UNIVERSIDADE ESTADUAL DE FEIRA DE SANTANA DEPARTAMENTO DE CINCIAS SOCIAIS APLICADAS GRADUAO EM DIREITO

Antonio Flix da Paixo Oliveira Cibelle Pires de Carvalho Leite Daniela Bianca Braga de Sousa Monique Evelin Arajo Martins Rhanna Rosa Alves Esperidio Thiago Chagas Valente

ESTUDO APROFUNDADO DE ACRDOS EM MATRIA PROCESSUAL CIVIL

Feira de Santana 2012

Antonio Flix da Paixo Oliveira Cibelle Pires de Carvalho Leite Daniela Bianca Braga de Sousa Monique Evelin Arajo Martins Rhanna Rosa Alves Esperidio Thiago Chagas Valente

ESTUDO APROFUNDADO DE ACRDOS EM MATRIA PROCESSUAL CIVIL

Trabalho requerido pela Prof. Beatriz Lisboa Pereira como forma integrante de avaliao da disciplina Direito Processual Civil I, da turma do quinto semestre do ano letivo de 2012.

Feira de Santana 2012

RESUMO

O presente estudo tem como meta uma anlise de acrdos de relevncia jurdica, poltica e social, extrados do Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia, relacionados aos temas: Dos Pressupostos Processuais; Do Princpio do Devido Processo Legal; Da Interveno de Terceiros; Da Instrumentalidade do Processo; e Legitimao Extraordinria no Processo Civil. Alm disso, traz-se tela os posicionamentos doutrinrios acerca das controvrsias suscitadas nos casos concretos. Palavras-chave: Processo. Civil. Acrdo. Tribunal Superior.

ABSTRACT

The present study aims to analyze judgements of juridical, political and social relevance, extracted from both the Supreme Federal Court and Superior Court of Justice, related to the themes: Of Procedural Prerequisites; Of Principle of the Due Process of Law; Of Interveners Intervention; Of Instrumentality of the Process; and Extraordinary Legitimacy in Civil Procedural Law. Furthermore, shows the doctrinal positions about controversial topics raised in the concrete cases. Keywords: Process. Civil. Judgement. Supreme Court.

SUMRIO

1 2 2.1 2.2 2.3 2.4 2.5 2.6 3 3.1 3.2 3.3 3.4 3.5 3.6 4 4.1 4.2 4.3 4.4 4.5 4.6 5 5.1 5.2 5.3 5.4 5.5 5.6

INTRODUO .................................................................................................................. 7 DOS PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS ........................................................................... 8 Nota Introdutria ............................................................................................................. 8 Caso Concreto ................................................................................................................. 8 Da Controvrsia ............................................................................................................... 9 Da Fundamentao .......................................................................................................... 9 Contraposio com a Doutrina ...................................................................................... 10 Nota Conclusiva ............................................................................................................ 12 DO PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL ...................................................... 13 Nota Introdutria ........................................................................................................... 13 Caso Concreto ............................................................................................................... 13 Da Controvrsia ............................................................................................................. 14 Da Fundamentao ........................................................................................................ 15 Contraposio com a Doutrina ...................................................................................... 16 Nota Conclusiva ............................................................................................................ 19 DA INTERVENO DE TERCEIROS .......................................................................... 20 Nota Introdutria ........................................................................................................... 20 Caso Concreto ............................................................................................................... 20 Da Controvrsia ............................................................................................................. 21 Da Fundamentao ........................................................................................................ 21 Contraposio com a Doutrina ...................................................................................... 22 Nota Conclusiva ............................................................................................................ 24 DA INSTRUMENTALIDADE DO PROCESSO ............................................................ 25 Nota Introdutria ........................................................................................................... 25 Caso Concreto ............................................................................................................... 25 Da Controvrsia ............................................................................................................. 26 Da Fundamentao ........................................................................................................ 27 Contraposio com a Doutrina ...................................................................................... 28 Nota Conclusiva ............................................................................................................ 30

6 6.1 6.2 6.3 6.4 6.5 6.6 7

LEGITIMAO EXTRAORDINRIA NO PROCESSO CIVIL ................................... 32 Nota Introdutria ........................................................................................................... 32 Caso Concreto ............................................................................................................... 33 Da Controvrsia ............................................................................................................. 34 Da Fundamentao ........................................................................................................ 34 Contraposio com a Doutrina ...................................................................................... 35 Nota Conclusiva ............................................................................................................ 37 CONCLUSO .................................................................................................................. 38

INTRODUO O Direito Processual Civil ramo do Direito Pblico, de carter instrumental, por

conter as normas e princpios regedores da atuao do direito objetivo. Dentre os diversos temas includos na esfera de estudos dessa seara jurdica de tamanha importncia no modelo complexo de ordenamento que se tem no Brasil, foi-nos posto o desafio de escolher cinco, para que, atravs do estudo de casos concretos, por meio da anlise de acrdos de tribunais superiores (Supremo Tribunal Federal e Superior Tribunal de Justia) aprofundssemos temas de Direito Processual Civil de relevncia jurdica, poltica e social. Acrdo a manifestao de rgo judicial colegiado que decide sobre controvrsia a ele apresentada. O mesmo composto de ementa (pontos fundamentais), relatrio (narrao dos fatos do processo), motivao (fundamentao de fato e de direito acerca da deciso) e dispositivo (posicionamento do rgo judicial). A abordagem de cada um desses temas foi feita de maneira estruturada, atravs de: nota introdutria (apresenta aspectos gerais do tema e esclarecimentos); ementa/acrdo; controvrsia (apresentao da problemtica abordada no caso concreto); fundamentao do tribunal (resumo da posio adotada pelo rgo colegiado e justificativa apresentada para tanto); contraposio com a doutrina (pesquisa sobre o posicionamento doutrinrio acerca do tema e contraponto com a argumentao e posio adotada pelo tribunal); e nota conclusiva (concluso pessoal fundamentada acerca do posicionamento do rgo colegiado). Os tpicos escolhidos foram: Dos Pressupostos Processuais; Do Princpio do Devido Processo Legal; Da Interveno de Terceiros; Da Instrumentalidade do Processo; e Legitimao Extraordinria no Processo Civil. Cada um deles abarca diversos prconhecimentos de outras temticas tanto do Direito como um todo quanto do ramo Processual em si, e, a fim de evitar confuses, o estudo tenta restringir ao mximo a exposio de assuntos de outras searas jurdicas, cingindo-se ao estritamente necessrio para a compreenso da controvrsia como um todo, focalizando seu cerne na temtica processual civil. Dessa forma, espera-se, alm de obter maior experincia com a prtica processual e contato com a jurisprudncia e procedimento dos Tribunais Superiores, atingir o almejado fim de construo do conhecimento.

2 2.1

DOS PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS Nota Introdutria A escolha do acrdo se deu diante de uma curiosa observao feita por Luiz

Guilherme Marinoni, da qual despertou um sentimento de contrariedade entre os fins do Estado constitucional e o dos pressupostos processuais. A questo era entender se quando negado provimento a um processo sob alegao de que estaria faltando um de seus pressupostos, e admitido que a instituio do mesmo se deu em proteo ao autor, quando j era possvel saber que a ele seria favorvel o mrito, no estaria a o Estado-juiz acobertando uma certa contradio? No estaria se deixando levar por um formalismo inconsequente em detrimento de uma situao de fato e de direito material que mereceria tutela? o que se prope refletir com a escolha do tema e do acrdo em comento. 2.2 Caso Concreto Superior Tribunal de Justia AgRg no AGRAVO DE INSTRUMENTO N 891.027 - RS (2007/0085169-5) RELATOR: MINISTRO PAULO DE TARSO SANSEVERINO AGRAVANTE: JACKSON CSAR BUONOCORE ADVOGADO: TATIANA STEINMETZ DUARTE AGRAVADO: CREDICARD S/A ADMINISTRADORA DE CARTES DE CRDITO ADVOGADO: CARLOS DOMINGUEZ QUINTO E OUTRO(S) EMENTA PROCESSUAL CIVIL. RENNCIA AO MANDATO APS A INTERPOSIO DO RECURSO. INRCIA DO RECORRENTE. AUSNCIA DE PRESSUPOSTO PROCESSUAL CARACTERIZADA. I - Os pressupostos processuais devem estar presentes ao longo de toda a marcha processual, inclusive na fase recursal. II - Desatendido o pressuposto da representao processual aps a interposio do recurso, em virtude de renncia ao mandato, cabe ao recorrente nomear outro advogado, sob pena de no conhecimento do recurso.
8

III - Agravo regimental no conhecido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma, por unanimidade, no conhecer do agravo regimental, nos termos do voto do(a) Sr(a) Ministro(a) Relator(a). Os Srs. Ministros Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ/RS), Nancy Andrighi, Massami Uyeda (Presidente) e Sidnei Beneti votaram com o Sr. Ministro Relator. 2.3 Da Controvrsia O acrdo em comento prope-se a dirimir questo relativa capacidade postulatria em grau de recurso, oportunidade em que deixam claro o posicionamento daquele Tribunal no sentido de extinguir o processo sem apreciao do mrito, em primeiro grau de jurisdio, ou negar conhecimento a nvel de recurso. A maneira de apreciar e decidir demandas nas quais figuram como bice a ausncia de algum ou alguns dos pressupostos processuais, via de regra, pela extino do processo, tudo com fundamento no art. 267, IV do CPC. Contudo, como tambm j explanado, uma minoritria parcela da doutrina avalia a questo com maior profundidade, demonstrando razoveis argumentos que culminam num novo e crtico modo de enxergar possibilidades. 2.4 Da Fundamentao Para a melhor compreenso do que ficou acordado na deciso supra, necessrio se faz a remisso a alguns pontos expostos no voto proferido pelo Relator, o Ministro Paulo de Tarso Sanseveriano:

certo que, em primeiro grau de jurisdio, a consequncia para o ru a decretao de sua revelia, ao passo que a consequncia para o autor a extino do processo sem resoluo do mrito do mrito (art. 13 c.c. arts. 265, 2, e 267, IV, da Lei Adjetiva Civil). Porm, para a fase recursal no h disposio expressa no codex. [...] No caso em tela, estamos diante de um agravo regimental de uma parte que, aps a renncia de seu advogado, no demonstrou interesse em nomear outro. Resta sobejamente caracterizada, a meu ver, a superveniente 9

irregularidade da representao processual, o que, na linha do entendimento acima esposado, leva ao no conhecimento do recurso por falta de pressuposto processual.

2.5

Contraposio com a Doutrina Conforme sbio ensinamento de Cndido Rangel Dinamarco1, os litgios so crises

jurdicas levadas pelo autor da demanda ao poder jurisdicional do Estado na tentativa de obter uma tutela favorvel aos seus interesses. Contudo, para que possa haver o desenvolvimento normal do litgio, faz-se necessrio a presena de alguns elementos essenciais ao provimento jurisdicional ou sentena de mrito (art. 267, IV e VI do CPC). Tais elementos tem natureza processual e so denominados pressupostos processuais. Deve-se a Bllow2 o desenvolvimento das teorias processuais, pois foi quem identificou o processo como uma relao jurdica processual desvinculada e autnoma ao direito material. Seus estudos tambm demonstraram que s seria possvel a apreciao do direito material aps a verificao dos pressupostos processuais. Esse entendimento, porm, no se sustentou por muito tempo, pois no parecia razovel cogitar que, findo o processo e constatado a falta de qualquer dos seus pressupostos a relao jurdica processual no teria existido e, portanto, processo no existiu. A partir de questes como esta a teoria processual foi se desenvolvendo at que a teoria chiovendiana3 afirma que a existncia do processo independe dos pressupostos, mas esses eram necessrios, pois na ausncia dos mesmos estaria o juiz desobrigado de julgar a demanda e pronunciar-se sobre o mrito. Existiria ai, segundo ele, uma relao jurdica cujo nico pressuposto exigido seria a existncia de um rgo jurisdicional. De qualquer forma, mesmo diante das criticas ainda existente em relao categoria dos pressupostos processuais, ela adotada pelo nosso vigente Cdigo de Processo Civil e por maioria da doutrina, o que causa espanto a uma pequena parte de tericos que entende ser dever do Estado-juiz prestar a tutela jurisdicional, no decorrendo tal dever de uma relao jurdica, mas do direito publico que impe ao juiz o dever de dizer o que justo e proteger os direitos. Nesse sentido Luiz Guilherme Marinoni, para quem,

DINAMARCO, Candido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. vol. II, 5 ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2005. p. 619. 2 MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de Processo Civil: Teoria Geral do Processo. vol. I, 3 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 470/471. 3 Idem, op. cit., p. 472/473.

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(...) a insistncia na categoria dos pressupostos processuais espelha apenas uma aceitao acrtica de uma elaborao conceitual. Acrtica porque distante da realidade social e dos fins do Estado. Acrtica porque capaz de ignorar a razo de ser do que chama de pressupostos processuais diante do que importa na teoria processual contempornea4.

Para Marinoni, processo e relao jurdica existem ainda que no estejam presentes os pressupostos5, no podendo ser vistos nem como pressupostos de existncia e nem de validade, pois eles apenas condicionam a concesso da tutela do direito6. Assegura o autor que, somente ser legitimo ao juiz negar-se a conhecer o mrito quando o pressuposto ausente disser respeito ao interesse pblico ou quando restar evidente a procedncia do pedido e o pressuposto ausente for institudo em favor do ru. Nas demais situaes ao juiz no ser oportunizado a opo de furtar-se ao mrito, pois o que ficaria impossibilitado seria a tutela efetiva do direito material quando, julgado improcedente para o autor, o pressuposto ausente fosse voltado proteo do ru. Sendo procedente, poder ser dada a tutela ao direito material desde que o pressuposto negado houver sido institudo em favor do autor. Pondera Marinoni que, constatada a ausncia de pressupostos na fase inicial do processo, quando ainda no possvel ao juiz posicionar-se enquanto ao mrito, poderia extinguir o processo sem julgamento do mesmo7. Como j mencionado supra, essa no a posio amplamente adotada pela doutrina e jurisprudncia. Nomes de grande relevncia no cenrio jurdico brasileiro tendem a reconhecer os pressupostos processuais como verdadeiros requisitos a serem rigorosamente observados para que as partes tenham direito a uma posio do juiz em relao ao mrito. No destoa dessa linha o ilustre Cndido Rangel Dinamarco para quem o direito ao provimento s se concretiza quando satisfeito rigorosamente todos os pressupostos estticos e dinmicos impostos pela lei processual8. O entendimento sustentado por aquela corte corrobora com o que h de mais disseminado pela doutrina processualista brasileira, campo do conhecimento jurdico onde
4 5

MARINONI. Curso, p. 474. Em outro sentido, Cmara, para quem os pressupostos processuais so os elementos necessrios para que a relao processual exista e, em existindo, possa se desenvolver validamente. CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. vol. I, 4 ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2000. p. 200. 6 MARINONI. op. cit., p. 475. 7 Idem. op. cit., p. 476. 8 DINAMARCO. Instituies, p. 622.

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respeitados nomes como o de Alexandre Freitas Cmara sustenta a indeclinvel extino do processo sem apreciao do mrito sempre que algum dos seus pressupostos estiverem ausentes9. Nesta mesma linha de pensamento, tratando-se agora especificamente sobre a capacidade postulatria, so os ensinamentos do ilustre professor Fredie Didier, para quem A falta de capacidade postulatria do autor implica extino do processo, se no for sanada; a do ru, o prosseguimento do processo sua revelia; a do terceiro, a sua excluso da causa10. Insurge com pensamento mais bem elaborado e preocupado com a efetividade de direitos materiais, o digno de nota, e j citado, Luiz Guilherme Marinoni, com quem pode-se fazer um importante contraponto com a posio adotada pelo STJ e por maioria dos doutrinadores. Chama ateno este autor a sua perspicaz observao no que tange possibilidade de o pressuposto suprimido ter sido institudo em beneficio do autor e a este for favorvel o mrito. Absurdo seria, nesta hiptese, a extino do processo sem resoluo de mrito sob o fundamento de ausncia de pressuposto a seu favor institudo quando seu pedido se mostrou procedente11. Note que em momento algum esta possibilidade foi excepcionada pela doutrina ou pelo acrdo. Ao contrrio, restou concretizado que mesmo aps o inicio do processo, surgindo uma superveniente ausncia de pressuposto, deveria o mesmo ser extinto sem resoluo de mrito, caso a ausncia no fosse suprida. 2.6 Nota Conclusiva No que pese a dignidade da apreciao dos pressupostos do processo para garantir certa segurana s partes e um justo processo legal, h casos em que a sua imprescindibilidade declarada de forma puramente dogmatizada gera, indiscutivelmente, uma situao de incoerncia e contrariedade com princpios de igual relevncia como o da efetiva tutela jurisdicional e da durao razovel do processo.

CMARA. Lies, 2000, p. 204. DIDIER JNIOR, Fredie. Curso de Direito Processual Civil, Teoria Geral do Processo e processo de conhecimento. vol. I, 12 ed. Salvador: Editora JusPodivm, 2010. p. 239. 11 MARINONI. Curso, p. 478.
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3 3.1

DO PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL Nota Introdutria O Princpio do Devido Processo Legal ou Due Process of Law teve sua origem na

Magna Carta de 1215, representando uma garantia contra a arbitrariedade e autoritarismo da monarquia inglesa. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 o consagra em dois dispositivos de forma mais evidente: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (art. 5, inc. LIV) e aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, inc. LV). O acrdo trazido neste estudo foi escolhido por trazer este tema de considervel relevncia poltica, jurdica e social. Poltica, por tratar da relao entre Poder Judicirio e Executivo e suas recprocas interferncias; jurdica, por resolver controvrsia relativa a reiterados atos administrativos que desrespeitaram o princpio do devido processo legal; e, por fim, social, visto que referido princpio tem como escopo a proteo dos interesses do indivduo contra a arbitrariedade Estatal, que s deve sofrer ingerncia em seus bens/liberdade/vida mediante prvio e devido processo legal, observados os princpios do contraditrio e da ampla defesa. 3.2 Caso Concreto Superior Tribunal Federal RECURSO EXTRAORDINRIO 594.296 MINAS GERAIS RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI RECTE.(S): ESTADO DE MINAS GERAIS ADV.(A/S): ADVOGADO-GERAL DO ESTADO DE MINAS GERAIS RECDO.(A/S): MARIA ESTER MARTINS DIAS ADV.(A/S): HUMBERTO LUCCHESI DE CARVALHO INTDO.(A/S): UNIO ADV.(A/S): ADVOGADO-GERAL DA UNIO

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EMENTA RECURSO EXTRAORDINRIO. DIREITO ADMINISTRATIVO. EXERCCIO DO PODER DE AUTOTUTELA ESTATAL. REVISO DE CONTAGEM DE TEMPO DE SERVIO E DE QUINQUNIOS DE SERVIDORA PBLICA. REPERCUSSO GERAL RECONHECIDA. 1. Ao Estado facultada a revogao de atos que repute ilegalmente praticados; porm, se de tais atos j decorreram efeitos concretos, seu desfazimento deve ser precedido de regular processo administrativo. 2. Ordem de reviso de contagem de tempo de servio, de cancelamento de quinqunios e de devoluo de valores tidos por indevidamente recebidos apenas pode ser imposta ao servidor depois de submetida a questo ao devido processo administrativo, em que se mostra de obrigatria observncia o respeito ao princpio do contraditrio e da ampla defesa. 3. Recurso extraordinrio a que se nega provimento. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria, sob a presidncia do Sr. Ministro Cezar Peluso, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao recurso, nos termos do voto do Relator. 3.3 Da Controvrsia Servidora pblica teve cancelados quatro quinqunios concedidos anteriormente e recebeu a determinao de devolver os valores por ela indevidamente recebidos. O ato administrativo aludido assim determinou porque ter-se-ia reconhecido equvoco da Administrao quando do deferimento do pedido da servidora. O litgio foi levado Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, que acordou pela ilegalidade da anulao de parcela integrante da remunerao de servidor pblico sem o devido processo legal. A deciso foi fundamentada no artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal, que amplia o direito de defesa tambm ao processo administrativo, devendo deciso que implique em diminuio ou restrio de direitos ser precedida pelo devido processo legal. O Estado de Minas Gerais, ento, ingressou com Recurso Extraordinrio, junto ao Superior Tribunal Federal, face a referido acrdo. A requerente fez referncia ao princpio da
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autotutela administrativa, segundo o qual, cabe Administrao reapreciar seus atos, anulando-os ou revogando-os, sem necessidade de abertura de qualquer procedimento ou concesso de prazo de defesa ao interessado, devendo o mesmo, achando necessrio, recorrer ao Poder Judicirio. Fundamenta sua pretenso na Smula 473 do Superior Tribunal Federal que preleciona o seguinte:
A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.

Coube, dessa forma, a apreciao do litgio pelo Supremo Tribunal Federal, por ter sido reconhecida a repercusso geral do caso pela necessidade da definio do denominado poder de autotutela da Administrao Pblica, que tem ensejado reiteradas prticas unilaterais da Administrao. 3.4 Da Fundamentao O Exmo. Senhor Ministro Dias Toffoli pontuou que a defesa da requerente fundamenta-se na Smula 473 do Superior Tribunal Federal, editada no ano de 1969, sob a gide de Constituio diversa da atual. Afirma o Exmo. que a Constituio de 1988 colocou o direito ao contraditrio e ampla defesa como garantia constitucional do cidado, devendo ser observados em processo judicial ou administrativo. Assim, ato da Administrao que venha a repercutir sobre o mbito de interesses do cidado deve ser precedido de procedimento em que estejam assegurados o direito ampla defesa e ao contraditrio. Dessa forma, faz-se necessria, segundo o Ministro, a compatibilizao entre o entendimento sumulado e a Constituio vigente para que possa ser aplicada a Smula em questo. Cita ainda Mnica Martins Toscano, que preleciona:
(...) a smula 473 e, hoje, tambm o art. 53 da Lei 9.784/1999 no deve ser utilizada como instrumento autoritrio, capaz de desconstituir situaes sem conferir aos interessados as garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. No se pode admitir que a Administrao invalide atos os quais, vale lembrar, gozam de presuno de legitimidade 15

sem conceder queles que sero atingidos pela deciso administrativa a chance de sustentar, no curso do devido processo legal, que se trata de atos legtimos12.

Fundamenta sua posio tambm em Celso Antonio Bandeira de Melo, referindo-se obra Grandes temas de Direito Administrativo (Malheiros, 2009), pela qual explicita que a Administrao Pblica no pode intervir na liberdade ou propriedade dos indivduos sem assegurar-lhes a ampla defesa, estando condicionada a privao de direitos ao anterior e devido processo legal, sem o qual a privao incorre em inconstitucionalidade. Faz referncia tambm ao princpio da presuno de legitimidade dos atos administrativos, que aplicado ao caso em tela, gera no cidado a certeza de seu direito concedido por tal ato. De tal maneira, a revogao ou anulao de ato administrativo sem a observncia do devido processo legal acarretaria insegurana jurdica aos administrados. O Exmo. Ministro Dias Toffoli tambm alude jurisprudncia reiterada do Supremo Tribunal nesse mesmo sentido e conclui que o cancelamento de averbao de tempo de servio lanado no pronturio da recorrida e dos quinqunios que lhe haviam sido concedidos claramente atingiram sua esfera de interesses, por, entre outras consequncias, acarretar a devoluo de valores pagos pelo recorrente. Assim, aludido cancelamento deveria ser precedido de regular processo administrativo, respeitando o contraditrio e ampla defesa. Como de fato no houve sequer processo administrativo, o Exmo. Ministro concluiu seu voto negando o provimento do recurso devido correta anulao do ato pela Quinta Cmara Cvel do Estado de Minas Gerais. No mesmo sentido o posicionamento do Exmo. Ministro Luiz Fux: No se est aqui afastando a possibilidade de a Administrao, verificando a ilegalidade, suprimir esse adicional, mas que o faa obedecendo a esses cnones constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa.

3.5

Contraposio com a Doutrina Os princpios constitucionais so aqueles que devem nortear a interpretao das leis e

demais institutos da cincia jurdica. Dentre tantos princpios, o que se destaca no caso em
12

SIMES, Mnica Martins Toscano. O Processo Administrativo e a Invalidao de Atos Viciados. So Paulo: Editora Malheiros, 2004. p. 162.

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tela o princpio do devido processo legal. Tal princpio subdivide-se em substantive due process of law (aspecto material) e procedural due process of law (aspecto formal). De acordo com Alexandre Freitas Cmara, o primeiro (...) deve ser entendido como uma garantia ao trinmio vida-liberdade-propriedade, atravs da qual se assegura que a sociedade s seja submetida a leis razoveis (...) e o segundo (...) deve ser entendido como a garantia de pleno acesso justia, a qual se encontra - como visto - consagrada no art. 5 LIV, da Constituio da Repblica13. No caso em tela possvel perceber a afronta a esses dois aspectos do devido processo legal. Ao aspecto material, pois a garantia da requerida sua propriedade foi absolutamente ignorada, e ao aspecto formal, posto que houve privao sem observncia dos procedimentos formais colocados para garantir o pleno acesso justia. O princpio do devido processo legal, de acordo com Grinover, Cintra e Dinamarco, engloba outros princpios, como o do contraditrio e da ampla defesa na busca do efetivo acesso justia:

Em concluso, pode-se afirmar que a garantia do acesso justia, consagrando no plano constitucional o prprio direito de ao (como direito prestao jurisdicional) e o direito de defesa (direito adequada resistncia s pretenses adversrias) tem como contedo o direito ao processo com as garantias do devido processo legal (...). O procedimento h de realizar-se em contraditrio, cercando-se de todas as garantias necessrias para que as partes possam sustentar suas razes, produzir provas, influir sobre a formao do convencimento do juiz. E mais, para que esse procedimento, garantido pelo devido processo legal, legitime o exerccio da funo jurisdicional14.

Note-se que referidos autores tratam do princpio no contexto do exerccio da funo jurisdicional - competncia do Poder Judicirio. Contudo, os mesmo autores destacam que os princpios do contraditrio e da ampla defesa vm assegurados em todos os processos, inclusive administrativos, desde que neles haja litigantes ou acusados (art. 5, inc. LV, CF/88).

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CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. vol. I, 15 ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2006. p. 33. 14 CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria Geral do Processo. 22 ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2006. p. 90.

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Ilustre o entendimento de Hely Lopes Meirelles, em sua obra Direito Administrativo Brasileiro (Malheiros, 2010), tambm citada pelo Exmo. Ministro Senhor Dias Toffoli, que chama a ateno para a inovao constitucional ao trazer o termo litigantes, de forma a jurisdicionalizar o processo administrativo. O Estado de Minas Gerais fundamentou sua defesa na Smula 473 do Supremo Tribunal Federal. Referida Smula traz o princpio da autotutela da administrao, definida por Jos dos Santos Carvalho Filho, como um poder/dever da Administrao Pblica de rever seus erros de forma a restaurar-se a legalidade. Contudo, o prprio autor alerta para a possibilidade de limitao desse poder devido ao risco de trazer insegurana jurdica ao administrado:

Em nome, porm, do princpio da segurana jurdica e da estabilidade das relaes jurdicas, vm sendo criados limites ao exerccio da autotutela pela Administrao. Na verdade, a eterna pendncia da possibilidade de reviso dos atos administrativos revela-se, em alguns casos, mais nociva do que a sua permanncia15.

Ademais, referida Smula, como bem salientou o Exmo. Ministro Dias Toffoli, foi editada em 1969, quando vigia Constituio diversa. Dessa forma, a partir da Constituio de 1988, tal Smula deve ser interpretada de acordo com os seus princpios, inclusive, o do devido processo legal. Vale destacar a posio do referido Ministro que reforou no estar ingerindo no poder de autotutela da administrao, mas, meramente, buscando que fosse assegurado requerida o seu direito ao devido processo legal, ainda que, decorrido o regular processo administrativo posteriormente, a mesma venha a ter sua pretenso negada. Evidente que o direito de defesa da requerida foi menosprezado, numa atitude de autoritarismo revestida de ato administrativo. Num Estado Democrtico de Direito no admissvel a diminuio do patrimnio do indivduo sem regular processo legal. o entendimento de Marinoni: Note-se que a defesa est relacionada aos efeitos da deciso sobre a liberdade ou patrimnio do ru. No h sentido em se impor uma sano definitiva sem dar a ele o direito de se defender16.

15

CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 24 ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2011. p. 63. 16 MARINONI. Curso, p. 305.

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3.6

Nota Conclusiva Dessa forma, pode-se concluir que irretocvel o entendimento do Supremo Tribunal

Federal no sentido de manter a nulidade do ato administrativo que cancelou os quinqunios da requerida. Ora, inegvel o fato de que houve repercusso na esfera de interesses da servidora pblica, posto que a mesma teve cancelados quatro quinqunios, e a Constituio Federal claramente normatiza que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal (art. 5, inc. LIV). Assim, no se critica o princpio da autotutela administrativa reitera-se inclusive sua importncia, para sempre ser observada a legalidade e nem h interesse do Poder Judicirio em intervir na seara do Poder Executivo. O Supremo Tribunal Federal veio a resolver controvrsia, acordando que para o exerccio da autotutela administrativa, havendo repercusso na esfera de interesses do indivduo, deve ser respeitado o princpio constitucional do devido processo legal, na forma de anterior e regular processo administrativo. Afinal, o desrespeito a aludido princpio uma afronta ao prprio Estado Democrtico de Direito e uma ode arbitrariedade.

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4 4.1

DA INTERVENO DE TERCEIROS Nota Introdutria O sistema processual brasileiro adota, em sede normativa, o principio de que a

sentena s faz coisa julgada entre as partes do processo, no beneficiando nem prejudicando terceiros. Atravs do art. 472 do CPC, o legislador estabelece os limites subjetivos da coisa julgada, ficando explcito que quem no participou do processo no pode ser atingido pelos efeitos da deciso. Em regra, no se pode alterar a situao jurdica de uma pessoa, por fora de uma deciso judicial de cujo processo de processo no participou. Circunstncias de extremo relevo jurdico envolvem sujeitos originrios, bem como terceiros estranhos ao processo (parte principal), que so envolvidos na esfera da eficcia da sentena. Aos terceiros, estranhos lide cabe prerrogativa do instituto da interveno de terceiros, que permite o ingresso na relao processual pendente sendo deduzida em juzo. O instituto da interveno de terceiros, permite s pessoas "interessadas", no sentido lato do vocbulo, participarem ou serem chamadas a participar do processo das partes originrias. Pela interveno, o terceiro torna-se parte (ou coadjuvante da parte) no processo pendente. Dentro das possveis modalidades do Instituto, destacamos no caso concreto o Chamamento ao processo, tendo em vista ter sido questo levada discusso ao STJ atravs do Recurso Especial n 1.009.947 - SC (2007/0279413-8), julgado em 07 de fevereiro de 2012, tendo como Relator o Ministro Castro Meira, onde se recorre ao instituto da Interveno de Terceiro, em tema to relevante para sociedade como o direito sade, garantido pela Constituio. 4.2 Caso Concreto Superior Tribunal de Justia RELATOR: MINISTRO CASTRO MEIRA RECORRENTE: MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SANTA CATARINA RECORRIDO: ESTADO DE SANTA CATARINA PROCURADOR: MOACIR FRASSETTO E OUTRO(S) INTERES.: ILTON BABICK E OUTROS ADVOGADO: SEM REPRESENTAO NOS AUTOS
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EMENTA PROCESSUAL DE MEDICAMENTO. CIVIL AO E MOVIDA ADMINISTRATIVO. CONTRA ESTADO. FORNECIMENTO CHAMAMENTO

DA UNIO AO PROCESSO. CPC, ART. 77, III. INVIABILIDADE. 1. A hiptese de chamamento ao processo prevista no art. 77, III, do CPC tpica de obrigaes solidrias de pagar quantia. Tratando-se de hiptese excepcional de formao de litisconsrcio passivo facultativo, promovida pelo demandado, no se admite interpretao extensiva para alcanar prestao de entrega de coisa certa. 2. O Supremo Tribunal Federal, ao julgar o RE 607.381SC, de relatoria do Min. Luiz Fux, concluiu que "o chamamento ao processo da Unio pelo Estado de Santa Catarina revela-se medida meramente protelatria que no traz nenhuma utilidade ao processo, alm de atrasar a resoluo do feito, revelando-se meio inconstitucional para evitar o acesso aos remdios necessrios para o restabelecimento da sade da recorrida". 3. Recurso especial provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, dar provimento ao recurso nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Humberto Martins, Herman Benjamin, Mauro Campbell Marques e Cesar Asfor Rocha votaram com o Sr. Ministro Relator. Sustentou oralmente o Dr. Fernando Filgueiras (Procurador do Estado de Santa Catarina), pela parte RECORRIDA: ESTADO DE SANTA CATARINA. 4.3 Da Controvrsia Trata-se de discusso a respeito da necessidade de chamar ao processo a Unio Federal para integrar a lide referente ao civil pblica movida pelo Ministrio Pblico do Estado de Santa Catarina contra o Estado, na qual se postula o fornecimento de medicamentos a pessoa enferma (diabetes mellitus e neuropatia perifrica dolorosa). 4.4 Da Fundamentao Em sua fundamentao, o Min. Relator do caso torna evidente que nos autos, no se discute, propriamente, a existncia de solidariedade entre os entes federativos para o
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fornecimento de medicamento, ponto este j pacificado na legislao, tendo em vista que esta solidariedade prevista pela Constituio Federal (arts. 196 e SS.) no deixando dvida de que a Unio Federal, juntamente com Estados, o Distrito Federal e os Municpios, so responsveis por assegurar o direito de todos sade. O que se discute o suposto direito de o Estado chamar ao processo a Unio, nos termos do art. 77, III, do CPC. O Ministrio Pblico alega violao desse artigo e afirma que a situao jurdica dos autos diversa da solidariedade estabelecida pelo Cdigo, tendo em vista que resulta de norma constitucional, a qual prev a competncia e o dever concorrente dos entes federados. pacfico no STJ o entendimento de que o chamamento ao processo no adequado s aes que tratam de fornecimento de medicamentos. Isso porque tal hiptese, prevista no dispositivo legal mencionado, tpica de obrigaes solidrias de pagar quantia. Tratando-se de hiptese excepcional de formao de litisconsrcio passivo facultativo, promovida pelo demandado, no se admite interpretao extensiva para alcanar prestao de entrega de coisa certa. O Min. Relator tambm destacou recente julgado do STF cuja concluso foi de que o chamamento ao processo da Unio por determinado estado-membro revela-se medida protelatria que no traz nenhuma utilidade ao processo, alm de atrasar a resoluo do feito, revelando-se meio inconstitucional para evitar o acesso aos remdios necessrios para o restabelecimento da sade do enfermo. Com essas e outras ponderaes, a Turma deu provimento ao recurso. Precedentes citados do STF: AgRg no RE 607.381-SC, DJe 17/6/2011; do STJ: AgRg no AREsp 28.136-SC, DJe 17/10/2011; AgRg no AREsp 28.718SC, DJe 30/9/2011; AgRg no REsp 1.249.125-SC, DJe 21/6/2011, e AgRg no Ag 1.331.775SC, DJe 22/2/2011. REsp 1.009.947-SC, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 7/2/2012. 4.5 Contraposio com a Doutrina A doutrina traz que os institutos de interveno de terceiros tem por finalidade obviar ou reduzir os perigos de que terceiros sofram os efeitos da sentena sem que tenham tido oportunidade de se defender. A interveno de terceiros pode ser espontnea, quando assistncia ou oposio, ou ainda pode ser provocada, isto , quando decorre de um requerimento formulado por uma das partes, que pode originar a nomeao autoria, denunciao da lide ou chamamento ao processo. Destacando o Chamamento ao Processo, modalidade pela qual o ru tem a faculdade de fazer citar um terceiro, para que este ingresse no processo como seu litisconsorte,
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ampliando, por sua vontade, o polo passivo da relao processual. O credor (autor) que pretendia acionar apenas o devedor B, passa a acionar no apenas B como tambm o chamado C. O chamamento pressupe, naturalmente, que ao chamado seja atribuda a condio de codevedor do autor. Assim, B e C so devedores solidrios do credor. Este move ao de cobrana apenas contra B, que, por sua vez, chama C ao processo. Segundo Didier (2003) e Silva (2003) o objetivo deste instituto ampliar o objeto do processo, trazendo para a causa os demais obrigados solidariamente responsveis perante o credor. Conforme o art. 77 do CPC admissvel o chamamento ao processo: I - do devedor, na ao em que o fiador for ru; II - dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles (ou alguns deles); III de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum. Portanto, uma faculdade legal outorgada apenas aos rus, para que eles chamem causa como seus litisconsortes passivos, na demanda comum, ou o outro, ou os outros coobrigados, perante o mesmo devedor. Crtica intensa dispensada a este instituto pela doutrina, visto que o legislador o criou para proteger o devedor, que demandado sozinho pelo cumprimento de uma obrigao, traz ao processo litisconsortes passivos, retirando do credor a vantagem que lhe foi assegurada pelo instituto da solidariedade passiva. Viso exposta tambm por Alexandre Cmara (2006) quando aponta que o processo perde sua efetividade quando permite o devedor demandado chamar ao processo todos os demais, forando o credor a demandar em face daqueles que no pretendia ver includos no processo. Didier considera-o desvantajoso, porque estende o processo a devedores contra quem no queira litigar, retardando o andamento do feito, com eventuais discusses que possam surgir. Um exemplo de desarmonia entre os campos material e processual, pois a lei autoriza a cobrana da dvida, apenas um dos devedores solidrios. A responsabilidade solidria no gera litisconsrcio passivo necessrio entre Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, seja pelo fato de que a satisfao do direito sade pode ser requerida e realizada individualmente pelos entes que compem a Federao, seja pelo fato de que no h disposio legal que obrigue a presena de todos os entes no litgio. Todavia, a responsabilidade direta pelo fornecimento do medicamento no retira a legitimidade passiva dos demais, os quais, no caso de impossibilidade de cumprimento da obrigao por parte do primeiro, devero cumpri-la em carter subsidirio e solidrio. O ente
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federativo deve se pautar no esprito de solidariedade para conferir efetividade ao direito garantido pela Constituio, e no criar entraves jurdicos para postergar a devida prestao jurisdicional. Na questo em anlise o ponto alegado pelo Ministrio Pblico para o recurso especial, afirma ser a situao jurdica dos autos diversa da solidariedade estabelecida pelo Cdigo Civil e a posio assente na Corte que a hiptese de chamamento ao processo prevista no art. 77, III, do CPC, tpica de obrigaes solidrias de pagar quantia. Tratando-se de hiptese excepcional de litisconsrcio passivo facultativo, promovida pelo demandado, no se admite interpretao extensiva para alcanar prestao de entrega de coisa certa / obrigao de fazer. 4.6 Nota Conclusiva Ao debruarmos sobre o Instituto da Interveno de Terceiros, suas possibilidades de aplicao, a anlise do fato concreto, e a evidncia que o objeto do recurso no foi a efetiva solidariedade passiva dos entes federativos para o fornecimento de medicamentos (uma questo pacfica entre os tribunais, j que a Constituio Federal elenca a sade entre as competncias comuns dos entes pblicos, conforme consta do art. 23, II, na medida em que a sade, como garantia, instrumento de justia social e de efetivao do Estado Democrtico), e sim a utilizao de um recurso como medida protelatria, atrasando a resoluo do feito, entendemos coerente a deciso dos Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, dar provimento ao recurso do Ministrio Pblico, pois trata-se de questo de sade pblica que deve ser atendida pelo Estado, independente de seu ente, no ferindo o que expressa a legislao.

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5 5.1

DA INSTRUMENTALIDADE DO PROCESSO Nota Introdutria Em decorrncia da evoluo do Direito em todo o mundo e de seu reflexo na

Constituio Federal Brasileira de 1988, percebe-se nitidamente o papel de destaque que os princpios tem assumido em todos os ramos do direito. No seria diferente com o Direito Processual. Como um dos corolrios do princpio mor do Direito Processual o devido processo legal tem merecido destaque o principio da instrumentalidade do processo. por meio dele que se tem incentivado uma reduo nas formalidades dos processos, buscando identificar os escopos dos institutos processuais para garantir a efetividade na tutela das posies jurdicas de vantagem e principalmente, pondo a tcnica processual a servio dos objetivos polticos e sociais. Com vistas a aprofundar o estudo desse princpio, tomamos como caso concreto uma situao que envolve o excedente de um prazo fixado pelo juiz para manifestao da parte. Ora, o institutos dos prazos, se tomado com tamanha rigidez a ponto de desconsiderar sua razo de ser, pode revelar um excesso de formalismo e impedir que se realize um processo efetivo, apto a servir de instrumento para garantir o direito material devido e para alcanar os escopos da jurisdio e, por via reflexa, do prprio Estado Democrtico de Direito. 5.2 Caso Concreto Superior Tribunal de Justia RECURSO ESPECIAL N 373.683 - MG (2001/0146239-6) RELATOR: MINISTRO VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS) RECORRENTE: VICENTE MARINZEK E OUTROS ADVOGADO: RENATA TOME BORGES RECORRIDO: RODOLFO MARINZEK - ESPLIO ADVOGADO: JOS EDITIS DAVID E OUTRO EMENTA RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. EXECUO. NOMEAO DE BENS PENHORA FEITA PELO EXECUTADO. DESPACHO DETERMINANDO A
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MANIFESTAO

DOS

EXEQUENTES

EM

DEZ

DIAS.

MANIFESTAO

EXTEMPORNEA. NO OCORRNCIA, IN CASU, DA PRECLUSO. ART. 183 DO CPC. 1. Nos termos do art. 183 do Cdigo de Processo Civil brasileiro, os prazos em geral, sejam eles judiciais ou legais, dilatrios ou peremptrios, quando desatendidos atraem os efeitos da precluso. 2. Referida norma, todavia, a despeito de ser exteriorizao expressa do princpio da celeridade, por obstar s partes a injustificada inrcia na prtica dos atos processuais que lhe incumbem, h de ter sua aplicao relativizada luz do princpio da instrumentalidade do processo. Assim, tem-se permitido, em casos excepcionais, que, mesmo fora do prazo estabelecido, a parte pratique determinados atos processuais, desde que o procedimento ainda no se tenha adiantado. 3. In casu, a recusa dos bens nomeados pelo executado penhora, mesmo estando fundada em manifestao extempornea dos exequentes, no desatendeu qualquer disposio legal, nem tampouco aos princpios que regem o processo civil, visto que cumpre ao juiz analisar a prestabilidade da indicao aos fins da execuo e, ademais, a discusso se encontra atualmente superada, vez que nos termos do art. 656 do CPC, com redao dada pela Lei n. 11.382/2006, dado parte requerer a substituio da penhora nas hipteses ali arroladas. 4. Lio de Cndido Rangel Dinamarco e Nelton dos Santos. 5. Recurso especial provido. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, dar provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Paulo Furtado (Desembargador convocado do TJ/BA), Nancy Andrighi, Massami Uyeda e Sidnei Beneti votaram com o Sr. Ministro Relator. 5.3 Da Controvrsia No curso de uma ao de execuo, o juiz determina prazo de dez dias para que os exequentes se manifestem, aceitando ou rejeitando, a nomeao dos bens do executado penhora. Em que pese a impugnao da nomeao ter se dado de forma extempornea, o juzo da execuo rejeitou a nomeao feita pelo executado, acolhendo a indicao de bens engendrada pelos exequentes.
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Da referida deciso, o executado interps agravo de instrumento ao Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais. O recurso foi provido sob o entendimento de que transcorrido o prazo de dez dias para manifestao dos exequentes teria se operado a precluso. Inconformados, estes interpem o recurso ora apresentado e o Superior Tribunal de Justia reforma a deciso do Tribunal de Alada. 5.4 Da Fundamentao Na fundamentao de seu voto o Ministro Vasco Della Giustina traz a literalidade do artigo 183 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, o qual tambm se faz importante ser apresentado aqui:
Decorrido o prazo, extingue-se, independentemente de declarao judicial, o direito de praticar o ato, ficando salvo, porm, parte provar que o no realizou por justa causa.

De fato, infere-se desse dispositivo que os prazos, quando desatendidos atraem para si os efeitos da precluso. Em verdade, o artigo 183 visa atender o princpio da celeridade obstando s partes injustificada inrcia para prtica dos atos processuais. Contudo, esta norma h de ter sua aplicao relativizada luz do princpio da instrumentalidade do processo. O Ministro relator considera que a manifestao extempornea no desatendeu qualquer disposio legal nem mesmo os princpios que regem o Processo Civil, visto que cabe ao juiz avaliar a prestabilidade da indicao aos fins da execuo, alm disso, no houve retardamento da marcha do procedimento nem prejuzo ao adversrio. Entende ainda, que s haveria precluso se a manifestao tivesse se dado posteriormente deciso do juzo singular, conforme a lio de Nelton dos Santos apresentada no voto. Por fim, argumenta que, segundo o artigo 656 do CPC, pode a parte requerer a substituio da penhora nas hipteses ali arroladas, restando assim superada a discusso. com fulcro nesses argumentos que o Ministro vota e a turma o acompanha, dando provimento ao recurso especial e restabelecendo a deciso do juzo de execuo.

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5.5

Contraposio com a Doutrina O estudioso que se debrua sobre a evoluo do direito processual h de perceber que

este perpassou trs fases metodolgicas fundamentais. Na primeira o processo era visto como simples meio de exerccio de direitos, visto que a ao era entendida como o prprio direito subjetivo material que, uma vez lesado, adquiria foras para obter em juzo a reparao da leso sofrida. A segunda fase a autonomista ou conceitual, na qual o direito processual se afirma como ramo autnomo do direito, reconhecendo elementos para sua autonomia cientfica. Vive-se hodiernamente a fase instrumentalista do processo, na qual j no basta encarar o sistema do ponto de vista dos produtores do servio processual: preciso levar em conta o modo como os seus resultados chegam aos consumidores desse servio, ou seja, a populao destinatria. O processo passou a ser visto, ento, no mais como um fim em si mesmo, mas como instrumento de atuao do direito material e da realizao dos escopos do Estado. O jurista Cndido Rangel Dinamarco dedica um livro para o estudo do tema em questo; intitula-se A Instrumentalidade do Processo. Nesta obra, o autor discorre sobre o que (ou quais) seriam os escopos da jurisdio, negando que haja um nico escopo determinado, qual seja o de tutela dos direitos materiais. Tal posicionamento, segundo ele, representaria uma viso restrita da jurisdio, situando-a apenas no plano jurdico e esquecendo-se que a jurisdio na verdade, um fenmeno poltico, e como tal, apresentar multiplicidade de seus objetivos de acordo com os contextos sociais e polticos no tempo e espao. Nas palavras de Dinamarco:

Eis como e por que o correto enquadramento poltico do processo conduz insuficincia da determinao de um escopo da jurisdio e mostra a inadequao de todas as posturas s jurdicas, que a todo custo buscam a resposta ao problema nos quadrantes do direito, sem descortinar o panorama sociopoltico em que inserida a prpria funo deste17.

Nesse sentido que a mais moderna doutrina j tem falado em escopos da jurisdio, assim, no plural. A doutrina italiana menos recente, alis, afirma da existncia de diferentes ngulos visuais, a partir dos quais h de ser feita a considerao teleolgica da jurisdio, ora
17

DINAMARCO, Cndido Rangel. A Instrumentalidade do Processo. 8 ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2000. p. 153.

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pelo seu escopo imediato (realizao de interesses), ora mediato (reintegrao do direito objetivo). De forma similar, tm-se as colocaes sul-americanas dos objetivos de afirmar a legalidade e resguardar os direitos humanos. Contudo, o que h de mais moderno e vem se constituindo com tendncia o estabelecimento de um binmio de objetivos distribudos entre o campo jurdico e o social, como na maioria dos relatrios nacionais apresentados ao Congresso Internacional de Direito Processual (Gand, Blgica, 1977): entre outras tendncias, preponderou a de que o escopo do processo reside na realizao dos direitos subjetivos e (ou) confirmao da ordem jurdica, objetivo cuja tarefa importante a da manuteno da paz social e da garantia da segurana jurdica. Grinover, Cintra e Dinamarco em obra conjunta doutrinam tambm no sentido de que a jurisdio desempenha uma funo instrumental perante a ordem jurdica substancial (para que esta se imponha sobre os casos concretos) e assim tambm, toda atividade jurdica exercida pelo Estado visa a um objetivo maior que a pacificao social. Nesse quadro, o processo um instrumento a servio da paz social:

O Estado responsvel pelo bem-estar da sociedade e dos indivduos que a compem: e, estando o bem-estar social turbado pela existncia de conflitos entre pessoas, ele se vale do sistema processual para, eliminando os conflitos, devolver sociedade a paz desejada. O processo uma realidade desse mundo, legitimada por trs ordens de objetivos que atravs dele e mediante o exerccio da jurisdio o Estado persegue: sociais, polticos e jurdicos. A conscincia dos escopos da jurisdio e, sobretudo do seu escopo social magno da pacificao social constitui fator importante para a compreenso da instrumentalidade do processo, em sua conceituao e endereamento social e poltico18.

O processualista moderno, portanto, h de estar atento indispensvel viso orgnica da interao entre o social, o poltico e o jurdico para que possa conhecer a vivncia do processo como instrumento e de sua potencialidade a produzir resultados. No mesmo sentido a lio de Alexandre Cmara (2006), que reconhece o papel instrumental do processo na atuao do direito material, designando o fenmeno por instrumentalidade do processo em seu aspecto negativo. Por outro lado, o mesmo autor demonstra que instrumentalidade do processo tambm de manifesta de forma positiva.
18

CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO. Teoria, 22 ed., p. 47.

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Segundo ele, necessrio ter em vista que o processo pretende atingir os escopos da jurisdio. Sendo esta uma manifestao do poder estatal, h de se inferir que o processo objetiva atingir os prprios escopos do Estado. O processo deve, portanto, ter efetividade, ou seja, deve assegurar condies para que os detentores de uma posio jurdica de vantagem tenham pleno gozo daquilo que fazem jus. Cmara infere uma consequncia importante da ideia de instrumentalidade do processo. Sendo instrumental, os institutos processuais existem para assegurar a obteno de um resultado predeterminado. Dessa forma, alcanado o resultado, deve-se desconsiderar qualquer vcio da atividade processual, sob pena de ao no se proceder assim dar-se mais importncia ao meio do que ao fim. Ora, no diferente o que ocorre no caso em comento. Os prazos existem para conferir celeridade ao processo, evitando desdia das partes. Contudo, se a manifestao extempornea no representou entrave ao curso do processo nem trouxe prejuzo a outra parte, visto que o juiz ainda no havia prolatado deciso, desarrazoada a invalidao do ato processual. Aproximando o estudo da instrumentalidade do processo ao nosso caso concreto, convm trazer de volta os ensinamentos de Dinamarco (2000), especificadamente, sua exposio acerca dos processos de execuo. Embora no voltado ao conhecimento como objetivo especfico, nem comporte julgamento da pretenso deduzida (mrito), o processo executivo tambm no se desenvolve sem qualquer atividade decisria. Nesse sentido que incumbe ao juiz decidir sobre o arrolamento de bens destinados penhora, de acordo com os requisitos estabelecidos em lei. No cabe, portanto aqui, afastar o princpio da instrumentalidade do processo. O processo de execuo tambm deve se mover na direo de alcanar os escopos da jurisdio, afinal aqui a ltima etapa para concretizao do direito material e para confirmao da ordem jurdica. 5.6 Nota Conclusiva Do aprofundamento no estudo do princpio da instrumentalidade do processo, pautando-se em um caso concreto verifica-se como o referido princpio tem se erigido na jurisprudncia moderna. Tem sido importante a tomada de conscincia teleolgica dos institutos processuais para que o a tcnica processual no se apresente se razo de ser, como um instituto isolado da conjuntura jurdica poltica e social. Deve-se ter em vista que a tcnica
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 sempre meio, pretendendo a realizao do direito material e dos escopos da jurisdio. S assim a tcnica se legitima, pois perceptvel sociedade o seu papel instrumental. Pensar diferente disso anuir com um formalismo exacerbado que em vez de atuar na aproximao das questes sociais ao Direito acaba por afastar os direitos da sociedade.

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6 6.1

LEGITIMAO EXTRAORDINRIA NO PROCESSO CIVIL Nota Introdutria O que se pretende destacar a partir do tema gerador, qual seja, a legitimao

extraordinria no Processo Civil, e do contraponto, o Acrdo, a extrema relevncia que se visualiza a partir da possibilidade de se atuar em juzo em nome prprio ou no. Neste sentido que institutos da legitimao extraordinria, conglobando a substituio processual, e da representao precisam ser bem delineados e distinguidos para uma melhor compreenso dos casos que se colocam no cotidiano judicial. Quando se fala em legitimao extraordinria no Processo Civil, h de se destacar a origem no interior do processo de tal requisito, isto , o da legitimao. Assim, faz-se necessrio falar que o direito positivo no ignorando as divergncias doutrinrias designa como condies da ao o interesse de agir, a possibilidade jurdica da demanda e a legitimidade das partes (CPC, art. 267, VI). Neste ltimo bojo que se coloca a exposio. A legitimao se insere como uma das condies, ou, como prefere Cmara 19, um dos requisitos da ao que possibilita o alcance de um provimento final, de mrito. A ausncia deste elemento ou dos demais resulta na prolao de sentena terminativa, ou seja, na extino anmala do processo, por carncia da ao e, portanto, sem resoluo do mrito da causa. Em regra, e por isto chamado de legitimados ordinrios, os autorizados a atuar em juzo so os titulares da relao jurdica que se deduz, pelo demandante, no processo. Todavia, o prprio art. 6 do CPC abre espao para o pleito em nome prprio, em defesa de direito alheio, quando salvaguarda a possvel autorizao legal de tal feito, qual seja, a legitimao extraordinria. Este o conceito que se deposita. A partir da classificao proposta por Alexandre Cmara20, a legitimidade extraordinria divide-se em: exclusiva, concorrente e subsidiria. A exclusiva refere-se a quando somente o legitimado extraordinrio pode ir a juzo. Constava como exemplo o no mais referenciado no Cdigo Civil de 2002 do marido que

19

CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. vol. I, 20 ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2010. p. 123. 20 Idem. op. cit., p. 125.

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defendia em juzo os bens dotais da mulher (art. 289, III, CC/1916). Muitos doutrinadores, no entanto, colocavam em questo a constitucionalidade de tal classificao, na medida em que impediria o pleito de tutela, o que violaria a garantia pela Constituio da inafastabilidade ao acesso ao judicirio. Desta forma, admite-se, no atual sistema constitucional, a existncia de legitimidade extraordinria apenas quando no h um titular de direito subjetivo ou da posio jurdica de vantagem afirmada, como no caso da Ao Popular, em que o cidado o extraordinrio e no existe o legitimado ordinrio, por se tratar de interesse supraindividual. A concorrente se expressa quando ambos os legitimados (extra e ordinrio) podem ir a juzo isoladamente ou em conjunto (litisconsrcio facultativo), como, por exemplo, na ao de investigao de paternidade. E por ltimo nesta caracterizao fica a legitimidade subsidiria que percebida quando o extraordinrio s pode atuar em juzo diante da omisso do legitimado ordinrio em demandar. Ultrapassando o discorrer acerca da legitimidade extraordinria, cita-se agora a distino desta com a figura da representao processual. Enquanto que na primeira, o substituto a parte da relao processual, falando em nome prprio para pleitear direito alheio; na segunda (tratada no art. 12, CPC), o representante age em nome do representado, na defesa do direito deste, no integrando um dos polos da demanda. O exposto inicial teve como foco a explanao de iniciais noes de legitimidade extraordinria. Torna-se claro, no entanto, que o desenvolvimento acerca da diferena dos institutos da legitimidade extraordinria, da substituio processual e da representao ser acrescido ao item Contraponto com a Doutrina. 6.2 Caso Concreto Superior Tribunal de Justia RECURSO ESPECIAL N 1.159.101 - RS (2009/0191732-9) RELATOR: MINISTRO HERMAN BENJAMIN RECORRENTE: SINDICATO DOS TRABALHADORES DO JUDICIRIO FEDERAL NO RIO GRANDE DO SUL - SINTRAJUFE/RS ADVOGADO: FELIPE NRI DRESCH DA SILVEIRA E OUTRO(S) RECORRIDO: FAZENDA NACIONAL PROCURADOR: PROCURADORIA-GERAL DA FAZENDA NACIONAL

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EMENTA PROCESSUAL LEGITIMIDADE. 1. De acordo com a orientao do STF e do STJ, os sindicatos possuem ampla legitimidade extraordinria para defender em juzo os direitos da categoria, no apenas na fase de conhecimento, mas tambm em liquidao e em execuo de sentena. A hiptese de substituio, e no de representao processual, razo pela qual desnecessria a autorizao dos substitudos. Precedentes do STJ. 2. Recurso Especial provido, declarando-se a legitimidade dos sindicatos para propor cumprimento de sentena na qualidade de substitutos processuais. ACRDO Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia: "A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso, nos termos do voto do(a) Sr(a). Ministro(a)-Relator(a)." Os Srs. Ministros Mauro Campbell Marques, Eliana Calmon, Castro Meira e Humberto Martins (Presidente) votaram com o Sr. Ministro Relator. 6.3 Da Controvrsia O recorrente, alegando violao do art. 3 da Lei 8.073/1990, afirma que como substituto processual, legitimado extraordinrio, em ao coletiva, possui, pois, legitimidade para executar ttulo judicial. Desta forma, interpe Recurso Especial, com fundamento no art. 105, III, "a", da Constituio da Repblica, contra acrdo ementado: TRIBUTRIO. IMPOSTO DE RENDA. ABONO DE PERMANNCIA. ART. 40, 19, CF/88. NATUREZA INDENIZATRIA. 1. Indevida a incidncia do imposto de renda sobre o abono de permanncia, previsto no artigo 40, 19, da Constituio Federal, dada a sua natureza indenizatria. 2. Apelao parcialmente provida. Os Embargos de Declarao foram rejeitados. 6.4 Da Fundamentao Sob a argumentao do voto do relator, o Ministro Herman Benjamin, destaca-se o seu entendimento que declara o sindicato como substituto processual de seus afiliados e no como
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CIVIL.

AO

COLETIVA.

EXECUO.

SINDICATOS.

representante. Para a caracterizao da substituio, utilizou-se de mltiplos precedentes que admitiam a legitimidade extraordinria de sindicatos para propor a liquidao e execuo de sentena. Um destes precedentes citados pelo j referido Ministro consubstancia o provimento do recurso, versando sobre confirmao recente pelo STF de que o art. 8, III, da Constituio Federal confere aos sindicatos ampla legitimidade extraordinria para defenderem em juzo os direitos da categoria, inclusive em liquidao e execuo de sentena, tratando-se de substituio e no de representao processual, sendo, portanto, desnecessria qualquer autorizao dos substitudos (REsp 953.632/RS, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 12/08/2008, DJe 28/10/2008). 6.5 Contraposio com a Doutrina Primeiramente, e como j referido na introduo deste tema, preciso delimitar o sentido da discusso a partir de seus trs elementos, ou como futuramente ser justificado, seus dois: legitimao extraordinria (substituio) e representao processual. Alm disso, apesar da referida discusso ter como foco a legitimao extraordinria no Processo Civil, a fundamentao no desconsiderar algumas possveis particularidades da seara trabalhista, que tambm se refere o acrdo. Diz-se que a inspirao legislativa brasileira para a legitimidade extraordinria est referenciada no art. 81 do CPC italiano, que narra que esta s acontecer nos casos expressamente previstos em lei. No entanto, observa-se que, no Brasil, o termo expressamente no est posto, o que, portanto, poderia dar margem para a interpretao de normas que indiretamente contemplassem tal legitimao. Neste caminhar que inicialmente traz-se a contenda, tanto colocada por Cmara21 quanto por Bezerra Leite22, acerca da distino ou no da legitimidade extraordinria e da substituio processual. Assim, h autores que sustentam que ambas as figuras se confundem. Outros ratificam a ideia de a substituio processual ser espcie do gnero legitimidade extraordinria. Existe ainda uma outra corrente que afirma que esta ltima deve ser sempre autorizada por lei, enquanto que para a existncia da primeira imprescindvel de forma simultnea tanto a

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CMARA. Lies, 2010, p. 126. LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 9 ed. So Paulo: LTr, 2011. p. 314.

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autorizao legal quanto a ausncia do titular do direito material como parte (principal). A doutrina majoritria vem reconhecendo a substituio processual como a permisso por lei para atuao em juzo como parte (autor ou ru), em nome prprio, mas sobre direito alheio. Bezerra Leite23 prope ento uma classificao de substituio processual que se afina com a j explanada nas notas introdutrias acerca da legitimidade extraordinria exclusiva ou concorrente (sem haver litisconsrcio). Debruando-se agora sobre o cerne do acrdo, discute-se a legitimidade do sindicato para ser substituto, conforme voto do Ministro Herman Benjamin, aps entendimento de que as figuras da legitimidade extraordinria e da substituio se aproximam no referido aresto, j que o sindicato parte nica ou mero representante:

Os pontos que fazem a substituio processual diferenar-se da representao consistem em que, naquela: a) o substituto no precisa do consentimento do substitudo para ingressar em juzo, onde b) pleitear em seu nome, direito deste, ao passo que, na representao: a) o representante no parte, mas representante desta, alm de b) agir em nome do representado.24

Para se falar das especificidades da postulao dos sindicatos, preciso ter como marco a Constituio de 1988, pois, antes dela, as hipteses de substituio processual eram to mais limitadas. Com a promulgao da CF/1988 e a previso do art. 8, III, assegura-se ao sindicato o direito de defender, judicial e administrativamente, os direitos e interesses individuais e coletivos da categoria, o que acirrou as discusses doutrinrias, sendo, no entanto, mantido mesmo aps edio da Lei 8.073/90 o art. 3 que afirma que as entidades sindicais podero atuar como substitutos processuais. Tal artigo utilizado como fundamentao de legitimidade pelo sindicato recorrente no recurso exposto. Todavia, existem duas interpretaes para o artigo 8, III, da Constituio. A primeira defende que tal dispositivo consagra amplamente a substituio processual, no se limitando quela referida no art. 6 do CPC. E a segunda, que v nele simples referncia ao art. 513, alnea a, da CLT, ou seja, um clssico exemplo de representao judicial, admitindo que s existiria a substituio processual se atrelada a expressa previso legal, conforme o CPC.
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LEITE, Curso, p. 315. FILHO, Manoel Antnio Teixeira, p. 149, citado por Josu Abreu, Rev. TRT - 3R. - Belo Horizonte, 27 (57): 43-58, Jul.97/Dez.97.

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Para finalizar as contraposies doutrinrias, expe-se que o Tribunal Superior do Trabalho era adepto da segunda corrente, baseando-se na j cancelada smula n. 310 de tal Corte. Em sentido oposto e, portanto, valendo-se da primeira corrente, o Supremo Tribunal Federal vem decidindo sobre a real conferncia de legitimidade extraordinria s entidades sindicais na atuao enquanto substitutos processuais. 6.6 Nota Conclusiva Conforme j aludida distino, a substituio processual dotada de contornos prprios no campo trabalhista, no se estabelecendo numa integral reproduo do modelo do Processo Civil. No entanto, analisou-se a legitimao extraordinria atribuda

constitucionalmente aos sindicatos. Nesta linha, acompanho o posicionamento colocado pelo Ministro Relator Herman Benjamin no supramencionado Acrdo do Superior Tribunal de Justia. Inicialmente, argumento, com relao liquidao e execuo de sentena, que j existem hipteses que a admitem, como no Cdigo de Defesa do Consumidor, que legitima de forma concorrente outros alm da vtima e seus sucessores, em caso de ao coletiva para a defesa de interesses individuais homogneos25. Alm disso, de acordo com o Ministro Carlos Britto, a substituio processual idealizada pela CF/88 a defesa em juzo, em nome prprio de direitos e interesses prprios e alheios. (...), o sindicato tem, sim, interesses materiais na propositura de uma ao, porque tais direitos so conexos com o dos substitutos26. E por fim, valho-me da ideia de que as disposies constitucionais que colocam como hiptese a substituio processual representam um relevante reflexo da ampliao do direito de acesso ao Poder Judicirio e tutela jurisdicional.

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Caracterizado no art. 97 da Lei 8.078/1990, referida no RE 210.029-3/ Rio Grande do Sul. Posicionamento do ministro no referido Recurso Extraordinrio supracitado.

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CONCLUSO Ante todo o exposto, tem-se explcita a importncia da discusso acerca dos temas

selecionados, tanto a nvel jurisprudencial quanto em sede doutrinria. Vale notar que, buscando ao mximo o no afastamento das questes principais para o Direito Processual Civil (o que se mostrou um notvel desafio), restou focalizado o quo imprescindvel o conhecimento acerca de assuntos como os abordados no presente, bem como os no escolhidos. que os braos do ramo processual cvel estendem-se por todos os outros ramos adjetivos (vide as referncias ao processo trabalhista) e substantivos (como o administrativo, brevemente exposto) do Direito. Frise-se que atravs do presente estudo, foi possvel, de fato, mediante rdua dedicao e pesquisa aprofundada, obter maior contato com o Processo. Em que pese a condio de (eternos) estudantes de direito, no apenas o ato de debruar-se sobre doutrina que fornece o conhecimento necessrio (especialmente no tocante ao lado prtico), mas tambm o contato com a realidade exposta nas decises dos Magistrados. Afinal, numa remisso Introduo ao Estudo do Direito, a jurisprudncia, tambm, fonte do mesmo. Entendemos terem sido tocados todos os pontos pertinentes e possveis, dado nosso atual grau de conscincia jurdica. Assim tambm, foram utilizadas as normas compatveis, segundo parmetros da ABNT (NBRs 14724, 6023, 6024, 6027 e 10520), para formatao e normatizao do presente ao quanto solicitado pela nobre Professora.

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REFERNCIAS

ABREU, Josu Silva. Da Substituio Processual, da Representao e da Assistncia no Processo do Trabalho. Revista do TRT da 3 Regio, Belo Horizonte, 27(57):43-58, Jul.97/ Dez.97. Disponvel em: <http://www.trt3.jus.br/escola/download/revista/rev_57/Josue_

Abreu.pdf>. Acesso em 22 de julho de 2012. CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. vol. I, 4 ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2000. Idem. op. cit., 15 ed., 2006. Idem. op. cit., 18 ed., 2008. Idem. op. cit., 20 ed., 2010. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 24 ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2011. CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria Geral do Processo. 22 ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2006. DIDIER JNIOR, Fredie. Curso de Direito Processual Civil, Teoria Geral do Processo e processo de conhecimento. vol. I, 12 ed. Salvador: Editora JusPodivm, 2010. Idem. op. cit., 2 ed., 2003. DINAMARCO, Candido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. vol. II, 5 ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2005. Idem. A Instrumentalidade do Processo. 8 ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2000. LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 9 ed. So Paulo: LTr, 2011. MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de Processo Civil: Teoria Geral do Processo. vol. I, 3 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. SILVA. Ovdio Araujo Baptista da. Curso de Processo Civil: Processo de Conhecimento. vol. I, 7 ed. So Paulo: Editora Forense, 2006. SIMES, Mnica Martins Toscano. O Processo Administrativo e a Invalidao de Atos Viciados. So Paulo: Editora Malheiros, 2004.