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1 - 2 FASE PENAL
Direito Penal Geovane Moraes Resposta a Acusao 1. Introduo. O presente assunto um dos mais importantes nas provas da OAB, seja pela grande incidncia em questes prticas ou pela vasta quantidade de assuntos que envolve, o que tambm faz com que ele seja bem explorado em provas discursivas. Iremos abordar primeiramente a resposta a acusao no rito comum ordinrio e sumrio, mencionando todas as peculiaridades desta pea de defesa. Posteriormente, iremos abordar a resposta a acusao no rito do tribunal do jri de forma isolada, tendo em vista as suas particularidades prprias. 2. Resposta a acusao. 2.1 Resposta a acusao no Rito Comum Ordinrio e Sumrio. a) Diferenciao dos ritos. Primeiramente temos que saber quando ocorre o rito comum ordinrio e o sumrio. Nos termos do art. 394, 1o, I, do CPP o rito comum ordinrio ocorrer quando tiver por
objeto crime cuja sano mxima cominada for igual ou superior a 4 (quatro) anos de o pena privativa de liberdade. Por sua vez, como bem prev o art. 394, 1 , II e III, do CPP, o rito comum sumrio ocorrer quando tiver por objeto crime cuja sano mxima cominada seja inferior a 4 (quatro) anos de pena privativa de liberdade e superior a 2 (dois) anos de pena privativa de liberdade.

b) Momento em que ocorre a resposta a acusao. A resposta a acusao o procedimento a ser adotado aps o recebimento da denncia ou da queixa, onde o acusado deve, no prazo de 10 dias, argir, se for o caso, matria preliminar, ou seja, toda e qualquer falha de natureza processual apresentada na pea acusatria, objetivando induzir a uma possvel absolvio sumria ou motivar excees. Alm disso, na resposta a acusao o ru dever alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio Ou seja, deve-se procurar trs elementos para haver a resposta a acusao, ter havido denncia, esta ter sido recebida e o ru ter sido citado. Vale lembrar que a resposta a acusao uma pea obrigatria, ou seja, se ela no for feita o processo no anda, havendo nulidade por afronta ao princpio da ampla defesa e do contraditrio. A antiga defesa previa era antes um ato meramente formal, mas com as mudanas ocorridas em 2008, mais precisamente coma o advento da Lei 11.719 de 2008, regra geral, a resposta a acusao e a nica oportunidade de apresentar TODA a tese de defesa por escrito, pois os memoriais, via de regra, so realizados de forma oral, sendo exceo a apresentao desta ltima pea por escrito. Tamanha a importncia da resposta a acusao que caso ela no seja apresentada no prazo legal, ou se o acusado, citado, no constituir defensor, o prprio juiz nomear um defensor para oferec-la, concedendo-lhe vista dos autos por 10 dias, nos termos do Art. 396A, 2, do CPP. Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 1

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Direito Penal Geovane Moraes Caso a resposta a acusao seja feita pela defensoria pblica o prazo DOBRA, pois a lei que institui a defensoria publica previu este benefcio, nos termos da Lei Complementar n. 80/94, Art. 44, I. O prazo de 10 dias da resposta a acusao inicia-se a partir da citao, valendo salientar que um prazo contado de forma processual. Quanto aos tipos de citao elas pode se dar da seguinte forma: Citao por mandado esta a REGRA, sendo uma citao realizada de forma pessoal. Em estando o ru preso deve ser realizado por Oficial de Justia. OBS: Existem trs situaes em que a citao deve ser pessoal de forma OBRIGATRIA: 1) Quando o estiver Ru preso. 2) Quando se tratar de citao do Ministrio Pblico. 3) Quando se tratar de citao da Defensoria Pblica. OBS: Caso NO seja observada esta formalidade haver nulidade que ser argida em sede de preliminar na prpria resposta a acusao. Citao por hora certa - a partir de 2008 passou a existir esta modalidade de citao e ela ocorre quando o Oficial de Justia percebe que o ru est se ocultando para evitar a citao. Neste caso o procedimento a ser seguido o trazido no Cdigo de Processo Civil, mais precisamente em seus arts. 227 a 229. Este tipo de citao ocorre aps a terceira tentativa de citao pessoal em que o oficial percebe que o ru est se ocultando. Aps ocorrer esta tentativa ele marcar dia e hora para efetuar a citao, independentemente da realizao de nova citao. Se o oficial de justia perceber novamente que o ru est se ocultando ir dar por citado o ru. Ainda que o ru esteja se ocultando em outra comarca ser considerado citado. Caso o Oficial de Justia faa a citao por hora certa na segunda tentativa, haver nulidade ABSOLUTA.

RESUMINDO: Citao por mandado (pessoal) ou por hora certa do acusado prazo de 10 dias para resposta a acusao;

Citao por Edital Ocorre quando o citando encontra-se em local incerto e no sabido. Vale observar o Art. 366 CPP, tendo em vista que se o ru citado por edital e no comparecer, nem constituir advogado, ficaro SUSPENSOS o processo e o curso do prazo prescricional. Ou seja, NO corre mais prazo nenhum. O prazo de 10 dias para a resposta a acusao do ru citado por edital somente vai voltar a correr na hora de o ru ou o advogado constitudo aparecerem no cartrio onde est o processo. 2

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RESUMINDO: citao por edital ficam suspensos o processo e o prazo prescricional (art. 366 do CPP) at o comparecimento pessoal do acusado ou de seu defensor aps este comparecimento, abre-se o prazo de 10 dias para resposta a acusao.

OBS: A tendncia dos tribunais superiores, como as decises do STJ, de considerar que o prazo mximo de interrupo do prazo prescricional seria o da pena mxima abstratamente cominada para o crime, neste sentido, vale mencionar a seguinte deciso da 5 e 6 Turma do STJ:
Processo HC 159429 / SP HABEAS CORPUS 2010/0005660-6 Relator(a) Ministro FELIX FISCHER (1109) rgo Julgador T5 - QUINTA TURMA Data do Julgamento 15/06/2010 Data da Publicao/Fonte DJe 02/08/2010 Ementa PENAL. HABEAS CORPUS. ART. 155, 4, INCISO I DO CDIGO PENAL. CITAO POR EDITAL. ART. 366 DO CPP. PERODO MXIMO DE DURAO DA SUSPENSO DA FLUNCIA DO PRAZO PRESCRICIONAL. PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA. INOCORRNCIA. I - O perodo mximo de suspenso da fluncia do prazo prescricional, na hiptese do art. 366 do CPP, corresponde ao que est fixado no art. 109 do CP, observada a pena mxima cominada para a infrao penal (Precedentes). II - Tendo-se em conta a pena mxima do delito de furto qualificado perpetrado por menor de 21 (vinte e um) anos, o prazo da suspenso do processo e da prescrio deve ser de 06 (seis) anos, ex vi dos arts. 109, inciso III c/c 115, do Estatuto Repressivo. III - In casu, a denncia foi recebida em 02/02/2000 e a suspenso do processo e do prazo prescricional foi determinada em 27/04/2000. Em 26/04/2006, com o encerramento da suspenso do feito, retomou-se a contagem da prescrio, a qual, considerando tambm o lapso de aproximadamente 03 (trs) meses decorridos entre o recebimento da denncia e data de suspenso do processo, no se operou, haja vista que no ultrapassou o prazo de 06 (seis) anos previsto arts. 109, inciso III c/c 115, do Cdigo Penal. Ordem denegada. Processo HC 69377 / SP HABEAS CORPUS 2006/0239867-3 Relator(a) Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA (1131) rgo Julgador T6 - SEXTA TURMA Data do Julgamento 06/08/2009 Data da Publicao/Fonte DJe 31/08/2009 PENAL. PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ESTELIONATO. 1. ACUSADO CITADO POR EDITAL. NO COMPARECIMENTO. ARTIGO 366 DO CPP. SUSPENSO DO PROCESSO E DO PRAZO PRESCRICIONAL. FIXAO DE PRAZO PARA A SUSPENSO DO PRAZO PRESCRICIONAL.

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LAPSO PRESCRICIONAL PREVISTO EM RELAO PENA EM ABSTRATO DO DELITO. MEDIDA ADEQUADA. ENTENDIMENTO PACFICO. 2. ORDEM CONCEDIDA. 1. A fixao do prazo mximo de suspenso do prazo prescricional no caso em que o paciente, citado por edital, no comparecer nem constituir advogado, matria pacfica no mbito desta Corte, e se pauta pelo prazo prescricional mximo previsto para o crime, de acordo com a pena em abstrato. 2. Ordem concedida para cassar o acrdo que deu provimento ao recurso em sentido estrito, restabelecendo-se, por conseguinte, a deciso de primeiro grau que, diante do no comparecimento do acusado, fixou o limite temporal para a suspenso do prazo prescricional

OBS: A citao pode ainda ser feita por: Carta Precatria ocorre quando o sujeito est em local certo e sabido mas em territrio de outra comarca, o prazo da resposta a acusao comea a correr da data do cumprimento da precatria e no e da devoluo da carta precatria. Vale lembrar que comarca deprecante a que EXPEDE a carta precatria, j a comarca deprecada a que RECEBE a carta precatria. Carta Rogatria - sujeito est em local certo e sabido, mas no estrangeiro.

OBS STJ fala que o prazo da resposta a acusao contado da data da citao, no sendo contado da data da devoluo do mandado cumprido, como ocorre no direito processual civil. OBS: O prazo da resposta a acusao processual, desta forma, na contagem do prazo deve-se excluir o dia de incio e incluir o dia de vencimento. c) Contedo da resposta a acusao. Como j foi dito anteriormente, a resposta a acusao a oportunidade que o ru possui de apresentar, por escrito, TODA a sua matria de defesa, razo pela qual o candidato deve ter um bom domnio acerca de quais matrias podem ser alegadas nesta pea. Isto posto, seguem as matrias que podem ser alegadas na pea referida: 1) Argio de preliminares. Deve-se fazer o levantamento de todas as falhas tcnicas, de natureza processual, que possam existir na pea de acusao, como a ausncia de justa causa, a inpcia da pea acusatria, falta de interesse processual da ao, crime prescrito, fato atpico ou qualquer outro fator que possa motivar excees ou gerar absolvio sumria, nos termos do art. 397 do CPP. Vale lembrar o contedo deste artigo: Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar:

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Direito Penal Geovane Moraes I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV - extinta a punibilidade do agente. Na argio de preliminares, no se deve entrar no mrito propriamente dito da defesa, mas apenas discutir questes formais ou tcnicas. Existe uma seqncia a ser seguida para a alegao das preliminares. Assim sendo, importante observar os seguintes artigos na seqncia: 1 - Art. 107 CP Causas extintivas de punibilidade. No caso de existir uma causa de extino da punibilidade no era para sequer ter havido ao penal razo pela qual elas devem ser argidas preliminarmente, o que ensejar a absolvio sumria do ru, nos termos do Art. 397, IV, do CPP. Se o caso for de queixa crime deve-se verificar se houve decadncia ou perempo Art. 60 CPP, pois voc alegar em preliminar da resposta a acusao a ocorrncia destes institutos. Normalmente em queixa-crime muito comum haver a existncia de uma preliminar desta natureza, como o perdo, perempo, etc. 2 - Art. 109 CP Prescrio. Deve-se ficar atento para verificar se j houve a prescrio do crime que foi supostamente praticado pelo ru, pois a prescrio outra causa extintiva da punibilidade prevista no Art. 107, IV e 109 do CP e que acarreta a absolvio sumria nos termos do Art. 397, IV, do CPP. Vale lembrar que existem duas grandes modalidades de prescrio, quais sejam, a prescrio da pretenso punitiva e a prescrio da pretenso executria. A prescrio da pretenso punitiva a ANTERIOR ao trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Ou seja, basta pegar a data do crime e a pena mxima cominada ao delito e olhar no Art. 109 do CP em quanto o crime prescreve. Este o tipo de prescrio que ser alegada na resposta a acusao. A prescrio da pretenso executria, por sua vez, somente ocorrer no caso de j ter ocorrido o trnsito em julgado da sentenca penal condenatria, razo pela qual na resposta a acusao NO precisa se preocupar com este tipo de prescrio, pois no ser o momento oportuno para aleg-la. Ainda em relao a prescrio, deve-se ter cuidado com as hipteses em que o prazo prescricional so reduzidos a metade, nos termos do Art. 115. Como no caso de o ru ser menor de 21 anos a data do crime ou maior de 70 anos de idade na data da sentena. OBS: O STJ vem interpretando que o Estatuto do Idoso NO alterou o prazo prescricional previsto no Art. 115 do CP, razo pela qual ainda prevalece que o ru dever ter 70 anos de idade na data da sentena para poder se beneficiar da reduo do prazo prescricional.

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Processo HC 155437 / RS HABEAS CORPUS 2009/0234952-6 Relator(a) Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO (1133) rgo Julgador T5 - QUINTA TURMA Data do Julgamento 07/12/2010 Data da Publicao/Fonte DJe 14/02/2011 Ementa HABEAS CORPUS. DENUNCIAO CALUNIOSA. PENA APLICADA: 2 ANOS E 2 MESES DE RECLUSO, EM REGIME INICIAL ABERTO, SUBSTITUDA POR PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE E MULTA. DOSIMETRIA DA PENA. PENA-BASE 2 MESES ACIMA DO MNIMO LEGAL. DECISO FUNDAMENTADA. CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS DESFAVORVEIS. MOTIVOS DO DELITO (VINGAR-SE DOS POLICIAIS MILITARES QUE EFETUARAM SUA PRISO POR DESACATO). INOCORRNCIA DE ALTERAO DO ART. 115 DO CPB PELO ESTATUTO DO IDOSO. PRESCRIO NO CONFIGURADA. PRECEDENTES. IMPOSSIBILIDADE DE SUBSTITUIO DA PENA DE PRESTAO DE SERVIOS COMUNIDADE POR PRISO DOMICILIAR. PARECER MINISTERIAL PELA DENEGAO DA ORDEM. WRIT DENEGADO. 1. No caso dos autos, a fixao da pena-base pouco acima do mnimo legal foi realizada de forma proporcional e suficientemente justificada, em razo do reconhecimento de circunstncias judiciais desfavorveis, quais sejam, os motivos do crime (vingana dos policiais militares que efetuaram sua priso por crime anterior de desacato), inexistindo qualquer ilegalidade na espcie. 2. A Lei 10.741/03 (Estatuto do Idoso) considera idosa a pessoa a partir de 60 anos de idade. No entanto, isto no alterou o CPB, que, em seu art. 115, prev a reduo de metade dos prazos de prescrio quando o criminoso for, na data da sentena, maior de 70 anos, na data da sentena. No caso, de acordo com os autos, o paciente tinha 63 anos de idade na data da sentena. Portanto, no h reduo do prazo da prescricional. Precedentes. 3. O regime inicial de cumprimento de pena fixado em 1a. Instncia foi o aberto, substituda a pena privativa de liberdade por prestao de servios comunidade. A priso domiciliar somente pode ser admitida nos exatos termos do art. 117, II da Lei de Execuo Penal, sendo certo que o paciente no se encontra recolhido Casa do Albergado, mas cumprindo a pena alternativa que lhe foi imposta. Eventual impossibilidade de seu cumprimento em razo de doena, deve ser submetida apreciao do Juiz da VEC competente. 4. Writ denegado, em consonncia com o parecer ministerial. Processo HC 95029 / MG HABEAS CORPUS 2007/0275988-5 Relator(a) Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA (1128) rgo Julgador T5 - QUINTA TURMA Data do Julgamento 02/12/2008 Data da Publicao/Fonte DJe 19/12/2008 Ementa PENAL. HABEAS CORPUS. HOMICDIO CULPOSO. AGENTE MAIOR DE 60 ANOS NA DATA DO JULGAMENTO DA APELAO. APLICAO DO ESTATUTO DO IDOSO. REDUO DO PRAZO PRESCRICIONAL. ART. 115 DO CP. INAPLICABILIDADE. CIRCUNSTNCIA DUPLAMENTE CONSIDERADA PARA A CONFIGURAO DO FATO TPICO E DE CAUSA DE AUMENTO DE PENA. IMPOSSIBILIDADE DE BIS IN IDEM. ORDEM DENEGADA HABEAS CORPUS CONCEDIDO DE OFCIO. 1. O entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justia no sentido de que o art. 1 da Lei 10.741/03 no alterou o art. 115 do CP, que prev a reduo do prazo prescricional para o agente com mais de 70 anos na data da prolao da sentena condenatria. Precedentes do STF e STJ.

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2. A mesma circunstncia ftica no pode ser considerada para a configurao do fato tpico e de circunstncia majorante, sob pena de configurar bis in idem. 3. Ordem denegada. Habeas corpus concedido, de ofcio, para excluir da condenao do paciente a majorante prevista no 4 do art. 121 do Cdigo Penal e, em conseqncia, fixar a pena privativa de liberdade a ele imposta em 1 ano de deteno, cuja substituio, j reconhecida pelas instncias ordinrias, dever se adequar ao disposto no 2 do art. 44, tambm do Cdigo Penal, conforme entender o Juzo de 1 grau.

OBS: Atualmente prazo prescricional mnimo da pretenso punitiva de 3 anos, se o mximo da pena cominada for inferior a 1 (um) ano, e no mais de 2 anos, em decorrncia da alterao legislativa trazida pela Lei n 12.234, de 2010. 3 - Art. 564 CPP Nulidades O Art. 564 CPP lista todas as nulidades, s que na resposta a acusao e memoriais elas so essenciais, valendo lembrar as seguintes nulidades de suma importncia contidas neste artigo: I incompetncia, suspeio e suborno. A alegao deste tipo de nulidade est intimamente ligada ao assunto Excees previsto no Art. 95 do CPP. Ela uma pea processual a ser usada quando a pea acusatria deveria ter sido rejeitada, mas foi recebida. Vamos supor que existia uma falha tcnica da ao, porm mesmo sendo caso de rejeio liminar, o juiz acaba recebendo a denuncia ou queixa. Neste caso ser cabvel a exceo prevista no art. 95 CPP, pois houve falha no recebimento da pea acusatria. Vale ressaltar, inicialmente, que a regra que as matrias das excees sejam apresentadas de forma apartada e ANTES da resposta a acusao ou SIMULTANEAMENTE a esta. Entretanto, como a pea de Excees dificilmente ser cobra de forma isolada em uma questo prtica da OAB, vem se admitindo a alegao de toda a matria das excees na prpria resposta a acusao e em sede de preliminar. Vale lembrar que o rol das excees TAXATIVO, regra geral, se tiver uma das hipteses do Art. 95 ser cabvel a exceo, porm se no for qualquer das hipteses do Art. 95 no caber excees. Estas Excees subdividem-se em duas espcies: Dilatrias quando no buscam o encerramento do processo, mas apenas a sua regularizao; Peremptrias quando buscam o encerramento do processo sem apreciao do mrito; As principais Excees so as seguintes: Suspeio dilatria Impedimento dilatria Incompetncia dilatria Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 7

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Direito Penal Geovane Moraes Litispendncia peremptria Coisa Julgada peremptria Ilegitimidade da parte peremptria

a) Suspeio e Impedimento. A Suspeio ocorre toda vez que a conduta das relaes das pessoas envolvidas no processo possam viciar o processo. Vale ressaltar que o impedimento tambm est incluso. Alm disso, a exceo de suspeio ou impedimento pode ser alegada contra os demais serventurios da justia. Ex. Juiz e MP ambos casados com parceiros diferentes, foram pegos em praia tomando uma cerveja juntos, mesmo que nada exista entre eles colocada em suspeio a imparcialidade do julgamento. b) Incompetncia do Juzo. Na hiptese de Incompetncia do Juzo muitas vezes nas questes so trazidas as competncias da justia federal, art. 109 CF, em razo disto, vale lembrar a competncia da justia federal: I - os crimes polticos, previstos na lei 7170\83; II - as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; Ex. Estelionato previdencirio praticado contra o INSS, ele esta no Art. 171, pargrafo 3, do CP, havendo o aumento de pena de 1/3. Neste sentido a Sumula 24 do STJ - Aplica-se ao crime de estelionato, em que figure como vtima entidade autrquica da Previdncia Social, a qualificadora do 3 do Art. 171 do Cdigo Penal. Ex. Falsificao de moeda crime sujeito a justia federal, pois toda emisso de papel moeda de competncia da justia federal. Ex. Crimes contra o sistema financeiro. III - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; Todos os crimes transnacionais so da justia federal, o crime comea a execuo em um pais e termina em outro, ele se inicia dentro ou fora do Brasil e deve terminar fora ou dentro do Brasil. Ex. Trfico internacional de seres humanos. Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 8

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Direito Penal Geovane Moraes IV - as causas relativas a direitos humanos (EC 45\2004) Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o ProcuradorGeral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. Originalmente o feito ser intentado na justia estadual; V - os crimes contra a organizao do trabalho; Apenas os crimes que ofendam interesse coletivo da organizao do trabalho ou o interesse coletivo e geral dos trabalhadores. NA REGRA GERAL os crimes contra a organizao do trabalho so de competncia da Justia Estadual, salvo se tiver interesse coletivo envolvido, somente neste caso que a competncia ser da justia federal, como o art. 206 do Cdigo Penal. VI crimes contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira, nos casos previstos na lei 7492\86; Todos os crimes contra o sistema financeiro nacional so de competncia da justia federal, por expressa disposio do Art.26 da Lei 7492/86, sendo a ao penal pblica incondicionada intentada pelo MP federal perante a justia federal; Nos crimes contra a Ordem Tributria a competncia somente ser da justia federal se houver ofensa a competncia de tributo da UNIO, nos demais casos, se o tributo for estadual ou municipal a competncia ser da justia COMUM, como bem prev o ART. 1 a 3 da Lei 8.137/1990. Mas os crimes contra a ordem tributria previstos a partir do Art. 4 so de competncia da justia estadual. VII - os "habeas-corpus", em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; VIII - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; Deve-se levar em considerao apenas navios ou aeronaves de carga e passageiro de grande porte, capazes de fazer viagens internacionais se necessrio. Logo, no todo e qualquer crime cometido a bordo de navios ou aeronaves que ser de competncia da justia federal; IX - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro; X cumprimento de cartas rogatrias, aps exame e expedio do STJ;

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Direito Penal Geovane Moraes XI aplicao de sentena estrangeira, aps homologao do STJ; XII crimes contra comunidades e direitos coletivos dos indgenas; NO todo crime contra indgena que da competncia da justia federal, apenas os crimes que ofendam interesses coletivos ou difusos dos ndios que so da competncia da justia federal, se houver interesse individual de indgena envolvido, neste caso a competncia ser da justia estadual. OBS: Cuidado com as cascas de banana ! Justia Federal cabe processar e julgar crimes cometidos contra funcionrios pblicos federais, no exerccio de suas funes; Justia Estadual na regra geral cabe processar e julgar crimes praticados por funcionrios pblicos federais, ainda que no exerccio da funo, caso estes crimes sejam da alada estadual; Smula 147 STJ: Compete a justia federal processar e julgar os crimes praticados contra funcionrio publico federal, quando relacionados com o exerccio da funo. Crimes contra a fauna a competncia depender do local em que foi praticado o crime; sendo rea de proteo ambiental da unio, a competncia ser da Justia Federal. Smula 91 do STJ foi revogada - Compete a justia federal processar e julgar os crimes praticados contra a fauna.(Na sesso de 08/11/2000, a terceira seo deliberou pelo CANCELAMENTO da smula n. 91.) No caso de crimes polticos (LSN), a competncia ser da Justia Federal e o 2. Grau de jurisdio ser o STF, em recurso ordinrio (CF, art. 102, II, b). Trfico de Drogas regra geral ser a competncia da Justia Estadual; Smula 522 do STF Salvo ocorrncia de trfico para o exterior, quando, ento, a competncia ser da justia federal, compete justia dos estados o processo e julgamento dos crimes relativos a entorpecentes. Crimes contra ou praticados por indgenas regra geral, ser competente a Justia Estadual: Smula 140 do STJ Compete a justia comum estadual processar e julgar crime em que o indgena figure como autor ou vitima. Falsificao e uso de documento relativo a autarquia federal competncia ser da justia federal, ainda que o documento seja utilizado em empresa ou instituio privada; Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 10

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OBS: Competncia do Tribunal do Jri: Compete julgar os crimes dolosos contra a vida, tentados ou consumados; Cuidado com as cascas de banana: A competncia por prerrogativa da funo, desde que estabelecida na Constituio Federal, prevalece sobre a competncia do jri ( STF, HC 83.543/PE, 2 T, Rel. Ellen Gracie, 2004); Ex. Presidente da repblica em infraes penais comuns tem prerrogativa de foro no STF, se ele vem a matar uma pessoa no ser julgado pelo Tribunal do Jri e sim pelo STF. OBS: Prefeito pode ser julgado pelo TJ ou TRF a depender de o crime ser da alada estadual ou federal, alm disso, o prefeito julgado pelo Tribunal a que ele tiver o mandato, mesmo que o crime tenha sido cometido fora do municpio a que ele tem mandato. Ex. Prefeito-PE que comete homicdio contra fiscal do ministrio do trabalho quando este estava fazendo investigao do crime de reduo a condio de escravo, entra-se com exceo de competncia pois o crime foi contra funcionrio pblico federal em detrimento das razes que ele exerce e a competncia da Justia Federal OBS: Cuidado a histria do assalto ao Bando do Brasil e o processo esta na Justia Federal, caber exceo de incompetncia, pois o Banco do Brasil SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA e a competncia da JUSTIA ESTADUAL. OBS Se o crime for cometido contra a CAIXA ECONOMICA FEDERAL a competncia ser da JUSTIA FEDERAL. c) Exceo de coisa julgada. Sobre a exceo de coisa julgada e importante saber duas coisas: 1) Da sentena que decreta a extino da punibilidade com base em certido de bito falsa no caber exceo de coisa julgada pois a sentena no far coisa julgada. 2) No pode argir exceo de coisa julgada em inqurito policial, pois este mero procedimento administrativo. d) Exceo de ilegitimidade da parte. A Exceo de ilegitimidade da parte ocorre quando a ao penal mal feita, pois era para ter havido rejeio liminar da denncia em face da

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Direito Penal Geovane Moraes ilegitimidade da parte, mas a denuncia acabou sendo recebida, mesmo no tendo a parte legitimidade para ingressar com a ao penal publica ou privada. Vale ressaltar que ainda que o sujeito seja casado a regra do CADE ser obedecida, ainda que haja unio estvel, relao homoafetiva, ou o amancebo em paralelo. Porm, se a pessoa j mantm unio estvel, relao homoafetiva, ou o amancebo e a esposa (ou marido) separada de fato e entra com ao ser cabvel a exceo de ilegitimidade da parte.

II ilegitimidade da parte. outra nulidade que poder ser argida em sede de preliminar, sendo ela esclarecida no item anterior, quando da abordagem do assunto exceo de ilegitimidade da parte. III por falta das frmulas ou dos termos seguintes. bastante comum a ocorrncia das seguintes nulidades referentes a este ponto: b) Ausncia do exame de corpo de delito nos crimes que deixam vestgios. Deve ser observado o art. 158 do CPP, tendo em vista que nos crimes que deixam vestgios o exame de corpo de delito obrigatrio, sob pena da alegao da nulidade ora mencionada. OBS: Cuidado com a Jurisprudncia do STJ referente ao estupro, segundo este Tribunal Superior nos crimes que deixam vestgios indispensvel o exame de corpo de delito, salvo o de estupro, pois este pode ser demonstrado de outros meios. O Tribunal leva em considerao que o exame de corpo de delito no estupro altamente invasivo e no razovel obrigar a realizao do exame de corpo de delito. Logo, no caso especifico do estupro no se deve argir a nulidade referida. Neste sentido, vale lembrar as seguinte deciso da 6 Turma do STJ, respectivamente:
Processo REsp 401028 / MA RECURSO ESPECIAL 2001/0128991-6 Relator(a) Ministro OG FERNANDES (1139) rgo Julgador T6 - SEXTA TURMA Data do Julgamento 23/02/2010 Data da Publicao/Fonte DJe 22/03/2010 EMENTA RECURSO ESPECIAL. PENAL E PROCESSUAL PENAL. ESTUPRO. DENNCIA. REJEIO. EXAME DE CORPO DE DELITO. AUSNCIA. APLICAO DO ARTIGO 167 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL.

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1. "A ausncia de laudo pericial no tem o condo de afastar os delitos de estupro e atentado violento ao pudor, nos quais a palavra da vtima tem grande validade como prova, especialmente porque, na maior parte dos casos, esses delitos, por sua prpria natureza, no contam com testemunhas e sequer deixam vestgios" (HC47.212MT, Relator Ministro Gilson Dipp, DJ de 13.3.06). 2. Conforme a jurisprudncia desta Corte, uma vez inexistente o exame de corpo de delito, tal fato no tem o condo de descaracterizar a tipicidade da conduta narrada na exordial acusatria, haja vista a possibilidade de ser suprido por depoimentos testemunhais, conforme previso do art. 167 do Estatuto Repressivo. 3. A rejeio da denncia somente tem cabimento em casos em que se verifique de plano a atipicidade da conduta, sem a necessidade de o magistrado, na simples deciso de recebimento, efetuar um exame aprofundado da prova, cuja apreciao deve aguardar momento oportuno, qual seja a instruo criminal. 4. O Tribunal a quo, em sede de ao penal originria, ao concluir pela ausncia de prova material do estupro, incursionou em profunda anlise da prova e assim antecipou-se, indevidamente, ao julgamento de mrito da lide, em momento sabidamente inoportuno, no qual vedada a anlise exauriente da prova. 5. Recurso ao qual se d provimento.

d) ausncia de interveno do MP nos casos em que for necessrio. Esta hiptese ocorre muito na ao penal privada subsidiaria da pblica. Quando o juiz recebe este tipo de ao o processo baixado e deve o MP se habilitar no processo. Neste caso o MP poder aditar a queixa em 3 dias ou oferecer denuncia substitutiva, se ele no o fizer no prazo de 3 dias o juiz ir presumir que no h o que ser editado. No caso acima ou o MP se habilita ou ir haver nulidade, ou seja, deve haver a interveno do MP sob pena de nulidade. 4 - Art. 23 CP Causas de justificao (excludentes da ilicitude do fato)

O art. 396-A do CPP fala de justificaes nada mais so do que as hipteses de excluso de ilicitude do Art. 23 CP, que devem ser alegadas em preliminar. Se no h crime em decorrencia de uma excludente de ilicitude NO era para ter havido sequer processo. Vale ressaltar que, normalmente, se existir uma preliminar de excludente de ilicitude a tese principal de mrito tambm ser a da excludente de ilicitude. 5 - Deve-se buscar todo e qualquer outro defeito que levaria a ocorrncia rejeio liminar da pea acusatria. OBS: Cada preliminar deve estar em um pargrafo, cada uma delas deve ser justificada normativamente, em lei, e alm disso no ir aprofundar as discusses de mrito. As Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 13

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Direito Penal Geovane Moraes preliminares so de natureza tcnica processual, h a indicao da falha e no mrito que sero apresentadas as teses que foram levantadas nas preliminares. 2) Oferecimento de documentos e requerimento de produo de provas Deve haver uma solicitao formal de juntada de documentos como certides, alvars e atestados, bem como de produo de provas que a defesa julgue necessrio (exame de corpo de delito, acareaes, busca e apreenses, entre outros). 3 ) Oferecimento de justificaes. Estas justificaes nada mais so do que a argio de possveis excludentes de ilicitude, previstos no artigo 23 do CP que acarretaro a absolvio sumria nos termos do Art. 397, I, do CPP. Ex: caso a defesa entenda que no caso analisado existe um estado de necessidade, causa de excluso de ilicitude e conseqentemente, do crime, deve argir j na resposta a acusao, como forma de tentar forar a absolvio sumria. 4 ) Arrolar testemunhas e qualific-las Devem ser listadas todas as testemunhas e obrigatoriamente qualificadas, mediante indicao de todos os elementos de identificao possveis destas. No se admite arrolamento de testemunhas sem a devida qualificao. DICA 1 O requerimento de intimao das testemunhas no obrigatrio, podendo estas ser arroladas independentemente de intimao. Todavia, recomenda-se fazer o pedido de expedio de intimao. Caso no tenham sido intimadas e no compaream para serem ouvidas, as testemunhas no podero ser conduzidas coercitivamente, nem substitudas por outras, o que pode prejudicar substancialmente a defesa. DICA 2 Rito ordinrio at 8 testemunhas por parte e por acusado (art. 401 do CPP); Rito sumrio at 5 testemunhas por parte e por acusado (art. 532 do CPP); DICAS MUITO IMPORTANTES: A resposta a acusao, sempre que possvel, deve tentar levar a uma absolvio sumria, devendo este pedido ser explicito na pea. Nos Juizados Especiais Criminais a resposta a acusao feita oralmente. Art. 81 da Lei 9099\95. Aberta a audincia, ser dada a palavra ao defensor para responder acusao, aps o que o Juiz receber, ou no, a denncia ou queixa; havendo recebimento, sero ouvidas a vtima e as testemunhas de acusao e defesa, interrogando-se a seguir o acusado, se presente, passando-se imediatamente aos debates orais e prolao da sentena. A resposta a acusao e obrigatria, se ela no for feita o processo no anda, havendo nulidade por afronta ao principio da ampla defesa. A antiga defesa prvia era antes um ato meramente formal, mas com as mudanas ocorridas em 2008, regra Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 14

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Direito Penal Geovane Moraes geral, a resposta a acusao e a nica oportunidade de apresentar a tese de defesa por escrito, pois os memoriais, via de regra, realizado de forma oral, e a exceo que ele seja realizado por escrito. Caso a resposta a acusao seja feita pela defensoria pblica o prazo DOBRA, pois a lei Complementar n. 80/94 previu este beneficio para a defensoria pblica da Unio, do Distrito Federal e Territtios e dos Estados, respectivamente nos Arts. 44,I, 89, I e 128,I, tendo elas o prazo de 20 dias para oferecer resposta a acusao. 2.2 Rito do Tribunal do Jri. A resposta a acusao no rito do Tribunal do jri segue a mesma lgica da resposta a acusao no rito ordinrio e sumrio, devendo ser realizada no prazo de 10 dias a contar da citao do acusado ou do momento que este ou seu defensor constitudo, comparecer em juzo, em casos de citao invlida ou feita por edital. No sendo procedida esta resposta, o juiz nomear defensor para oferece - l, no prazo de 10 dias, concedendo-lhe vista aos autos. Neste sentido, vale lembrar os seguintes artigos que fundamentam a resposta a acusao neste no rito do jri: Art. 406 do CPP - O juiz, ao receber a denncia ou a queixa, ordenar a citao do acusado para responder a acusao, por escrito, no prazo de 10 (dez) dias. 1o O prazo previsto no caput deste artigo ser contado a partir do efetivo cumprimento do mandado ou do comparecimento, em juzo, do acusado ou de defensor constitudo, no caso de citao invlida ou por edital. 2o A acusao dever arrolar testemunhas, at o mximo de 8 (oito), na denncia ou na queixa. 3o Na resposta, o acusado poder argir preliminares e alegar tudo que interesse a sua defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas, at o mximo de 8 (oito), qualificando-as e requerendo sua intimao, quando necessrio. Art. 407 do CPP - As excees sero processadas em apartado, nos termos dos arts. 95 a 112 deste Cdigo. Art. 408 do CPP - No apresentada a resposta no prazo legal, o juiz nomear defensor para oferec-la em at 10 (dez) dias, concedendo-lhe vista dos autos. Um ponto de suma importncia no rito do Tribunal do Jri diz respeito aos pedidos que podero ser feitos neste rito, tendo em vista que, alm das matrias tratadas na resposta a acusao do rito comum ordinrio e sumrio que podero ser objeto de pedidos tambm no rito do tribunal do jri, quando se pretender tratar do mrito j na resposta a acusao no rito do tribunal do jri, o pedido poder ser de: 1) ABSOLVIO SUMRIA Neste caso utiliza-se por analogias as hipteses de absolvio sumria constantes no Art. 397 do CPP, tendo em vista que NO existe um artigo especfico que trate desta hipteses Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 15

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Direito Penal Geovane Moraes de absolvio no rito do tribunal do jri. Ou seja, embora no exista previso em lei a manifestao da absolvio sumria, no rito do jri, atualmente muitos doutrinadores defendem a tese de que a defesa deve adentrar, em alguns casos, no mrito da questo, j na resposta acusao, objetivando a decretao da absolvio sumria. 2) IMPRONNCIA Ser utilizada nas hipteses do art. 414 do CPP. A impronncia ocorre quando no h certeza quanto a prova da materialidade e os indcios suficientes de autoria. Ela uma sentena que no resolve mrito, sendo chamada de sentena interlocutria prpria e o processo fica em suspenso em face da ausncia dos mencionados requisitos. Porm se aparecer fato novo pode haver o prosseguimento do processo. Vale transcrever o teor do Art. 414 do CPP. Art. 414 do CPP - No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado. Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova. 3) DESCLASSIFICAO Ser utilizada nas hipteses do art. 419 do CPP. Ocorrer a desclassificao no caso de no ser hiptese de julgamento pelo Tribunal do Jri, ou seja, no caso de no ser crime doloso contra a vida tentado ou consumado. Vale lembrar o teor do Art. 419 do CPP: Art. 419 do CPP - Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1o do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja. Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro juiz, disposio deste ficar o acusado preso.

OBS: A competncia por prerrogativa de funo se sobrepe a qualquer outra desde que prevista na Constituio Federal, inclusive a do Tribunal do Jri. Existem certas funes e atividades que precisam ser preservadas e uma das formas de preservar estas funes estabelecer foro por prerrogativa de funo. H relaes que exigem hierarquia, sob pena de haver uma desordem no Estado Democrtico de direito dentro da Federao Brasileira deve ser preservada a hierarquia. As prerrogativas de funo servem para preservar as hierarquias da federao brasileira. A competncia por prerrogativa da funo PRESUME que o sujeito esteja no exerccio da funo, caso ele perca a funo PERDER o foro privilegiado. Lembrese que a competncia da funo, caso o sujeito deixe de exerc-la ele perde a prerrogativa. Quanto a este tema pode-se fazer o seguinte resumo: Competncia por prerrogativa da funo prevista na CF ir se sobrepor a todas as demais, por mais especializadas que sejam, inclusive a do Tribunal do Jri. Ex. Deputado Federal comete crime doloso contra a vida, neste caso ser julgado perante o STF e no perante o tribunal do jri. Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 16

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Direito Penal Geovane Moraes Na regra GERAL a competncia por prerrogativa da funo ir atrair os coautores e participes que NO gozem desta competncia. Ex. Senador se junta com particular para praticar crime, neste caso h a extenso da competncia por prerrogativa da funo ao particular. Competncia por prerrogativa da funo x crime do Tribunal do Jri praticado em concurso por quem NO tem prerrogativa de funo a competncia por prerrogativa da funo se sobrepe a competencia do Tribunal do jri, mas neste caso NO se estender o foro privilegiado para os demais sujeitos que no tenham competncia por prerrogativa da funo e tenham cometido crime de competncia do Tribunal do Jri, sendo uma EXCEO. EX. Prefeito se junta com particular para matar outra pessoa. Houve homicdio qualificado pelo emprego de fogo. O prefeito goza de competncia por prerrogativa de funo, tendo competncia no TJ a qual estiver cumprindo mandato, sendo julgado onde ele prefeito. Entretanto, neste caso o particular ser julgado pelo Tribunal do Jri. DICA ! Quanto ao nome da pea processual existe a seguinte diferenciao: Resposta a Acusao = o nome da pea no Rito comum ordinrio, rito comum sumrio e no rito do tribunal do jri. Ela ocorre com o processo penal j em curso, ela ocorre aps o inicio do processo, este comea com o RECEBIMENTO da pea acusatria. Ela considerada de natureza PROCESSUAL e tem como objetivo promover a absolvio sumria do ru. Ela considerada obrigatria e caso NO seja apresentada dever ser nomeado um defensor pblico. OBS: No rito Sumarssimo Juizados Especiais a resposta a acusao deve ser verbal, conforme o Art. 81, Lei 9099 95 e no caberia a resposta a acusao escrita. Defesa Preliminar = o nome da pea no Rito dos crimes afianveis praticados por funcionrio pblico ou crimes da lei de drogas. Ou seja, ela ocorre APENAS em duas hipteses, no caso do rito da Lei de drogas e no Rito dos crimes afianveis praticados por funcionrio pblico. A defesa preliminar feita ANTES do recebimento da pea acusatria, sendo de natureza PR-PROCESSUAL, NO considerada obrigatria e tem como objetivo que a ao penal NO comece. Alm disso, ela NO prestada em TODOS os crimes praticados por funcionrio pblico, pois, conforme o Art. 514 do CPP, SOMENTE os crimes AFIANVEIS praticados por funcionrio pblico que ela poder ocorrer (dois crimes funcionais NO so afianveis excesso de exao e facilitao de contrabando e do descaminho, no sendo cabvel a defesa preliminar). Por fim, fique ligado no seguinte detalhe: se for oferecida a defesa preliminar, mas o juiz vier a receber a denncia haver neste caso a oportunidade para oferecimento de resposta a acusao. Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 17

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Direito Penal Geovane Moraes 3. Estrutura da resposta a acusao. Endereamento. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE _______________________ ( Regra Geral) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA CRIMINAL DA SECO JUDICIRIA DE _______________________(Crimes da Competncia da Justia Federal) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE________________________ (Regra geral) EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA SECO JUDICIRIA DE _______________________(Crimes da Competncia da Justia Federal) Porm, se a comarca for a CAPITAL do Estado coloque: EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE _______________________ CAPITAL DO ESTADO DE__________________ Processo nmero: Coloque 4 dedos ou 3 dedos de espaamento, desde que quando for colocar o rol de testemunhas colocar o mesmo espaamento, tambm de 4 ou 3 dedos. Este dado j facilitar a qualificao, pois ela ser de forma mais resumida, uma vez que se foi indicado o processo e pode-se fazer referencia as folhas do processo. Para comear o pargrafo coloque sempre dois dedos. Qualificao. (Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Nome, j qualificado nos autos do processo s folhas ( ) _____________, por seu advogado e bastante procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo, vem, muito respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, apresentar com fundamento nos artigos 396 e 396A (OU Art. 406 CPP No caso de Tribunal do Jri) do Cdigo de Processo Penal (no colocar abreviatura) apresentar a sua (sem saltar linhas) RESPOSTA A ACUSAO pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. (Pula-se uma linha) 1. Dos Fatos Deve-se escrever colado na margem (daqui para frente sem saltar linha)

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Direito Penal Geovane Moraes O candidato deve externar os fatos de forma sucinta. No copie igual os fatos, se a questo deu 20 linhas para os fato deve-se usar menos linhas, umas 15, por exemplo. Deve-se fazer uma sntese, trazer os fatos de forma resumida. Os perodos devem ser sempre curtos, 5 ou 6 linhas. Recomenda-se primeiro narrar os fatos e depois argir as preliminares no prximo ponto, tendo em vista que melhor primeiro mencionar os fatos para depois se argir eventuais defeitos decorrentes dos fatos. 2. Das Preliminares Buscam-se falhas, defeitos que possam inviabilizar a defesa. NO se deve entra no MERITO. Nas alegaes da preliminares basta fazer um pargrafo apontando a preliminar, esta uma indicao inicial de um erro, de um equivoco existente no processo. Ela uma indicao de ordem tcnica, devendo mencionar o fundamento legal. DICA indique as preliminares na seqncia a seguir abaixo: Como j foi explicado existe uma seqncia a ser seguida. Abra os artigos na seguinte seqncia: 1) Art. 107 CP Causas extintivas de punibilidade. 2) Art. 109 CP Prescrio 3) Art. 564 CPP Nulidades 4) Art. 23 CP Causas de excluso de ilicitude. 5) Deve-se buscar todo e qualquer outro defeito que levaria a ocorrncia rejeio liminar da pea acusatria. OBS Com j foi dito, as preliminares so apenas mencionadas, no mrito e que se poder aprofundar alguma tese das preliminares, como no caso da preliminar de excluso da ilicitude. 3. Do Mrito Deve-se alegar o que mais salta aos olhos, devendo demonstrar conhecimento. Se nas preliminares citou-se o instituto jurdico, ex legitima defesa, deve discorrer sobre os requisitos da legitima defesa. Deve-se discorrer sobre os institutos demonstrando os requisitos do instituto. Toda vez que falar de uma preliminar deve-se falar no mrito sobre ela em um pargrafo. Deve-se mencionar de forma geral, segundo a melhor doutrina, ou segundo o entendimento da doutrina dominante, ou conforme o entendimento dos tribunais superiores.

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Direito Penal Geovane Moraes No se deve discorrer sobre temas controversos, deve-se falar o que todo mundo sabe. Use ideias fceis, simples e que todos conhecem. OBS: Ao elaborar sua tese de defesa tente sempre demonstrar a necessidade de absolvio sumria do ru. DICA ! Sempre quando for discutir o mrito deve-se discorrer sobre o instituto de direito penal j demonstrando que em cada elemento do instituto h o enquadramento deste no caso concreto. Faa perodos sempre curtos, no mximo de 5 ou 6 linhas. Deve-se explorar bem a tese principal. Entretanto vale ressaltar que no mrito tambm se deve mencionar as preliminares que j foram suscitadas, comentando-as de forma mais resumida do que a tese principal. 4. Dos Pedidos Pedido Principal = Absolvio Sumria. (Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Diante de todo exposto, juntando nesta oportunidade o rol de testemunhas abaixo arroladas e identificadas, requer-se a Vossa Excelncia que decrete a Absolvio Sumria do acusado, nos termos do Art. 397 do Cdigo de Processo Penal - indicar o inciso correspondente ( Rito do Jri pea tambm a absolvio sumria, mencionando tambm o Art. 397 do CPP) como medida de preservao da mais ldima justia. Vale transcrever o Art. 397 do CPP: Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008). II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; - O caso foi de iseno de pena do cliente em decorrncia da excluso da culpabilidade. Ex. Sujeito estava submetido a coao moral irresistvel Art. 22 do CP. Ex. Estrito cumprimento manifestamente ilegal. de superior hierrquico a ordem no

Ex. Inexigibilidade de conduta diversa.

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Direito Penal Geovane Moraes OBS: A coao fsica irresistvel elimina a tipicidade pois interfere na conduta do agente. Ex. Aponta a arma na cabea do sujeito e pede para assinar cheque. OBS: Salvo a hiptese de inimputabilidade, neste caso o sujeito louco nos termos do Art. 26 do CP, o sujeito era inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de comportar-se de acordo com este entendimento. Neste caso NO se pode fundamentar a inimputabilidade no pedido de absolvio sumria, pois ele doente mental, devendo receber medida de segurana. III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou Ex. Contaram a historia de algum que cometeu crime de dano contra o prprio patrimnio Ex. Pessoa acusada de invadir o prprio domicilio. IV - extinta a punibilidade do agente. DICAS ! O pedido de absolvio sumaria do ru um pedido obrigatrio. Absolvio Sumaria do Art. 397 CPP para os crimes do Rito Ordinrio. Esta absolvio sumria ocorre aps o recebimento da denncia e antes da instruo probatria. Absolvio Sumaria do rito do tribunal do jri - se a resposta a acusao for no rito do tribunal do jri pea apenas a absolvio sumria, e INDIQUE por ANALOGIA o ARTIGO 397 do CPP. O Cdigo de Processo Penal no prev a resposta a acusao com pedido de absolvio sumaria para o rito do Tribunal do Jri, pois a absolvio sumaria do ART. 415 CPP um instituto completamente diferente do Art. 397 CPP. A absolvio sumaria na resposta a acusao do jri no esta prevista em artigo especifico. No se deve confundir a absolvio sumaria da resposta a acusao com a absolvio sumria do Art. 415 CPP, este artigo fala de absolvio sumria, o nome o mesmo, mas os institutos jurdicos so distintos, pois a absolvio sumria do Art. 415 ocorre no FINAL DA INTRUCAO PROBATORIA e alegada nos MEMORIAIS. Por conta disso, como no existe artigo de lei que fundamente a absolvio sumaria no Rito do Jri para a resposta a acusao, deve-se alegar por analogia o Art. 397 do CPP.

Pedido Subsidirio (Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Apenas por cautela, no caso de no ser acolhida a tese de absolvio sumria, requer que seja decretada a anulao do recebimento da peca acusatria em razo da visvel nulidade(alegar a nulidade ou outra tese subsidiria) com a conseqente extino do processo. Ex. se for nulidade pede-se a anulao do recebimento da peca acusatria Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 21

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Direito Penal Geovane Moraes Arrolamento e intimao das testemunhas. No final dos pedidos deve-se fazer pargrafo pedido o arrolamento e intimao das testemunhas ao final arroladas. No esquea de pedir intimao. Aps terminar os pedidos pula 1 linha e coloca Nestes termos, (no canto da pgina) Pede deferimento. ( em outra linha sem saltar) Aps salte 2 ou trs linhas, v para o meio da pagina e coloque Comarca, data (Centralizado) Advogado, OAB OBS: A FGV poder pedir para contar o prazo processual e neste caso desconsiderar o dia da semana, pedindo apenas para datar no ultimo dia do protocolo. Este espao e o mesmo do inicio. Rol de testemunhas. ( No colocar nome, endereo, somente colocar do jeito apresentado) 123OBS: DICA Para evitar que o corretor no vire para outra pgina o ideal que se termine na mesma pgina nestes termos, pede deferimento em diante. 4. Caso Prtico resolvido. Csar, brasileiro, solteiro, oficial de justia do TRF, com 42 anos de idade, e Pedro, brasileiro, casado, analista processual do TRF com 45 anos, ambos com residncia e domiclio na Comarca X Estado Z, trabalham a mais de 10 anos no referido tribunal e sempre foram muito amigos. Atualmente, ambos trabalham na Vara da Justia Federal da Comarca X e so responsveis pelo andamento de vrios processos, tendo esta vara um grande volume de processos. Apesar de serem muito amigos, Pedro no conhecia as prticas maliciosas de seu amigo Csar. Este sempre recebeu vantagens pecunirias para retardar o andamento de alguns processos, deixando de praticar atos de ofcio inerentes as suas funes. Em virtude da lentido do andamento processual que ocorria na Seo Federal de X, houve uma denncia annima informando que haveria a prtica do crime de corrupo passiva por funcionrios da referida Seo, o que encadeou uma investigao pela Polcia Federal para verificar a procedncia da informao. Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 22

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Direito Penal Geovane Moraes O promotor competente recebeu o inqurito policial e aps a sua apreciao denunciou Csar e Pedro, por terem, no dia 09/09/2010, recebido para si a importncia de R$ 2.000,00 reais para deixarem de efetuar a penhora de bens da Construtora Y S/A, imputando a ambos a prtica do crime previsto no Art. 317, 1 do Cdigo Penal. Vale salientar que no inqurito policial, existia uma interceptao telefnica, autorizada judicialmente, do celular de Csar, onde este acertou com um funcionrio da Construtora Y S/A, que no foi identificado, o recebimento da importncia de R$ 2.000,00 reais para deixar de efetuar a penhora dos bens da empresa, o que efetivamente ocorreu, bem como houve a quebra do sigilo bancrio da conta de Csar que comprovou o depsito do valor mencionado na conta corrente deste. Alm disso, em nenhum momento do inqurito policial existiam indcios de que Pedro teria cometido algum crime, entretanto como os dois denunciados trabalhavam na mesma vara e eram amigos, o promotor de justia resolveu denunciar ambos, pois suspeitou de alguma participao. O juiz federal da Vara Criminal da comarca X recebeu a denncia e determinou a citao dos rus para se defenderem no prazo legal, tendo a citao sido efetivada em 15/09/2010. Pedro, desesperado com a situao a que estava passando, contratou um advogado para realizar a sua defesa, informando ao causdico que nunca teve conhecimento dos crimes praticados pelo seu amigo Csar, pois apesar de trabalharem na mesma Vara Federal, sempre exerceu de forma exemplar o seu trabalho, nunca tendo recebido qualquer tipo de vantagem indevida, tendo confirmado esta verso em seu depoimento constante do inqurito policial. Em face da situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado(a) constitudo(a) pelo acusado Pedro, a pea processual, privativa de advogado, pertinente defesa de seu cliente. Em seu texto, no crie fatos novos, inclua a fundamentao legal e jurdica, explore as teses defensivas e date o documento no ltimo dia do prazo para protocolo.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA____ VARA CRIMINAL DA SECO JUDICIRIA DA COMARCA X ESTADO Z Processo nmero: Pedro, j qualificado nos autos do processo s folhas ( ), por seu advogado e bastante procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo, vem, muito respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, apresentar com fundamento nos artigos 396 e 396A do Cdigo de Processo apresentar a sua: RESPOSTA A ACUSAO pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos. 1. Dos Fatos. O ru Pedro foi denunciado, juntamente com o ru Csar, pela suposta prtica do crime de corrupo passiva previsto no Art. 317, 1, do Cdigo Penal, porque teriam, no dia 09/09/2010, recebido para si a importncia de R$ 2.000,00 reais para deixarem de efetuar a penhora de bens da Construtora Y S/A. A denncia teve como base um inqurito policial realizado pela polcia federal, que, por meio de uma denuncia annima, foi investigar a razo da lentido de alguns processos da Vara Federal da comarca X, situada no Estado Z.

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Direito Penal Geovane Moraes No inqurito policial foi realizada uma interceptao telefnica, autorizada judicialmente, do celular do ru Csar, onde restou comprovado que este acertou com um funcionrio da Construtora Y S/A, que no foi identificado, o recebimento da importncia de R$ 2.000,00 reais para deixar de efetuar a penhora dos bens da referida empresa, o que efetivamente ocorreu, bem como houve a quebra do sigilo bancrio da conta de Csar que comprovou o depsito do valor mencionado na conta corrente deste. Em seu depoimento perante a autoridade policial, o ru Pedro informou que nunca teve conhecimento dos crimes praticados pelo seu amigo Csar, pois apesar de trabalharem na mesma Vara Federal, sempre exerceu de forma exemplar o seu trabalho, nunca tendo recebido qualquer tipo de vantagem indevida. Alm disso, mesmo no existindo indcios suficientes da participao do ru Pedro no crime de corrupo passiva de autoria exclusiva do ru Csar, muito menos prova da materialidade do crime, pois o dinheiro do crime estava exclusivamente na conta do ru Csar, o promotor de justia, pelo simples fato de os rus trabalharem na mesma vara e serem amigos, resolveu tambm denunciar Pedro, o que denota uma patente ausncia de justa causa para a propositura da ao penal, como ser esclarecido a seguir. 2. Das Preliminares Preliminarmente, cumpre elucidar ao douto julgador a visvel e patente falta de justa causa para o exerccio da ao penal contra o ru Pedro, nos moldes do Art. 395, III, do Cdigo de Processo Penal, o que j deveria ter acarretado a rejeio liminar da denncia em relao ao referido ru, em virtude da falta de indcios suficientes de autoria e de materialidade do fato. 3. Do Mrito Inicialmente, cumpre esclarecer que a falta de justa causa para o exerccio da ao penal caracteriza-se pela ausncia de indcios suficientes de autoria ou da prova da materialidade do fato, devendo haver a concomitncia destes dois requisitos para que se possa falar em justa causa. No caso em comento, conforme se depreende da simples leitura do inqurito policial, no existem indcios de que o ru Pedro tenha participado do crime de corrupo passiva previsto no Art. 317, 1, do Cdigo Penal, tendo em vista que no foi provado, em nenhum momento, que o referido ru teria recebido para si, a importncia de R$ 2.000,00 reais para deixar de efetuar a penhora de bens da Construtora Y S/A. Alis, o que existe to somente uma interceptao telefnica do celular do ru Csar que demonstra a autoria nica e exclusiva deste em relao ao referido crime. Ensina a melhor doutrina que para que sejam configurados os indcios suficientes de autoria do crime devem existir indicativos de que o ru tenha efetivamente participado da empreitada criminosa, o que em momento nenhum do presente processo foi demonstrado. Alm disso, o promotor de justia, mesmo verificando a falta de participao do ru Pedro no cometimento da corrupo passiva cometida pelo ru Csar, imputou a prtica deste crime a Pedro pelo simples fato deste ser amigo de Csar e trabalhar na mesma vara, o que representa um grande equvoco. Alm disso, afora o fato de no existirem os indcios suficientes de autoria, o que por si s j seria suficiente para descaracterizar a falta de justa causa para o exerccio da ao penal, tambm no esto presentes a prova da materialidade do crime em relao ao ru Pedro. Ensina a doutrina que a prova da materialidade do fato caracteriza-se pela certeza de que o fato existiu, entretanto no existem provas cabais de que o ru Pedro tenha cometido o crime de corrupo passiva, alis, o que existe to somente a prova da quebra do sigilo bancrio da conta do ru Csar, demonstrando que este recebeu todo o dinheiro do Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 24

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Direito Penal Geovane Moraes crime sozinho, no havendo nenhuma prova de que o ru Pedro tenha recebido qualquer forma de vantagem indevida para deixar de praticar ato de ofcio. Desta forma, os fatos narrados no inqurito policial em relao ao ru Pedro evidentemente no constituem crime, como bem esclarece o Art. 397, III, do Cdigo de Processo Penal, no existindo o cometimento de qualquer crime por parte de Pedro em face da sua falta de participao na empreitada criminosa e da ausncia de materialidade do crime. 4. Dos Pedidos Ante o exposto, pleiteia-se a decretao da absolvio sumria do ru, nos termos do Art. 397 CPP, III, do Cdigo de Processo Penal, por no existir a prtica de qualquer crime por parte do ru Pedro, em razo de sua falta de participao e da ausncia de materialidade do crime. Apenas por cautela, no caso de no ser acolhida a tese de absolvio sumria, o que no se espera, requer que seja decretada a anulao do recebimento da pea acusatria em razo da visvel ausncia de justa causa para o exerccio da ao penal, com a conseqente extino do processo, nos moldes do Art. 395, III, do Cdigo de Processo Penal. Por fim, requer, desde logo, que sejam intimadas e inquiridas as testemunhas ao final arroladas.

Nestes termos, Pede deferimento.

X, comarca do Estado Z, 25/09/2010 Advogado, OAB

Rol de testemunhas: 123-

5. Caso prtico proposto. Agostinho, de 30 anos de idade, empresrio, residente e domiciliado a Rua Frei Caneca, Bairro de Boa Viagem, na cidade de Recife-PE, foi denunciado pelo Ministrio Pblico Complexo de Ensino Renato Saraiva | www.renatosaraiva.com.br | (81) 3035 0105 25

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Direito Penal Geovane Moraes como incurso nas penas previstas no art. 121 do Cdigo Penal por crime praticado contra Soares, estudante, de 20 anos de idade. Consta da denncia que no ms de abril de 2010, no dia 5, Agostinho, com animus necandi, por volta das 21h00, em alto mar, na cidade do Recife-PE, afogou Soares, causandolhe a morte, conforme laudo tanatoscpico constante do inqurito policial. O juiz recebeu a denncia e determinou a citao do ru para se defender no prazo legal, tendo sido a citao efetivada em 15/04/2010. Agostinho procurou a ajuda de um profissional para que ele o defendesse. Agostinho informou ao advogado que no dia do ocorrido estava ele e seu amigo Soares velejando em alto-mar, quando ento o navio de Agostinho, mesmo sendo de grande porte, comeou a afundar, restando apenas um colete salva-vidas. Soares se desesperou e comeou a bater em Agostinho, estando eles ainda no navio em deriva, foi quando ento no restou outra alternativa a Agostinho, seno bater em Soares, que ficou desacordado e morreu afogado, tudo conforme o seu depoimento prestado na delegacia. Em face da situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado(a) constitudo(a) pelo acusado Agostinho, a pea processual, privativa de advogado, pertinente defesa de seu cliente. Em seu texto, no crie fatos novos, inclua a fundamentao legal e jurdica, explore as teses defensivas e date o documento no ltimo dia do prazo para protocolo. Endereamento Vara do Tribunal do Jri da Comarca de Recife Capital do Estado de Pernambuco. Tese Preliminarmente falar que no caso concreto h a ocorrncia do estado de necessidade, Art 23, I e 24. No Mrito falar dos requisitos do estado de necessidade, demonstrando os seus elementos que esto no caso concreto. Pedido absolvio sumria com base em existncia manifesta de causa de excluso da ilicitude de estado de necessidade mencionando o Art. 397 do CPP.

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