1) Administrativo RE 570908 RN (2009) Rel Carmen Lcia EMENTA: DIREITOS CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO ESTADUAL. CARGO COMISSIONADO.

EXONERAO. FRIAS NO GOZADAS: PAGAMENTO ACRESCIDO DO TERO CONSTITUCIONAL. PREVISO CONSTITUCIONAL DO BENEFCIO. AUSNCIA DE PREVISO EM LEI. JURISPRUDNCIA DESTE SUPREMO TRIBUNAL. RECURSO AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. 1. O direito individual s frias adquirido aps o perodo de doze meses trabalhados, sendo devido o pagamento do tero constitucional independente do exerccio desse direito. 2. A ausncia de previso legal no pode restringir o direito ao pagamento do tero constitucional aos servidores exonerados de cargos comissionados que no usufruram frias. 3. O no pagamento do tero constitucional quele que no usufruiu o direito de frias penaliz-lo duas vezes: primeiro por no ter se valido de seu direito ao descanso, cuja finalidade preservar a sade fsica e psquica do trabalhador; segundo por vedar-lhe o direito ao acrscimo financeiro que teria recebido se tivesse usufrudo das frias no momento correto. 4. Recurso extraordinrio no provido. Abuso de poder http://www.tjrj.jus.br/c/document_library/get_file?uuid=7e7c5f895690-405a-8928-c2daba4be4a5&groupId=10136
Srgio Luiz Ribeiro de Souza:

o abuso de poder a conduta do administrador pblico eivada de ilegalidade, a qual pode se manifestar de diferentes maneiras. A uma, pela falta de competncia legal; a duas, pelo no atendimento do interesse pblico; e, a trs, pela omisso. A doutrina trata o abuso de poder como gnero, dos quais so espcies o excesso de poder e o desvio de poder, ou desvio de finalidade. No excesso de poder, o agente pblico atua sem competncia, seja por sua total ausncia, seja por extrapolar os limites da competncia que lhe foi legalmente atribuda. O ato pode ser considerado vlido at o limite em que no foi extrapolada a competncia, exceto se o excesso o comprometa inteiramente. Em se tratando de vcio de incompetncia, admite-se a sanatria ou convalidao do ato na forma da ratificao. O artigo 55 da Lei n 9.784/99 <o admite, exceto se for competncia exclusiva>.

<Ato vinculado pode ou no ser convalidado. Ato discricionrio ser convalidado se preenchidos os requisitos legais.
O desvio de poder, ou desvio de finalidade, encontra previso expressa na Lei de Ao Popular (Lei n 4.717/65), a qual, em seu art. 2, e, e pargrafo nico, e, ... o considera caracterizado quando o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia. No desvio de poder, a autoridade age dentro dos limites da sua competncia, mas o ato no atende o interesse pblico, ferindo os objetivos colimados pela norma legal. Trata-se de ato ilegal que se reveste de uma roupagem de legalidade, o que dificulta sua prova. No pode ser convalidado o vcio de finalidade no pode ser convalidado., pois a finalidade deveria ter sido o interesse pblico desde o incio. A omisso especfica caracteriza a abuso de poder em virtude do poder-dever de agir da Administrao Pblica quando a lei assim o determina. Ressalte-se que a omisso no ato administrativo, mas sim a ausncia de manifestao de vontade do poder pblico.

Atributos do Poder de Polcia:

MOREIRA, Alexandre Magno Fernandes. Poder de Polcia. Disponvel em 24.01.2011 no seguinte link: http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20110124112142478

Discricionariedade: a Administrao Pblica tem a liberdade de estabelecer, de acordo com sua convenincia e oportunidade, quais sero as limitaes impostas ao exerccio dos direitos individuais e as sanes aplicveis nesses casos. Tambm tem a liberdade de fixar as condies para o exerccio de determinado direito.

Porm, a partir do momento em que foram fixadas essas condies, limites e sanes, a Administrao obriga-se a cumpri-las, sendo seus atos vinculados. Por exemplo: discricionria a fixao do limite de velocidade nas vias pblicas, mas vinculada a imposio de sanes queles que descumprirem os limites fixados.

Autoexecutoriedade: a Administrao Pblica pode exercer o poder de polcia sem a necessidade de interveno do Poder Judicirio. A nica exceo a cobrana de multas, quando contestadas pelo particular. Ressalte-se que no necessria a autorizao do Poder Judicirio para a prtica do ato, mas sempre possvel seu controle posterior desse ato. A autoexecutoriedade s possvel quando prevista expressamente em lei e em situaes de emergncias, nas quais necessria a atuao imediata da Administrao Pblica. [2]

Coercibilidade: os atos do poder de polcia podem ser impostos aos particulares, mesmo que, para isso, seja necessrio o uso de fora para cumpri-los. Esse atributo limitado pelo princpio da

proporcionalidade. <= imperatividade =o ato poder ser praticado independente de concordncia da outra parte,> (ESAF/AFRF/2003) O denominado poder extroverso do Estado ampara o seguinte atributo do ato administrativo: A)imperatividade A imperatividade (poder extroverso ou poder de imprio) est presente apenas nos atos que implicam obrigao para os administrados ou que so a eles impostos e devem ser por eles obedecidos, sem necessidade de sua anuncia, como a imposio de uma multa administrativa.

No estudo da Impertividade, uma citao de Celso Antnio Bandeira de Mello bastante cobrada em provas, por isso, vamos a ela: a qualidade pela qual os atos administrativos se impem a terceiros, independentemente de sua concordncia. Decorre do que Renato Alessi (doutrinador italiano de Direito Administrativo) chama de poder extroverso, que permite ao Poder Pblico editar provimentos que vo alm da esfera jurdica do sujeito emitente, ou seja, que interferem na esfera jurdica de outras pessoas, constituindoas unilateralmente em obrigaes.

O poder extroverso pode ser entendido como um poder soberano que, a pretexto de representar a suposta vontade de todos, permite que a administrao pblica institua, unilateralmente, obrigaes a terceiros. http://descomplicandoodireitocomentando.blogspot.com.br/2012/02/direitoadministrativo-atos-atributos_10.html

PODER DE POLCIA DISCRICIONRIO, mas pode ser VINCULADO:

* Auto-executoriedade; a. a possibilidade de alguns atos serem executados diretamente pela administrao, como ocorre na interdio de estabelecimento; b.Nem todos os atos administrativos so dotados de auto-executoriedade, como na cobrana de multa, que ocorre na via judicial; c. dividido em: i.Executoriedade: coao direta da administrao. Ex: interdio; ii.Exigibilidade: coao indireta da administrao. Ex: multa; * Imperatividade ou Poder Extroverso; a. a determinao do Estado, no qual o particular, independentemente de sua vontade, tem de cumprir;

b.Nem todos os atos administrativos so dotados de imperatividade, como os atos negociais e os enunciativos.

Resumo sobre Poder de Polcia: - o poder de polcia pode ser vinculado (p. ex. licenas), ou discricionrio (p. ex. autorizaes); - o poder de polcia a faculdade que se reconhece Administrao de condicionar e restringir o uso, o gozo e a disposio da propriedade e o exerccio da liberdade dos administrados no interesse pblico ou social; - a manifestao da atribuio de polcia se d por atos normativos e concretos; - a atribuio de polcia administrativa tambm compreende os atos de fiscalizao; - para o exerccio do poder de polcia no se que exige o Poder Pblico utilize sempre, previamente, a via judicial cominatria para executar decises de policiamento administrativo, com base do atributo da auto executoriedade ( haver esse atributo nos atos em que haja previso legal ou urgncia na medida ); - a autoexecutoriedade, atributo que garante que a Administrao Pblica possa fazer executar o ato, por si mesma e imediatamente, independente de ordem judicial, se desdobra em duas partes, a saber: I exigibilidade: caracterizada pela obrigao que o administrado tem de cumprir o ato. Na exigibilidade, a Administrao se utiliza de meios indiretos de = coero (P. ex.: imposio de multa); II executoriedade: refere-se possibilidade que a Administrao tem de fazer com que o administrado execute o ato, uma espcie de coao material; - o ato de polcia administrativa provm privativamente de autoridade pblica; - caracteriza-se, fundamentalmente, como uma obrigao de no-fazer; - Assim como a polcia judiciria, a polcia administrativa tambm pode ser repressiva; - distingue-se da servido administrativa, por no se caracterizar como um dever de suportar; - o Poder de Polcia exercido em quatro fases que consistem no ciclo de polcia, correspondendo a quatro modos de atuao, quais sejam (ordem cronolgica do ciclo de polcia ): ordem[ fixao da regra ]/consentimento[ imposio aos administrados ]/fiscalizao[ fiscalizao quanto ao seu cumprimento ]/sano de polcia [ sano, se inobservada a regra ]; - coercibilidade um atributo do poder de polcia que autoriza o Poder Pblico a aplicar decises coercitivamente, obrigando o particular. Caso o particular resista ao ato de polcia, a administrao poder valer-se da fora pblica para garantir o seu cumprimento.
A execuo de multas no auto-executvel. Cabe mencionar, que a Professora Maria Sylvia Di Pietro anota que alguns autores desmembram a auto-executoriedade em exigibilidade e executoriedade. Assim, a exigibilidade traduz a prerrogativa de a administrao pblica impor obrigaes ao administrado, sem necessidade de prvia autorizao judicial, enquanto a executoriedade significa a possibilidade de a administrao realizar diretamente a execuo forada da medida que ela imps ao administrado. A exigibilidade est ligada ao uso de meios coercitivos indiretos, tais como aplicao de multas. Na executoriedade, os meios coercitivos so diretos, autorizado o uso da

fora pblica, se necessrio, como ocorre na apreenso de mercadorias, por exemplo. http://ivanlucas.grancursos.com.br/2009/10/atributos-do-poder-depolicia.html Da tipicidade como atributo dos atos administrativos A tipicidade atributo do ato administrativo constante unicamente nos atos unilaterais, razo pela qual no se faz presente nos contratos celebrados pela administrao pblica. Alm dos atributos da Presuno de Legitimidade, Auto-Executoriedade e Imperatividade, Maria Sylvia Zanella Di Pietro entende existir o atributo da TIPICIDADE. Segunda a doutrinadora "Tipicidade o atributo pelo qual o ato administrativo deve corresponder a figuras definidas previamente pela lei como aptas a produzir determinados resultados. Para cada finlaidade que a Administrao pretende alcanar existe um ato definido em lei. (...) Esse atributo representa uma garnatia para o administrado, pois impede que a Administrao pratique atos dotados de imperatividade e executoriedade, vinculando unilateralmente o particular, sem que haja previso legal; tambm fica afastada a possibilidade de ser praticado ato totalmente discricionrio, pois a lei, ao prever o ato, j define os limites em que a discricionariedade poder ser exercida. A tipicidade s existe com relao aos atos unilaterais; no existe nos contratos porque, com relao a eles, no h imposio de vontade da Administrao, que depende sempre da aceitao do particular; nada impede que as partes convencionem um contrato inominado, desde que atenda melhor ao interesse pblico e ao do particular." DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo, 22 ed. So Paulo: Atlas, 2009. A funo da tipicidade proteger os administrados contra atuaes arbitrrias - totalmente discricionrias, sem previso legal - dos administradores. http://descomplicandoodireitocomentando.blogspot.com.br/2012/02/direitoadministrativo-atos-atributos.html direta decorrncia do princpio da legalidade CONSTITUCIONAL Q33075 Prova(s): CESPE - 2010 - AGU - Procurador No que concerne ao controle concentrado de constitucionalidade, julgue os seguintes itens.

Para o STF, o indeferimento da medida cautelar na ADI no significa confirmao da constitucionalidade da lei com efeito vinculante. correto

As decises que possuem o efeito vinculante (stare decisis) so apenas as decises de mrito, ou seja, aquelas que analisaram efetivamente o objeto da causa. O indeferimento da ADI, ou de sua cautelar, pode acontecer por vrios motivos, inclusive pela falta de pressupostos formais. Assim, somente se a deciso de mrito, fosse denegatria e que se confirmaria a constitucionalidade da lei.
A medida cautelar DEFERIDA na ADI dotada de efeito vinculante, importando na suspenso da vigncia da lei questionada e do julgamento dos processos que envolvam sua aplicao. Confiram:

INFORMATIVO 321 do STF:

"(...) No quadro de evoluo da nossa jurisdio constitucional, parece difcil aceitar o efeito vinculante em relao cautelar na ao declaratria de constitucionalidade e deixar de admiti-lo em relao liminar na ao direta de inconstitucionalidade. Na primeira hiptese, tal como resulta do art. 21 da Lei no 9.868, de 1999, tem-se a suspenso do julgamento dos processos que envolvam a aplicao da lei ou ato normativo objeto da ao declaratria at seu trmino; na segunda, tem-se a suspenso de vigncia da lei questionada na ao direta e, por isso, do julgamento de todos os processos que envolvam a aplicao da lei discutida.(...)" (Rcl 2256)

A seu turno, a deciso que INDEFERE o pedido de medida cautelar no produz o mesmo efeito:

"AGRAVO REGIMENTAL. DECISO QUE NEGOU SEGUIMENTO RECLAMAO. 1 E 2 DO ART. 84 DO CPP, COM A REDAO DADA PELA LEI N. 10.628/02. ALEGADA VIOLAO AOS PRONUNCIAMENTOS DO STF NA ADI 2.797-MC E NA RCL 2.381-AgR. 1. (...). 2. Decises do STF que, tornadas insubsistentes, j no podem respaldar a reclamao. 3. Somente as decises concessivas das liminares em ADIs e ADCs que se dotam de efeito vinculante. No caso da ADI 2.797, o que se teve foi deciso denegatria de liminar. 4. Face natureza subjetiva do processo, as decises proferidas em reclamao no tm efeito vinculante. 5. Agravo regimental a que se nega provimento. (Rcl 3233 AgR,

Relator(a): Min. CARLOS BRITTO, Primeira Turma, julgado em 27/11/2007, DJe-055 DIVULG 27-03-2008 PUBLIC 28-03-2008 EMENT VOL-02312-02 PP-00227) E M E N T A: RECURSO EXTRAORDINRIO - EMBARGOS DE DECLARAO RECEBIDOS COMO RECURSO DE AGRAVO - RESSARCIMENTO AO SISTEMA NICO DE SADE (SUS) ART. 32 DA LEI N 9.656/98 - CONSTITUCIONALIDADE - MEDIDA CAUTELAR APRECIADA PELO PLENRIO DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - POSSIBILIDADE DE JULGAMENTO IMEDIATO DE OUTRAS CAUSAS, VERSANDO O MESMO TEMA, PELAS TURMAS OU JUZES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, COM FUNDAMENTO NO "LEADING CASE" RECURSO DE AGRAVO IMPROVIDO. A DENEGAO DE MEDIDA CAUTELAR, EM SEDE DE CONTROLE NORMATIVO ABSTRATO, NO IMPEDE QUE SE PROCEDA AO JULGAMENTO CONCRETO, PELO MTODO DIFUSO, DE IDNTICO LITGIO CONSTITUCIONAL. - A existncia de deciso plenria, proferida em sede de controle normativo abstrato, de que tenha resultado o indeferimento do pedido de medida cautelar, no impede que se proceda, desde logo, por meio do controle difuso, ao julgamento de causas em que se deva resolver, "incidenter tantum", litgio instaurado em torno de idntica controvrsia constitucional. Precedentes.

(RE 500306 ED, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO, Segunda Turma, julgado em 19/05/2009, DJe-108 DIVULG 10-06-2009 PUBLIC 12-06-2009 EMENT VOL-02364-02 PP00410 LEXSTF v . 31, n. 366, 2009, p. 247-252)

= TRADUZINDO: O INDEFERIMENTO DA CAUTELAR EM ADI NO TEM EFEITO VINCULANTE DE CONFIRMAR A CONSTITUCIONALIDADE DA LEI, POR ISSO, OS TRIBUNAIS E JUZES PODEM APRECIAR A MESMA LEI EM SEDE DE CONTROLE DIFUSO (INCIDENTER TANTUM). O que se entende pela expresso "incidenter tantum"? - Camila Andrade 30/03/2010-16:30 | Autor: Camila Andrade; http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20100329131400260 Incidenter tantum a terminologia pela qual se aufere a anlise incidental da questo. Em outras palavras, analisar a questo como fundamento do pedido. Ao relembrar o instituto do controle difuso de constitucionalidade, verifica-se, na prtica, a existncia do controle incidental ou incidenter tantum, eis que a inconstitucionalidade examinada como fundamento do pedido, uma questo incidente. Diante disso, verifica-se a impossibilidade de haver a coisa julgada no controle difuso sobre a matria de inconstitucionalidade. SMULA VINCULANTE 10

Viola a clusula de reserva de plenrio a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico, afasta a sua incidncia no todo ou em parte. Cf, Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. O professor Alexandre de Moraes, comentando o mencionado artigo, leciona que : Esta verdadeira clusula de reserva de plenrio atua como verdadeira condio de eficcia jurdica da prpria declarao jurisdicional de inconstitucionalidade dos atos do Poder Pblico, aplicando-se para todos os tribunais, via difusa, e para o Supremo Tribunal Federal, tambm no controle concentrado. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem reiteradamente proclamado que a desconsiderao do princpio em causa gera, como inevitvel efeito conseqencial, a nulidade absoluta da deciso judicial colegiada que, emanando de rgo meramente fracionrio, haja declarado a inconstitucionalidade de determinado ato estatal. (Direito Constitucional. 6aedio. So Paulo: Atlas, 1999. p. 542)

Note-se que a smula fala em declarao de inconstitucionalidade em tribunais. Assim, no inclui a declarao de constitucionalidade, e no afeta a deciso proferida por juzes monocrticos.
http://www.lfg.com.br/artigo/20080619103451454_direito-constitucional_stfedita-a-sumula-vinculante-n10.html direito empresarial http://www.lfg.com.br/artigo/20100108190203882_direito-comercial_o-que-seentende-por-trespasse-fabricio-carregosa-albanesi.html O que se entende por trespasse? - Fabrcio Carregosa Albanesi A- A+ 12/01/2010-16:30 | Autor: Fabrcio Carregosa Albanesi; Trespasse o nome dado pela doutrina para o contrato de compra e venda do estabelecimento comercial. No trespasse h a alienao do estabelecimento comercial por inteiro, diferenciando-se nesse ponto do contrato de cesso de cotas, pois neste

realiza-se a transferncia (compra e venda) de cotas sociais, transferindo o direito de ser scio de uma sociedade. O contrato de trespasse produzir efeitos entre as partes (alienante e adquirente) mesmo que no seja averbado na junta comercial, contudo para que venha a produzir efeitos perante terceiros dever ser averbado na Junta Comercial e publicado na imprensa oficial, conforme disciplina o art. 1.144 do Cdigo Civil. Cdigo Civil 2002: Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial. ---O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Leia mais: http://jus.com.br/revista/texto/17780/a-responsabilidade-nocontrato-de-trespasse#ixzz2EMNNlUX9 Q205021 Prova(s): CESPE - 2008 - OAB-SP - Exame de Ordem - 3 - Primeira Fase Acerca do contrato de trespasse e negcios empresariais afins, assinale a opo correta. a) O trespasse equipara-se ciso parcial para todos os efeitos legais. b) A cesso de todas as participaes de uma sociedade, assim como ocorre com o trespasse, altera a titularidade nominal sobre o respectivo estabelecimento. c) O trespasse equipara-se incorporao de sociedades para todos os efeitos legais. d) O trespasse pode ocorrer entre empresrios individuais, assim como entre sociedades empresrias, ou entre estas e aqueles. Letra A INCORRETA: A ciso parcial aproxima-se do trespasse, existindo alguns pontos de contato entre os dois institutos. Trespasse modalidade de contrato que permite a transferncia do fundo de comrcio de um comerciante para outro; a alienao do Estabelecimento Empresarial, ou seja, a compra ou a venda do estabelecimento que o conjunto de bens materiais, organizadas para fins especficos. Quando vendido o

estabelecimento, ele passado para o comprador e tambm muda a titularidade. Ciso parcial a operao societria por meio da qual uma sociedade comercial tem parte de seu patrimnio destacada, para constituir uma nova sociedade ou ser incorporada por outra j existente.

Letra B INCORRETA: Fbio Ulhoa Coelho preleciona: No trespasse, o estabelecimento empresarial deixa de integrar o patrimnio empresarial de um empresrio (o alienante) e passa para o de outro (o adquirente). J a cesso de cotas das sociedades limitadas ou da alienao do controle societrio da sociedade annima, o estabelecimento empresarial no muda de titular, tanto antes, como aps a transao, ele pertencia e continua a pertencer sociedade empresria. Essa, contudo, tem a sua composio de scio alterada. Na cesso de cotas, ou alienao de controle, o objeto da venda a participao societria. As repercusses da distino jurdica so significativas, em especial no que diz respeito sucesso empresarial, que pode ou no existir no trespasse, mas no existe na transferncia da participao societria.

Letra C INCORRETA: Trespasse modalidade de contrato que permite a transferncia do fundo de comrcio de um comerciante para outro; a alienao do Estabelecimento Empresarial, ou seja, a compra ou a venda do estabelecimento que o conjunto de bens materiais, organizadas para fins especficos. Quando vendido o estabelecimento, ele passado para o comprador e tambm muda a titularidade. Na incorporao, uma ou mais sociedades so absorvidas por outra que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes. (Artigo 227 da Lei 6.404/76 ou Artigo 1.116 do Cdigo Civil). Como consequncia da incorporao h a extino da pessoa jurdica incorporada que transfere para a incorporadora todo o seu patrimnio. Contudo, no trespasse, pois, o cedente continua a existir formalmente, como uma pessoa jurdica capaz de assumir obrigaes e constituir direitos.

Letra D CORRETA: O trespasse constitui contrato bilateral realizado entre o alienante do estabelecimento (trespassante) e o adquirente (trespassrio). O alienante, assim como o adquirente do estabelecimento, podem ser empresrios individuais ou sociedades empresrias.