldades financeiras, basicamente por falta de trabalho. Tal fato tem levado muitos advogados a procurar "bicos", ou seja, buscam um emprego paralelo profisso, de forma a suprir necessidades bsicas para no passar fome. A partir de janeiro, entrou em vigor o novo Estatuto da Ordem dos Advogados de Portugal. O estgio profissional obrigatrio passou, com o novo estatuto, de 18 meses para no mnimo 24 meses. Hoje, 60% dos advogados inscritos na OAP tm menos de 40 anos de idade. Dentro de 10 anos, aproximadamente 60% da advocacia sero de mulheres. H tambm na OAP 7 mil advogados que esto com suas inscries suspensas". Fica evidente e ntida, portanto, em Portugal e no Brasil, a razo de ser do exame de ordem: constituir um limite de acesso para o contingente de candidatos profisso de advogado, ou seja, o exame de ordem se destina a constituir uma reserva de mercado, frente ao "excessivo" nmero de profissionais qualificados a atuar na advocacia. A qualificao profissional, decorrente dos Cursos de Graduao ou das Instituies de Ensino Superior do Direito, proporcionaria uma efetiva e mesmo saudvel concorrncia profissional, situao essa que os dirigentes da OAB no aceitam e no aceitaro jamais, porque preferem reservar a advocacia para os seus atuais inscritos. Com isso, quem perde a sociedade, que fica merc de advogados que podem recusar o patrocnio de seus direitos. No mesmo sentido do dirigente da Ordem dos Advogados de Portugal, o presidente da seccional paulista da OAB, Luiz Flvio Borges DUrso5, supostamente denunciava que: "Hoje so 886 cursos de direito que proliferam em todos os rinces nacionais, muitos sem quaisquer condies de funcionamento. Barrar esse crescimento desprovido de qualidade tornou-se um dos pontos centrais da agenda poltica da OAB-SP, nesta administrao e defende a necessidade do Exame". (grifei e sublinhei) Aqui fica evidente que o exame da OAB no possui qualquer outra razo de ser que no o carter econmico defendido por uma efetiva reserva de mercado. A prpria OAB, para demonstrar sua "preocupao" quanto qualidade do ensino jurdico no Brasil, se vale do advogado catarinense Jefferson Kravchychyn, integrante de seu Conselho Federal, o mesmo rgo que regulamenta o "exame da OAB", e que ocupa um assento no Conselho Nacional de Justia, a emprestar o elemento fidcia (que se ver adiante, descabido e mentiroso), ao afirmar6: Braslia, 14/10/2010 - O Brasil tem mais faculdades de Direito do que todos os pases no mundo, juntos. Existem 1.240 cursos para a formao de advogados em territrio nacional enquanto no resto do planeta a soma chega a 1.100 universidades. Os nmeros foram informados pelo representante do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) no Conselho Nacional de Justia (CNJ), o advogado catarinense Jefferson Kravchychyn. "TEMOS 1.240 FACULDADES DE DIREITO. NO RESTANTE DO MUNDO,

INCLUINDO CHINA, ESTADOS UNIDOS, EUROPA E FRICA, TEMOS 1.100 CURSOS, SEGUNDO OS LTIMOS DADOS QUE TIVEMOS ACESSO", disse o conselheiro do CNJ. Segundo ele, sem o exame de ordem, prova obrigatria para o ingresso no mercado jurdico, o nmero de advogados no Pas - que est prximo dos 800 mil seria muito maior. "SE NO TIVSSEMOS O EXAME DA OAB TERAMOS UM NMERO MAIOR DE ADVOGADOS DO QUE TODO O MUNDO. TEMOS UM ESTOQUE DE MAIS DE 3 MILHES DE BACHARIS QUE NO ESTO INSCRITOS NA ORDEM", afirmou Kravchychyn. (IG) (grifei e sublinhei) Afirmei e reitero: a OAB busca emprestar fidcia em relao ao Conselho Nacional de Justia para sua posio relativa ao exame de ordem, quando afirma ser exagerado o nmero de instituies de ensino que ministram curso de Direito no Brasil. Todavia, esse nmero atualmente inferior ao de 2005, supostamente denunciado pelo presidente seccional paulista da entidade. Basta que qualquer interessado acesse a pgina do Ministrio da Educao na Internet para constatar que, at a presente data, o Brasil possui 824 (oitocentos e vinte e quatro) Cursos de Graduao ou Instituies Superiores do Ensino do Direito, autorizados, credenciados ou reconhecidos pelo Ministrio da Educao. Nem um a mais, nem um a menos. Ora, que os 416 cursos de graduao e instituies de ensino superior do Direito que no constam da listagem abaixo sejam ento apresentados pela OAB e por seu Conselheiro Federal Jefferson Kravchychyn. Ademais, a prpria OAB, em nenhum momento, afirma que existem instituies no autorizadas, no credenciadas ou no reconhecidas pelo Ministrio da educao para ministrar cursos jurdicos. Logo, desmonta-se a matria divulgada pela entidade de classe dos advogados, sob os auspcios de seu Conselheiro Federal Jefferson Kravchychyn, que se vale de seu assento no Conselho Nacional de Justia para divulgar informaes e nmeros falsos. No bastasse isso, muitos defensores do exame reiteradamente afirmam "que no se pode administrar a justia, em seu conceito mais amplo, com meros portadores de diplomas". Essa afirmao preconceituosa, j que ignora os preceitos constitucionais previstos nas garantias fundamentais do cidado. Pois bem. Sabemos que a Constituio Federal promulgada em 05/10/1988, eleva o advogado ao nvel de essencialidade para Administrao da Justia. Dessa data at a edio da Lei 8.906/94, em 04/07/1994, 5 anos e nove meses se passaram. correto ento afirmar-se que por conta dessa justificativa, a partir de 05/10/1988 os advogados com "meros diplomas", que no se submeteram ao exame da OAB, mas esto inscritos na entidade de classe mediante submisso a Estgio de Prtica Forense (Lei 4.215/63), ministrado por instituies de ensino do Direito, no podem administrar a Justia. Assim, Jos Roberto Batochio, que foi presidente do Conselho Federal da OAB, inscrito em 08/03/1969 na Seccional Paulista da entidade de classe dos advogados, deve ser considerado "mero portador de diploma". Tambm Luiz Flvio Borges DUrso, atual presidente da OAB/SP, inscrito em 28/07/1983, dever ser considerado "mero portador de diploma", j que no fez exame de ordem. O mesmo se diga em relao a inmeros advogados, tais como Marcio Thomaz Bastos, inscrito na Seccional Paulista da entidade de classe dos advogados em 11/10/1960 e Evandro Lins e Silva, graduado como Bacharel em Direito pela Faculdade de Direito do Rio de Janeiro, em 1932, que anteriormente a 27/04/1963 concluram seus cursos de graduao e automaticamente foram inscritos nos quadros da OAB. Acaso os advogados mencionados, por terem sido titulados como Bacharis em Direito e inscritos nos quadros da OAB sem submisso ao exame da OAB, so ou teriam sido "meros portadores de diploma"? Outra meno dos defensores do exame de ordem feita para afirmar que, com o advento do Estatuto da Advocacia, as faculdades formam Bacharis, nunca Advogados, afinal, o exame de ordem s obrigatrio a partir de 04/07/1994. Pois bem. Vamos para o silogismo analtico para examinar premissas anteriores. At quando Conselheiros e demais dirigentes da OAB, Bacharis em Direito inscritos nos quadros da entidade de classe dos advogados, proprietrios e professores de cursinhos, que se intitulam preparatrios, vo continuar a desrespeitar preceito do Cdigo de tica e Disciplina da prpria entidade de classe, cuja fiel observncia exortada a todos os inscritos nos quadros da OAB que sejam brasileiros, pena de censura? Certamente os operadores do Direito citados no pargrafo anterior devem ignorar que o Sr. Jos Roberto Batochio, que nunca foi submetido ao exame de ordem, em 13/02/1995, enquanto advogado essencial administrao da Justia e no exerccio do mandato de Presidente do Conselho Federal da OAB, inspirado em "princpios que formam a conscincia profissional do advogado e representam imperativos de sua

conduta", no uso das atribuies que lhe foram conferidas pelos arts. 33 e 54, V, da Lei n 8.906, de 04 de julho de 1994, aprovou e editou o Cdigo de tica e Disciplina da OAB. Referido Codex, entre outros preceitos a serem fielmente observados pelos advogados brasileiros, dispe no 1, do art. 29 que: "TTULOS OU QUALIFICAES PROFISSIONAIS SO OS RELATIVOS PROFISSO DE ADVOGADO, CONFERIDOS POR UNIVERSIDADES OU INSTITUIES DE ENSINO SUPERIOR, RECONHECIDAS." (grifei e sublinhei). Ora, por algum acaso a OAB foi autorizada, credenciada ou reconhecida pelo Ministrio da Educao, luz do inciso I do art. 209 da CF/88, como curso de graduao ou instituio de ensino superior, para ministrar cursos destinados a titularizar e qualificar profissionalmente cidados para o exerccio da profisso de advogado? Seria a OAB uma universidade que goza de autonomia didtico-cientfica, administrativa e de gesto financeira e patrimonial, para possuir competncia constitucional destinada a titularizar e qualificar profissionalmente cidados para a profisso de advogado? Da indagar-se: no Brasil, existe algum curso de graduao ou instituio de ensino de Advocacia, para que possam ser conferidos ttulos ou qualificaes profissionais relativos profisso de advogado? Abaixo apresentada a relao de todos os 824 (oitocentos e vinte e quatro) Cursos de Graduao e Instituies de Ensino do Direito no Brasil, pblicos ou privados, autorizados, credenciados ou reconhecidos pelo Ministrio da Educao, includos os mantidos por Universidades. A Ordem dos Advogados do Brasil no est relacionada, justamente por no ser um deles. Mas ainda deve ser indagado: EXISTEM TTULOS OU QUALIFICAES PROFISSIONAIS RELATIVOS PROFISSO DE ADVOGADO que so CONFERIDOS por cursos de graduao ou instituies de ensino da Advocacia DE FORMA DIVERSA DOS QUE SO CONFERIDOS AOS BACHARIS EM DIREITO? Logo, erra quem afirma que a formao profissional com expedio de diploma no gera o direito subjetivo a ter acesso imediato ao exerccio profissional da advocacia. Por outro lado, a "HABILITAO" exigida para o exerccio da Advocacia, que compreende exclusivamente o registro do cidado qualificado profissionalmente como Bacharel em Direito perante o rgo de classe, ser formalizada mediante atendimento a condies previamente estabelecidas mediante instrumento normativo infraconstitucional (art. 8, incisos I a III e V a VII Lei 8.906/94). O inciso IV do art. 8 da Lei 8.906/94 excludo das condies constitucionalmente vlidas, justamente porque: 1.sobrepe-se a preceitos da Lei Maior, o que inadmissvel em um Estado Democrtico de Direito; 2. inadmissvel que QUALIFICAO PROFISSIONAL (que o conjunto de competncias e habilidades desenvolvidas na formao do aluno para direcion-lo ao mercado de trabalho) seja confundida com CONDIO (circunstncia da qual depende uma pessoa), e tampouco que se transmute em HABILITAO (que requisito necessrio para que se possa exercer a profisso, consubstanciado apenas no registro formal de inscrio perante a entidade de classe); 3.no guarda o exame de ordem/exame da OAB qualquer conexo ou compatibilidade com processos pedaggicos educacionais destinados ao "pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho"; 4.no o exame de ordem (ou a "clusula de barreira"), uma habilitao a ser atendida para o livre exerccio profissional. Ao encerrar minhas palavras, afirmo: o que diferencia um Bacharel em Direito sem inscrio nos quadros da OAB de outro bacharel, inscrito na entidade de classe dos advogados, apenas a habilitao (registro), necessria para que se possa exercer o direito de postular em Juzo. Saliento, entretanto, que as diferenas terminam a, na medida em que tanto um como o outro so titularizados e qualificados profissionalmente como Bacharis em Direito. Nunca demais citar, novamente, os ensinamentos de Rui Barbosa7: "Embora acabe eu, a minha f no acabar; porque a f na verdade, que se libra acima dos interesses caducos, a f invencvel."

Bibliografia: BARBOSA, Rui. A imprensa e o dever da verdade. So Paulo: Com-Arte; Editora da Universidade de So Paulo, 1990, 80 p. (Clssicos do Jornalismo Brasileiro; 2) Hobbes, T. (2001). Dilogo entre um filsofo e um jurista. So Paulo: Landy Editora.