Por falta de preaviso para la rescisin del contrato de transporte se abona una indemnizacion por el valor de doce meses.

17 septiembre 2012 Por Ed. Microjuris.com Argentina

Partes: Dihuel S.A. c/ Jonson & Jonson de Argentina S.A.C.E.I. s/ ordinario Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial Sala/Juzgado: B Fecha: 14-jun-2012 Cita: MJ-JU-M-74331-AR | MJJ74331 | MJJ74331 No obstante que no existiera exclusividad e interpretndose que se trat de un contrato de plazo indeterminado, por sucesivas prrrogas de contratos anuales, corresponde hacer lugar a la indeminizacin de doce meses, por falta de preaviso adecuado de la rescisin. Sumario: 1.-Como otros contratos de colaboracin, el contrato de transporte supone que su rgimen jurdico se rija por lo acordado en la relacin contractual concreta, de acuerdo con el
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principio de autonoma de la voluntad y la libertad de pactos consagrados por nuestro ordenamiento de fondo, razn por la cual en la labor interpretativa, adquiere relevancia la voluntad de las partes expresadas en la convencin y, los principios generales de los contratos. 2.-Debe destacarse el carcter de cooperacin comercial que posee el contrato de transporte, el fin econmico perseguido, la tipicidad social adquirida, los usos y costumbres de la actividad y, la conducta de las partes (art. 218 , CCom.); elementos que al tiempo que fijan los lmites, permiten conocer el contenido de la relacin. 3.-El carcter de dominante de la sociedad demandada no implica en s un obrar antijurdico, pues en todo contrato como el de transporte, se evidencia una subordinacin vertical en la cual le es exigible a la parte dominante mantener el equilibrio para evitar perjudicar al ms dbil de la relacin. Pues si bien el ordenamiento jurdico positivo consagra la libertad de los contratantes para regular el alcance y contenido de los pactos que realizan, tal facultad queda circunscripta dentro de los lmites propios del principio de la autonoma de la voluntad que, como es sabido, lo definen la ley, el orden pblico, la buena fe, la moral y las buenas costumbres: arts. 21 , 502 , 953 , 1071 y 1198 , CCiv ). 4.-Lo dirimente a los fines de determinar el carcter abusivo de la actuacin de las partes no es la determinacin del contratante que propuso formalmente las condiciones, ni tampoco quien las impuso en los hechos; lo fundamental es si ello implic una conducta abusiva; pues an frente a la hiptesis de que por la posicin dominante una de las partes pueda imponer condiciones, est claro que ello no es -por s slo- revelador del abuso sancionado por la ley. 5.-Detentar una posicin dominante en una relacin contractual no implica siempre un obrar abusivo, porque para que este extremo se configure se requiere una actuacin deliberada a travs de clusulas destinadas a perjudicar al contrario, establecer relaciones desiguales o inequitativas o inducir a error a la contraparte con la intencin de obtener un beneficio desmedido a expensas o en perjuicio de la otra. 6.-An aceptando que la defendida tuviera una posicin ms slida en la vinculacin y haya impuesto condiciones contractuales, ello no es causal que invalide per se lo pactado, porque adems de la alegada asimetra econmica, lo que debe probarse es que medi un abuso desestabilizante del equilibrio del negocio mercantil. Es necesario que exista una conducta disfuncional al derecho en los trminos del art. 1071, CCiv. 7.-Toda convencin es susceptible de revocacin, exista o no justa causa, resultando inadmisible obligar a las partes a que permanezcan vinculadas eternamente a un contrato; lo contrario importara cercenar la libertad humana, quitar certeza a los vnculos y desconocer el derecho sobre la propiedad privada. Esta potestad de desistir unilateralmente y en cualquier momento de la vinculacin nacida del contrato no puede ser ejercida abusivamente (CCiv., 1071) evadiendo soportar los perjuicios que dicha decisin pudiere ocasionar a su contraparte.

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8.-Las partes en ejercicio de su libertad regulan sus respectivos derechos y obligaciones (CCiv., 1137 ) debiendo imponrseles el acatamiento de lo acordado como a la ley misma (CCiv., 1197). Mas tambin los jueces tenemos la facultad-deber de promover con prudente arbitrio y equidad que los contratos se cumplan del modo que acordaron las partes, obrando con buena fe (CCiv., 1198), sin estar limitados a lo fundamental expresado por los contratantes en sus acuerdos escritos sino tomando en consideracin las consecuencias que de su propio accionar se derivan (CCom., 218). 9.-Debe valorarse la naturaleza y circunstancias del contrato, la buena fe, los usos y prcticas observados en casos anlogos, persiguiendo el respeto de la lealtad recproca, la confianza segn lo razonable de la regla moral y el espritu de justicia. Asimismo, el resultado econmico-social del mismo debe tenerse en cuenta para interpretar la posicin jurdica individual de las partes contratantes, a fin de que el ejercicio de sus derechos se adecue al fin social que cumple -desde el punto de vista econmico- el contrato que las vincula. Para ello el juez debe apreciar la realidad, esa realidad econmica que conocen las partes, del mismo modo que ellas la perciben. 10.-En el contexto en que se desarroll la relacin de las partes, y ante el habitual modo en que la accionada acordaba la vigencia de los contratos, no es admisible escindir la relacin en vinculaciones anuales independientes negndoles repercusin alguna entre s. Por el contrario, una visin integradora como la expuesta impone tener por acreditada la existencia de una nica relacin estable -acorde con el tipo de vnculo que se suscit entre ellas-, resultando por ende irrelevante el plazo cierto y determinado de vigencia consignado en cada uno de los contratos suscriptos. En rigor de verdad lo que se aprecia es que las partes mantuvieron una relacin por tiempo indeterminado y as ser reputada la misma (CCom., 218). 11.-La actitud asumida por la demandada de renovar anualmente los contratos sin efectuar ningn tipo de quejas o reservas en torno al desempeo de la accionante, permiti que sta razonablemente creyera en la estabilidad de la vinculacin -ms all del plazo formalmente consignado en los contratos- confiando que no se quebrara abruptamente sin razn valedera que lo justificara, todo lo cual indica que no es vlido pretender justificar el finiquito de la relacin en el mero vencimiento del plazo previsto. Es que, dadas las particularidades de la relacin era razonablemente esperable que si la demandada quera rescindir el contrato sin causa lo hara comunicndoselo a su contraria de modo fehaciente y con una antelacin que permita a sta reacondicionar su actividad a la nueva realidad. 12.-La rescisin unilateral de un contrato de tiempo indeterminado requiere de una comunicacin fehaciente de la decisin de dar por terminada la relacin. 13.-Sabido es que la potestad de liberarse de un contrato sin expresar causa no puede ser ejercida abusivamente (CCiv., 1071) y quien decide la desvinculacin debe otorgarle a la parte perjudicada ocasin de recuperarse, ya que no es admisible que tal ruptura se produzca sin el otorgamiento de un plazo coherente con la naturaleza y particulares circunstancias de la relacin habida que permita a la perjudicada por el distracto solucionar los inconvenientes que naturalmente acarrea la cesacin de un contrato como el de la especie.
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14.-Se encuentra reconocida la necesidad de este plazo de preaviso en los contratos anuales que prevean la denuncia por escrito con una antelacin de por lo menos noventa (90) das. 15.-La duracin de este plazo de preaviso es una cuestin de apreciacin del tribunal, quien deber tomar en consideracin los aos transcurridos en la relacin, as como sus caractersticas propias. As tambin a mayor plazo de vigencia del contrato corresponde un mayor plazo de preaviso, atendiendo no slo la cuestin relativa a la amortizacin de las inversiones y hasta la eventual obtencin de ganancias, sino que ante una relacin estable y de plena confianza, sin reproche alguno va de suyo que deber concederse un plazo razonable tendiente a compensar las legtimas expectativas que por el adecuado desarrollo de la relacin pudieren abrigarse. 16.-No es admisible una ruptura sin el otorgamiento de un plazo de preaviso coherente con la naturaleza y particulares circunstancias de la relacin habida entre las partes, que permita a la perjudicada con el distracto solucionar los inconvenientes que naturalmente acarrea la cesacin del contrato de que se trate. La fijacin del plazo razonable de preaviso para un caso concreto, que permita recompensar las expectativas generadas por la estabilidad de la relacin y dar al perjudicado la posibilidad de reorganizar su actividad -puesto que el cese de la actividad genera costos-, es una cuestin que origin pronunciamientos dispares tanto en la esfera nacional como externas ( del voto en disidencia de la Dra. Ana Isabel Piaggi ). 17.-La autorresponsabilidad implica hacerse cargo de lo convenido libremente y exhibe estrecha vinculacin con la confianza que, como principio de contenido tico, impone a las partes honrar las expectativas creadas. Ergo, la ley busca mantener en equilibrio los acuerdos de voluntades, lo que le impone a la accionada evitar todo lo que pueda frustrar el fin de la convencin o perjudicar excesivamente a la otra parte o, incurrir en abuso de derecho ( del voto en disidencia de la Dra. Ana Isabel Piaggi ). 18.-Si el mvil perseguido por la parte dominante en el ejercicio de sus atribuciones contractuales carece de buena fe (sea en lo relativo a la celebracin y al cumplimiento del contrato como en lo referente al ejercicio de las facultades), provoca una disociacin entre el derecho subjetivo y el precitado principio. El art. 1071 del CCiv. permite poner en quicio las prerrogativas individuales ( del voto en disidencia de la Dra. Ana Isabel Piaggi ). 19.-Cuando los trminos o expresiones empleados en un convenio son claros y terminantes, slo cabe limitarse a su aplicacin, sin que resulte necesaria una labor hermenutica adicional ( del voto en disidencia de la Dra. Ana Isabel Piaggi ). 20.-El derecho de los contratos se basa en la idea de que el orden ms adecuado para las relaciones entre los individuos es el que ellos mismos establecen; por eso los autoriza a proponerse objetivos concretos con valor normativo ( del voto en disidencia de la Dra. Ana Isabel Piaggi ). 21.-Si el servicio de transporte de mercaderas fue pactado libremente entre dos personas jurdicas profesionalmente dedicadas al trfico comercial, que ejercen su actividad bajo el tipo sociedades annimas, no corresponde -bajo tales parmetros- anular un negocio privado lcito, libremente concertado por un plazo determinado, sin otra base que el parecer
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subjetivo de una de las partes, quien luego de usufructuarlo durante 11 aos, pretende modificar una clusula preexistente en base a que no fue suficientemente debatida, o que su negociacin fue impedida por tratarse de un contrato de adhesin ( del voto en disidencia de la Dra. Ana Isabel Piaggi ). N.R.: Sumarios elaborados por Ricardo A. Nissen. Fallo: En Buenos Aires, a los 14 das del mes de junio de dos mil doce, reunidas las seoras juezas de Cmara en la Sala de Acuerdos, fueron tradas para conocer los autos seguidos por DIHUEL S.A. contra JOHNSON & JOHNSON de ARGENTINA S.A.C.E.I. sobre ORDINARIO, en los que al practicarse la desinsaculacin que ordena el art. 268 del Cdigo Procesal, result que deban votar en el siguiente orden: Doctoras Piaggi, Daz Cordero y Ballerini. Estudiados los autos la Cmara plante la siguiente cuestin a resolver: Es arreglada a derecho la sentencia apelada? La seora Juez de Cmara Doctora Piaggi dijo: I. ANTECEDENTES FACTICIALES DEL PROCESO En apretada sntesis y en lo que interesa a los efectos del dictado de esta sentencia, los hechos que generaron este proceso pueden researse como se expone a continuacin: 1. El 4-4-05 (fs. 166/183) Dihuel S.A. demand a Johnson & Johnson de Argentina S.A.C.E.I. el pago de $ 5.870.435,20 (pesos cinco millones ochocientos setenta mil cuatrocientos treinta y cinco con veinte centavos) o lo que en ms o en menos surja de la prueba a cumplirse, en concepto de reparacin de los perjuicios ocasionados por la ruptura unilateral, abrupta e intempestiva del contrato que vincul a las partes. Relat que la relacin entre ambas data de 1969, cuando Diego Ascencio (presidente de la actora) realiz en forma exclusiva para la defensa el transporte de carga de mercaderas sin contrato escrito que las vinculara, creciendo la actividad desarrollada en volumen, variedad y destinos de carga, por lo que en 1990 resolvi constituir Dihuel, quien a partir de all prest los servicios de transporte de carga en forma exclusiva para la accionada. Refiri que el primer contrato escrito se suscribi el 1-7-95, renovndose anualmente hasta el 1-7-02, da en que se rubric la ltima renovacin.Calific al de autos como un tpico contrato de adhesin, con condiciones leoninas a la cual debi someterse para continuar con su nica fuente de trabajo; y, si bien se estableci que el servicio prestado por la actora sera de carcter no exclusivo, en la prctica s lo era, por el volumen de los servicios que requera la demandada y por la facultad conferida por la clusula cuarta (no transportar en el mismo vehculo productos aptos para contaminar, daar o ir en detrimento de los de la defensa).

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Arguy que la exclusividad qued suficientemente evidenciada, pues en sus camiones Johnson instal: a) sistemas de vigilancia satelital; b) precintos colocados por sus dependientes; y, c) publicidad de sus productos. Respecto a lo que calific de resolucin intempestiva e ilegtima del contrato, argument que luego de 33 aos de vnculo comercial, Johnson le comunic que la renovacin contractual (que usualmente era anual) se hara por el plazo de un mes, con la promesa que una vez estabilizados ciertos conflictos empresariales, se retornara a la modalidad anterior. As, el 28-6-02 se suscribi lo que sera la ltima renovacin (a partir del 1-7-02) y el 30-702 le informaron que el convenio no sera renovado. Lo anterior, en base a que Dihuel no particip de un llamado a licitacin efectuado por la demandada, que nunca le habra sido notificado. A partir de all se sucedieron notificaciones notariales y las CD que detall. Aleg haber quedado sin giro econmico a raz de la abrupta finalizacin de la relacin contractual, debiendo iniciar el procedimiento preventivo de crisis por ante la Sede Pilar del Ministerio de Trabajo. Discrimin el importe que reclam en:a) facturas retenidas por Johnson para afrontar reclamos indemnizatorios de los dependientes despedidos por Dihuel, $ 127.637,25; b) plazo de preaviso no inferior a 18 meses, $ 3.707.231,00; c) dao emergente por el pasivo litigioso laboral, $ 1.055.567,16; y, d) dao moral por lesin de su buen nombre y probidad comercial, $ 980.000,00. 2. Responde de la accionada El 3-7-05 (fs. 196/218) Johnson & Johnson de Argentina S.A.C.E.I. responde demanda y deduce reconvencin contra la actora y su presidente, Diego Anbal Ascencio. Precis que el nico sujeto activo de esta accin es la sociedad annima Dihuel y no Ascencio, persona fsica que a la fecha de incoar la demanda no era parte del proceso. Sintetiz la relacin de las partes as: a) Ascencio realizaba sus transportes con un modesto camin y gracias a su relacin con Johnson, construy una organizacin de bienes y servicios destinada al transporte de mercaderas que, por propia decisin, afect principal o integralmente al servicio de la defensa; b) Ascensio dot de un ropaje societario a su actividad unipersonal a fin de limitar su responsabilidad; c) el contrato no requera exclusividad en el transporte, quedando supeditado exclusivamente a que Dihuel prestara su servicio a precios competitivos (clus. 1 y 2); d) la falta de exclusividad fue esencial en todos los contratos celebrados con la actora, porque la defendida no deseaba vincularse con un nico proveedor para el transporte de su mercadera; y, e) la clusula cuarta del contrato nicamente prev que Dihuel no poda transportar conjuntamente con los productos comercializados por Johnson, sustancias contaminantes o a determinadas temperaturas. En relacin a la subordinacin empresarial de la actora, expres que:f) es de uso y costumbre que al camionero que entregue las mercaderas a clientes ocasionales o sin solvencia acreditada, se le ordene no descargarla si no percibe el pago; g) la contratacin de un sistema de vigilancia satelital para rastrear mercaderas es una precaucin beneficiosa
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tanto para el fabricante que la contrat, como para el transportista propietario de los camiones. Seal, en orden a la desvinculacin, que: h) a fines de 2001 ejerci su derecho contractual de comparar los precios de sus proveedores, convocando a una licitacin de tarifas a la cual se present la actora, lo que implica por parte de sta el reconocimiento de que el contrato de transporte y logstica tena validez en tanto las tarifas fueran competitivas para Johnson; i) en junio de 2002 se llam a una nueva licitacin convocndose a Dihuel por correo electrnico, sin que sta se presentara a la fecha de cierre; j) la actora acept continuar prestando servicios por un mes a partir del 1-7-02, con el objeto de cubrir el interregno entre la finalizacin de su contrato (30-6-02) y el comienzo de las tareas de la nueva transportista; k) Dihuel no particip de la ltima licitacin porque saba que sus precios no eran competitivos y opt por insolventarse fraudulentamente, trasladando a Johnson el pago de las indemnizaciones laborales de sus empleados; y, l) calific de improcedente la liquidacin corriente a fs. 179/181. 3. La reconvencin Johnson reconvino solidariamente a la accionante y a Diego Anbal Ascencio, por:a) $ 179.245,07 -o lo que surgiera de las probanzas de autos- en concepto de importes que abon o le fueron embargados en los juicios laborales de los dependientes de Dihuel; y, b) restitucin de todo importe que pague en el futuro por la eventual responsabilidad subsidiaria y solidaria que se le impute en relacin con los reclamos laborales referidos, como as tambin de los honorarios regulados a los abogados que la representaron, en los casos que se rechace la demanda en su contra y se impongan las costas por su orden. 4. Responde de la actora El 17-11-05 (fs. 994/996) Dihuel contest reconvencin impetrando el rechazo de la accin. Apunt que toda suma que haya debido pagar o que deba hacerlo en el futuro, en razn de los alegados juicios laborales, fue impuesta a Johnson por su propia responsabilidad laboral, originada en su actuar arbitrario al dar por cancelado el contrato de transporte que las vinculaba. II. EL DECISORIO RECURRIDO La sentencia de primera instancia del 13-5-11 (fs. 1546/1556) -precedida de la certificacin actuarial sobre su trmino ordenado por el art. 112 del reglamento del fuero- admiti parcialmente la demanda y acogi la reconvencin, condenando a: i) Johnson, al pago de $ 303.902,10, con ms intereses a la tasa activa del Banco Nacin que se calcularn desde el 31-7-02 hasta el efectivo pago, con costas; y, ii) Dihuel, al pago de $ 290.253,81, ms intereses a la tasa que indica desde la fecha en que se efectiviz cada pago, en caso de corresponder, atento la falencia de la reconvenida y lo dispuesto por el art. 129 , LCyQ, con costas. Para as resolver la a quo precis que: a) del inimpugnado informe pericial contable (fs. 1266/1352) surge que la primer factura emitida por Dihuel data del 31-10-90 (fs. 1343
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vta., puntos 2 y 3); b) el contrato prueba que la actora se oblig a prestar los servicios sin exclusividad, en tanto y en cuanto las tarifas resultaran competitivas (fs.6); c) el trmino del contrato se convino en 12 meses a partir del 1-7-95, se lo renov por el plazo de un ao en idnticos trminos y condiciones, hasta que el 28-6-02 se firm la ltima renovacin por un mes; d) es insuficiente para tener por acreditado el carcter exclusivo de la relacin, que de los registros contables de la actora no surjan prestaciones de servicios facturadas a persona distinta a la demandada; e) tampoco puede inferirse tal carcter por haber prestado la actora durante los 11 aos que dur la relacin el 89.18% de esos servicios, cuando se acredit con los libros de Johnson y los testimonios, que otras empresas prestaban a la accionada servicios similares a los de Dihuel. Merit adems, que: f) en enero de 2002 la actora y otras empresas presentaron un pliego con los costos de las operaciones de logstica (v. fs. 226/242) a solicitud de la demandada, decidiendo sta no cambiar de proveedor y renovarle el contrato a Dihuel (v. fs. 202), por ser competitivas las tarifas de la actora; g) en junio de 2002 Johnson convoc a otra licitacin invitando a la actora quien no particip, encontrndose probadas tanto la convo catoria como la declinacin, con los e-mails de fs. 242/243 y 248/250; h) adnase a lo anterior el convenio de confidencialidad -requerimiento esencial para participar en la licitacin- suscripto por Ascencio (representante legal de la actora), cuya autenticidad se tuvo por reconocida en los trminos del art. 394, CPr. (v. fs. 1480/1481 y 1498); i) la decisin de la defensa de finalizar la relacin en busca de mejores costos resulta legtima, en tanto se ajusta a lo pactado contractualmente. Tambin consider que:j) la estabilidad del ininterrumpido vnculo de 11 aos y la invitacin del 10-6-02 para participar en una licitacin cuyo cierre estaba previsto para el 20-6-02, a escasos veinte das del vencimiento del contrato, pone en evidencia el carcter intempestivo de la decisin de la demandada; k) es posible que el transportista tuviera legtimas expectativas de renovacin truncadas con la inesperada actitud de Johnson, por lo que cabe reconocer una indemnizacin sustitutiva de preaviso por las utilidades que se vio privada de percibir durante 6 meses. En punto a los dems rubros indemnizatorios, tuvo en cuenta que: l) limitar la actividad al transporte para la demandada y despedir a todos los trabajadores en lugar de buscar nuevos clientes, fueron decisiones de carcter empresarial de Dihuel, por las que no cabe responsabilizar a la defensa; ll) las personas jurdicas carecen de subjetividad y no pueden sufrir dao moral; m) no procede la restitucin de las sumas retenidas por la defensa, ante la inactividad probatoria de la actora, la desafectacin que requiri de importes destinados a atender acuerdos conciliatorios (v. fs. 309/315) y, el detalle de pagos aportados por el perito contador (fs. 1341/1342). Finalmente, en orden a la contrademanda incoada por la defensa, estim que: n) con los pedidos de desafectacin de fondos cursados por Dihuel para imputar al pago de acuerdos conciliatorios, sus correspondientes recibos, detalle de los procesos laborales iniciados hasta la fecha de la reconvencin, prueba pericial contable y, prueba informativa, se acredit que Johnson abon hasta el 17-9-07, $ 417.890,96, en tanto que la suma que retuvo a Dihuel ascendi -sin intereses- a $127.637,15, por lo que se admite la reconvencin por $ 290.253,81.
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III. LOS RECURSOS Contra el decisorio se alzaron ambas partes: a) la demandada el 18-5-11 (fs. 1557), recurso concedido en la misma fecha (fs. 1558) y fundado el 12-8-11 (fs. 1571/1584), fue respondido el 9-9-11 (fs.1589/1590); b) la sindicatura de la quiebra actora recurre el 26-511 (fs. 1562) y en esa fecha se le concedi el recurso (fs. 1563). Expres agravios el 25-811 (fs. 1586/1587) y stos fueron contestados el 9-9-11 (fs. 1591/1597). La Sra. Fiscal de Cmara evacu la vista conferida el 11-10-11 (v. fs. 1600). Recibidas las actuaciones el 27-10-11 y encontrndose firme la providencia de fs. 1603, corresponde abocarse al conocimiento de las cuestiones tradas a resolver. IV. CONTENIDOS DE LAS PRETENSIONES RECURSIVAS 1. La accionada se agravi porque se la conden, a pesar de tener por probado la a quo que: a) las partes estuvieron vinculadas por un contrato -sin exclusividad- de transporte sujeto a la condicin de que las tarifas de la actora fueran competitivas; b) la nueva licitacin efectuada en julio de 2002 fue consentida por Dihuel al extender por un mes el plazo de sus servicios, firmar el convenio de confidencialidad y, recibir el pliego de condiciones; c) la actora no se present a licitar precios con sus competidores, dando as por finalizada la relacin contractual. Requiri que atento el estado falencial de la actora, se compense el monto por el cual prosper la demanda con el admitido por la reconvencin. 2. Las quejas de la sindicatura giran en torno a que: i) el plazo de preaviso debe fijarse en no menos de 18 meses; ii) el corte abrupto del contrato incidi directamente en el futuro de la fallida, por lo que debe admitirse el resarcimiento del pasivo laboral como dao emergente; y, iii) los intereses que las sumas retenidas y depositadas por la reconviniente produjeron, deben detraerse del monto de condena. V. PRELIMINAR No atender todos los planteos recursivos de los recurrentes sino aquellos que estime esenciales y decisivos para fallar en la causa (CSJN, Altamirano, Ramn c. Comisin Nacional de Energa Atmica , 13-11-86; Soes, Ral c. Adm.Nacional de Aduanas , 12-2-87; Pons, Maria y otro , 6-10-87; Stancato, Carmelo, 15-9-89; v. Fallos, 221:37; 222:186; 226:474; 228:279; 233:47; 234:250; 243:563; 247:202; 310:1162; 258;304; 262:222; 265:301; 272:225, etc.), en virtud de que no es deber de los jueces analizar en sus fallos todas las pruebas producidas, sino las que estime conducentes para resolver el conflicto (Fallos 274:113 -2-; 280:3201; 144:611). Razn por la cual me inclinar por las jurdicamente relevantes o singularmente trascendentes. VI. LA DECISIN PROPUESTA Conforme qued trabada la litis y el tenor de los agravios articulados por las partes, las cuestiones a dilucidar en esta Alzada se circunscriben a determinar: i) si la ruptura del

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vnculo comercial existente entre las partes fue ilegtima; y, ii) el monto que la actora debe restituir por los importes que Johnson pag a los ex dependientes de su contraria. 1. El contrato de autos 1.1. Como otros contratos de colaboracin, el sub lite supone que su rgimen jurdico se rija por lo acordado en la relacin contractual concreta, de acuerdo con el principio de autonoma de la voluntad y la libertad de pactos consagrados por nuestro ordenamiento de fondo (CNCom., esta Sala, P. Campanario S.A.I.C. c/ Plan Ovalo SA de ahorro para fines determinados s/ ordinario , 24-9-98), razn por la cual en la labor interpretativa, adquiere relevancia la voluntad de las partes expresadas en la convencin y, los principios generales de los contratos (CSJN, Automviles Saavedra S.A. c/ Fiat Argentina S.A., 4-8-88). Va de suyo que, a lo anterior, debe anejarse el carcter de cooperacin comercial que posee el contrato de marras, el fin econmico perseguido, la tipicidad social adquirida, los usos y costumbres de la actividad y, la conducta de las partes (art. 218, CCom.); elementos que al tiempo que fijan los lmites, permiten conocer el contenido de la relacin. 1.2.El carcter de dominante de la defendida no implica en s un obrar antijurdico. En todo contrato como el de autos, se evidencia una subordinacin vertical en la cual le es exigible a la parte dominante mantener el equilibrio para evitar perjudicar al ms dbil de la relacin. Pues si bien el ordenamiento jurdico positivo consagra la libertad de los contratantes para regular el alcance y contenido de los pactos que realizan, tal facultad queda circunscripta dentro de los lmites propios del principio de la autonoma de la voluntad que, como es sabido, lo definen la ley, el orden pblico, la buena fe, la moral y las buenas costumbres: arts. 21 , 502 , 953 , 1071 y 1198 , CCiv. (CNCom., esta Sala Ardis, Guillermo c/ Telecom Personal S.A., 19-8-08). Lo dirimente no es la determinacin del contratante que propuso formalmente las condiciones, ni tampoco quien las impuso en los hechos; lo fundamental es si ello implic una conducta abusiva; pues an frente a la hiptesis de que por la posicin dominante una de las partes pueda imponer condiciones, est claro que ello no es -por s slo- revelador del abuso sancionado por la ley. Sintetizando, detentar una posicin dominante en una relacin contractual no implica siempre un obrar abusivo, porque para que este extremo se configure se requiere una actuacin deliberada a travs de clusulas destinadas a perjudicar al contrario, establecer relaciones desiguales o inequitativas o inducir a error a la contraparte con la intencin de obtener un beneficio desmedido a expensas o en perjuicio de la otra (CNCom., Sala E, Conosud S.A. c/ Refineras de Maz S.A.I.C., 28-11-08). An aceptando que la defendida tuviera una posicin ms slida en la vinculacin y haya impuesto condiciones contractuales, ello no es causal que invalide per se lo pactado.Porque adems de la alegada asimetra econmica, lo que debe probarse es que medi un abuso desestabilizante del equilibrio del negocio mercantil. Es necesario que exista una conducta disfuncional al derecho en los trminos del art. 1071, CCiv.
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1.3. No se discute que las contendientes venan celebrando, desde 1990, sucesivos contratos de prestacin del servicio de logstica de distribucin de los productos vendidos por Johnson, por lo que dado el marco en que se desarrollaron las relaciones entre las partes, cabra sostener -no obstante la existencia de un plazo cierto y determinado de vigencia consignado en cada uno de los contratos que se fueron suscribiendo durante el vnculo comercial- la existencia de una relacin estable, resultando as irrelevante el plazo anual fijado inicialmente y permanentemente utilizado. Una adecuada hermenutica del problema permitira concluir que no es admisible una ruptura sin el otorgamiento de un plazo de preaviso coherente con la naturaleza y particulares circunstancias de la relacin habida entre las partes, que permita a la perjudicada con el distracto solucionar los inconvenientes que naturalmente acarrea la cesacin del contrato de que se trate. La fijacin del plazo razonable de preaviso para un caso concreto, que permita recompensar las expectativas generadas por la estabilidad de la relacin y dar al perjudicado la posibilidad de reorganizar su actividad -puesto que el cese de la actividad genera costos-, es una cuestin que origin pronunciamientos dispares tanto en la esfera nacional como externas. 1.4. La autorresponsabilidad implica hacerse cargo de lo convenido libremente y exhibe estrecha vinculacin con la confia nza que, como principio de contenido tico, impone a las partes honrar las expectativas creadas. Ergo, la ley busca mantener en equilibrio los acuerdos de voluntades, lo que le impone a la accionada evitar todo lo que pueda frustrar el fin de la convencin o perjudicar excesivamente a la otra parte o, incurrir en abuso de derecho.Si el mvil perseguido por la parte dominante en el ejercicio de sus atribuciones contractuales carece de buena fe (sea en lo relativo a la celebracin y al cumplimiento del contrato como en lo referente al ejercicio de las facultades), provoca una disociacin entre el derecho subjetivo y el precitado principio. El art. 1071 del Cd. Civil permite poner en quicio las prerrogativas individuales (CNCom., esta Sala, La Central de Tres Arroyos c/ Manufactura de Tabaco V/F. Greco S.A. s. ordinario, 30-6-83). 1.5. Concuerdo con la a quo en estimar que la prueba producida es insuficiente para acreditar el alegado pacto de exclusividad. No se prob su existencia (art. 377 CPCCN; CNCom., Sala D, Spadaro, Humberto Alfonso c/ Sancor Coop. Unidas Ltda., 26-6-00) y el incumplimiento de las cargas probatorias constituye un recurso para descartar la posibilidad que el juez llegue a un non liquet con respecto a la cuestin de derecho a causa de lo dudoso de los hechos. No es una distribucin del poder de probar que tienen las partes, sino el riesgo de no hacerlo. En consecuencia, supone un imperativo de cada litigante (CNCom., esta Sala, Cendn de Menndez, Mara de la S. c/ Digital Toons S.A., 29-12-97; entre otros). El convenio celebrado entre Dihuel y Johnson previ que el servicio a prestar por la transportista sera en el carcter de no exclusivo (fs. 6, clus. 1a.) y los testigos de la pretensora declararon que los productos de la demandada ocupaban la totalidad de los espacios del transporte de la actora (v. fs. 1395/1396 y 1397/1398, resp. a 5a. preg.). Ello me permite concluir que si la actora ejerci su actividad exclusivamente para la demandada,
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no era por la inacreditada exigencia de exclusividad, sino porque opt no diversificarse ampliando su flota vehicular. Ante la ausencia de prueba adicional que modifique estos extremos, se robustece la hiptesis de su inexistencia, por lo que no cabe atribuir responsabilidad a la defendida en este aspecto. 2. Ruptura del vnculo 2.1.No coincido con lo decidido por la juez de la anterior instancia, en relacin al carcter intempestivo de la decisin de la demandada de dar por finiquitado el contrato y las expectativas en su renovacin que tendra la actora, en mrito a que, as como es inadmisible una interpretacin equivalente a la prescindencia de la norma, en tanto no medie concreta aclaracin de inconstitucionalidad, es tambin desechable la exgesis judicial que prescinde de un contrato o de alguna de sus partes, sin previa declaracin de nulidad. Sostuvo la CSJN que cuando los trminos o expresiones empleados en un convenio son claros y terminantes, slo cabe limitarse a su aplicacin, sin que resulte necesaria una labor hermenutica adicional (Scaro, Juan C. c/ Y.P.F s/ escrituracin -Bq. Tanque Lujn de Cuyo-, 30-4-91; Mevopal S.A. y otro c/ Banco Hipotecario Nacional, 26-11-85). En otros trminos, el derecho de los contratos se basa en la idea de que el orden ms adecuado para las relaciones entre los individuos es el que ellos mismos establecen; por eso los autoriza a proponerse objetivos concretos con valor normativo. 2.2. En el sub examine, el servicio de transporte de mercaderas fue pactado libremente entre dos personas jurdicas profesionalmente dedicadas al trfico comercial, que ejercen su actividad bajo el tipo sociedades annimas. No corresponde -bajo tales parmetros- anular un negocio privado lcito, libremente concertado por un plazo determinado, sin otra base que el parecer subjetivo de una de las partes, quien luego de usufructuarlo durante 11 aos, pretende modificar una clusula preexistente en base a que no fue suficientemente debatida, o que su negociacin fue impedida por tratarse de un contrato de adhesin. Carece de toda seriedad tal argumento, tanto ms cuando la causa del distracto no fue la cuestionada clusula ni la invocada e improbada situacin de inferioridad de la pretensora, sino una sobreviniente.Esto es, que la supuestamente parte dbil opt por no presentarse a la licitacin de precios a la cual se la convoc el 10-6-02, hecho definitivamente acreditado en la causa al estar reconocidas (v. fs. 1480/1481) la firma que su representante legal insert en el convenio de confidencialidad -requisito esencial para participar de aqulladonde consta que el resultado de la licitacin sera dado a conocer en una fecha. no. posterior al 30/06/2002. (v. fs. 253/254). De all que al haber optado la actora por no participar de la comparacin de tarifas (por considerarla ms conveniente para sus intereses o porque haba decidido prefabricar su insolvencia), la demandada seleccion a una de las empresas que licitaron el servicio y, a su
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vez, renov por el trmino de un mes el contrato que la vinculaba con Dihuel, con su expresa conformidad (v. fs. 12). 3. Inexistencia de daos Que la finalizacin del vnculo contractual entre actora y demandada ningn perjuicio le caus a Dihuel, sino que sta utiliz ese hecho para prefabricar su insolvencia, surge de los autos falenciales, conforme sntesis que efectu la sindicatura en su informe general obrante a fs. 1137/1145: .la deudora. (al requerir su concursamiento) .atribuy las causas de su desequilibrio econmico a la interrupcin abrupta e intempestiva. del contrato de prestacin de servicios de transporte que la ligaba a. Johnson.. En el informe general presentado en aquella etapa expuse que. fueron otras las causas que provocaron el estado de cesacin de pagos. Esas otras causas, conocidas en este punto del proceso con mayor amplitud, me permiten aseverar que las mismas fueron provocadas por los directivos de la fallida. (ya que a 22 das de la interrupcin del contrato) .despidi todo su personal. sin abonarle nada de las indemnizaciones que les corresponda. decidir la desvinculacin de todos ellos significa haber elegido no continuarlas con ningn otro cliente. adicionalmente y sellando en forma definitiva la vida comercial de la sociedad con carcter permanente y general, durante.octubre y noviembre. enajen la totalidad de los camiones y material rodante. activos. imprescindibles para la prestacin del servicio de transporte, por lo que al desprenderse de ellos puso de manifiesto la voluntad de cesar definitivamente las operaciones comerciales. .En los estados contables al 30 de junio de 2003, el primero posterior al despido del personal y la venta de los camiones. observa la desaparicin de los activos fsicos de la sociedad sin que hubieran sido reemplazados. La venta de los camiones, en octubre y noviembre de 2002, hizo ingresar a la sociedad. $ 1.280.500. As surge del listado que la deudora prepar a requerimiento de mi parte. (v. fs. 524) .Tales ventas estn probadas por las facturas que Dihuel. emiti con motivo de cada una de ellas, duplicado de las cuales me fue entregado por la fallida. las transferencias que llev a cabo tambin estn paralelamente probadas por la informacin emitida por los Registros de la Propiedad Automotor. los retiros de fondos no justificados. totalizan. $ 1.288.945,20. suma cercana a los $ 1.280.500 que los libros muestran como ingreso por la venta de los camiones. 4. Suma a restituir por la actora Sostuvo la sindicatura que el monto de condena debe reducirse en el importe en que se increment la suma retenida y depositada a plazo fijo por la reconviniente, lo que fue consentido por Johnson al responder el memorial, peticionando que la sentencia. (se revoque en tal punto) .limitando la condena a Dihuel a. $ 227.413,76. y se impongan las costas de Alzada por la reconvencin en el orden causado, en tanto el agravio de la actora apunt a corregir un error material de la sentencia (fs. 1596 vta.). En mrito a ello, propongo modificar el fallo recurrido condenando a la actora a abonar a la demandada la suma de $ 227.413,76, con ms los intereses y limitaciones explicitadas por la a quo.
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5.Costas Considerando el modo en que se resuelven las cuestiones tradas a juzgamiento, juzgo razonable modificar las costas impuestas en primera instancia, las que debern ser soportadas en su totalidad por la actora vencida (arts. 68 y 279 , CPCCN). VII. CONCLUSIN Por todo lo expuesto y si mi voto es compartido por mis distinguidas colegas, corresponde modificar el decisorio recurrido en los siguientes aspectos: a) rechazar la demanda incoada por Dihuel; b) fijar el monto por el que prospera la reconvencin en $ 227.413,76, confirmando el decisorio recurrido en lo dems decidido en este punto; c) imponer las costas de primera instancia a la accionante sustancialmente vencida (arts. 68 y 279, CPCCN); y, d) las correspondientes a la labor cumplida ante esta instancia las soportar la actora respecto a la demanda rechazada, en tanto que las irrogadas por la reconvencin, se imponen por su orden (art. 71 , CPCCN). He concluido. Disidencia parcial de la Dra. Matilde E. Ballerini: I. Disiento con la solucin propiciada por la distinguida Vocal preopinante en lo relativo a la suerte de la demanda incoada por Dihuel SA contra Johnson & Johnson de Argentina SACEI. II. Se trata en la especie de una accin por cobro de una indemnizacin sustitutiva del preaviso y daos por rescisin intempestiva e incausada de la relacin contractual existente entre ambas sociedades. Tal vinculacin comprenda diversas prestaciones tales como transporte de mercaderas, carga, descarga, almacenamiento temporario, administracin de stock, etc (ver fs. 81/2, 94/112). Varios aos atrs, era el Sr. Diego A. Ascencio quien brindaba dichos servicios a Johnson & Johnson de Argentina SACEI (ver demanda, fs. 167 y contestacin de demanda, fs. 198), mas en el ao 1990 aqul constituy la sociedad Dihuel SA y desarrollando la actividad que antes realizaba personalmente para la demandada (ver fs. 167 vta., 198 vta.y 212 vta.). El primer argumento de esta ltima sobre el cual sustent su defensa fue que suscribi con la accionante varios contratos anuales sucesivos y que la relacin habra finiquitado en virtud del vencimiento del plazo sin que la accionante presentara propuesta alguna en la licitacin que se convocara en junio del ao 2002 (ver fs. 202). Las constancias documentales de la causa, aportadas por ambas partes dan cuenta de la instrumentacin de los contratos a los que alude la defendida. El primero de ellos data del 01/07/95 (ver fs. 81/2) en el que se describen las siguientes condiciones particulares: el transportista se obligaba a prestar en carcter no exclusivo los servicios de transporte y reparto, a no transportar en el mismo medio de carga productos que a juicio de J & J
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puedan contaminar o de alguna manera daar o ir en detrimento de sus productos, la duracin del contrato sera de doce (12) meses a partir de la fecha del mismo pudiendo ser rescindido en cualquier momento por ambas partes por escrito con por lo menos noventa (90) das de anticipacin. Sin embargo, no es posible concluir que la vinculacin comenz en dicho ao cuando de la peritacin contable practicada a fs. 1343/51 se evidencia que .Del libro diario Nro. 1 perteneciente a la actora surge que la primera factura emitida por parte de Dihuel SA a Johnson & Johnson es de fecha 31/10/90 correspondiente a la Factura nro. 1 por Australes 55.260.000,00, dicha factura encuentra su correlato en el libro diario de proveedores de J&J al folio 718. (ver fs. 1343vta.). A partir del 01 de julio del ao 1996, las partes fueron renovando dicho acuerdo en forma sucesiva y anual, reiterando las modalidades del primer convenio. Ergo, teniendo en cuenta estas conclusiones del perito contador que no fueron objeto de impugnacin alguna y habiendo terminado la relacin en agosto de 2002 (ver contrato mensual de fs.116), es dable concluir que las partes estuvieron vinculadas por ms de diez (10) aos. Se ha dicho -doctrina que comparto- que toda convencin es susceptible de revocacin, exista o no justa causa, resultando inadmisible obligar a las partes a que permanezcan vinculadas eternamente a un contrato; lo contrario importara cercenar la libertad humana, quitar certeza a los vnculos y desconocer el derecho sobre la propiedad privada. Esta potestad de desistir unilateralmente y en cualquier momento de la vinculacin nacida del contrato no puede ser ejercida abusivamente (CCiv., 1071) evadiendo soportar los perjuicios que dicha decisin pudiere ocasionar a su contraparte. Las partes en ejercicio de su libertad regulan sus respectivos derechos y obligaciones (CCiv., 1137 ) debiendo imponrseles el acatamiento de lo acordado como a la ley misma (CCiv., 1197 ). Mas tambin los jueces tenemos la facultad-deber de promover con prudente arbitrio y equidad que los contratos se cumplan del modo que acordaron las partes, obrando con buena fe (CCiv., 1198), sin estar limitados a lo fundamental expresado por los contratantes en sus acuerdos escritos sino tomando en consideracin las consecuencias que de su propio accionar se derivan (CCom., 218 ). Debe valorarse, entonces, la naturaleza y circunstancias del contrato, la buena fe, los usos y prcticas observados en casos anlogos, persiguiendo el respeto de la lealtad recproca, la confianza segn lo razonable de la regla moral y el espritu de justicia. Asimismo, el resultado econmico-social del mismo debe tenerse en cuenta para interpretar la posicin jurdica individual de las partes contratantes, a fin de que el ejercicio de sus derechos se adecue al fin social que cumple -desde el punto de vista econmico- el contrato que las vincula.Para ello el juez debe apreciar la realidad, esa realidad econmica que conocen las partes, del mismo modo que ellas la perciben (CNCom., esta Sala, in re Marquinez y Perrotta c/ Esso SAPA s/ ord., del 11/04/95; entre otros).

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Bajo tal ptica, cabe mencionar que la demandada haba contratado los mismos servicios a otras empresas celebrando acuerdos anuales, similares al suscripto por la accionante (ver informe de Transfrmaco SA de fs. 1124/56, y copias de contratos de fs. 403/7, 410/7). En el contexto en que se desarroll la relacin de las partes, y ante el habitual modo en que la accionada acordaba la vigencia de los contratos, no es admisible escindir la relacin en vinculaciones anuales independientes negndoles repercusin alguna entre s. Por el contrario, una visin integradora como la expuesta ut supra impone tener por acreditada la existencia de una nica relacin estable -acorde con el tipo de vnculo que se suscit entre ellas-, resultando por ende irrelevante el plazo cierto y determinado de vigencia consignado en cada uno de los contratos suscriptos. En rigor de verdad lo que se aprecia es que las partes mantuvieron una relacin por tiempo indeterminado y as ser reputada la misma (CCom., 218). La actitud asumida por la demandada de renovar anualmente los contratos sin efectuar ningn tipo de quejas o reservas en torno al desempeo de la accionante, permiti que sta razonablemente creyera en la estabilidad de la vinculacin -ms all del plazo formalmente consignado en los contratos- confiando que no se quebrara abruptamente sin razn valedera que lo justificara. Todo indica que no es vlido pretender justificar el finiquito de la relacin en el mero vencimiento del plazo previsto.Es que, dadas las particularidades de la relacin era razonablemente esperable que si la demandada quera rescindir el contrato sin causa lo hara comunicndoselo a su contraria de modo fehaciente y con una antelacin que permita a sta reacondicionar su actividad a la nueva realidad. Es decir, se requiere de una comunicacin fehaciente de la decisin de dar por terminada la relacin. En el caso tal denuncia no fue debidamente cumplida y las acciones de la demandada fueron poco claras. Obsrvese que segn la documentacin aportada por Johnson & Johnson, sta habra convocado a una licitacin estando an vigente el contrato de fecha 30/06/01, ms precisamente unos 20 das aproximadamente antes de su vencimiento (ver fs. 247). La apertura de sobres sera el 21/06/02 (ver fs. 246). No se encuentra acreditado que la demandada le hubiera brindado alguna explicacin a la actora en relacin a esta convocatoria, ni que le hubiera ofrecido mejorar sus servicios o el precio. Adems, este llamado no explica: a qu productos se refiere, a qu mercado se pretenda satisfacer, si estaba fundado en una expansin de la comercializacin, a la atribucin de una zona no cubierta anteriormente, o incluso qu porcentaje de las ventas de Johnson & Johnson estaba destinado a cubrir. Es que la accionante no era un transportista -trmino utilizado en los contratos- de tipo exclusivo, por lo cual no queda claro si se estaba concursando por la porcin de ventas correspondiente a la accionante o a algn otro de los prestadores existentes y, de ser as, en relacin a cul de ellos. En definitiva, este llamado a licitacin o uno anterior si es que efectivamente existi como manifiesta la demandada, no revistieron la condicin de notificacin ni pudieron suplantarla. Es por tal motivo que tanto la recepcin de la informacin de la licitacin como la suscripcin del convenio de confidencialidad relativo a la misma (ver fs.253/4) no acreditan fehacientemente el anoticiamiento del invocado finiquito de la relacin contractual. Desde otra perspectiva, no puede predicarse -en la especie- que la falta de presentacin de una cotizacin de precios importara desinters por continuar el contrato.
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Resulta irrazonable interpretar hoy que en aquella oportunidad Dihuel SA hubiera podido inferir que su no participacin aparejara el desistimiento de la contratacin mantenida durante ms de diez (10) aos. Mucho menos an pudo la demandada atribuir la finalizacin del contrato a dicha omisin cuando nunca efectu queja alguna en torno al desempeo de aqulla ni le brind explicacin relativas a las razones que la llevaron a convocar a un concurso de precios. De haber pretendido condicionar el futuro de la relacin a las resultas de tal licitacin no tena ms que comunicarlo. A la luz de las probanzas de la causa puede concluirse hoy que si tal era la verdadera intencin de la demandada (ver fs. 278//), la buena fe y lealtad le impona comunicarle tal situacin a su co-contratante a efectos de permitirle una mejora de sus precios y/o servicios. Ergo, la prrroga del contrato por el plazo de un mes, el que posteriormente no mereciera renovacin implic la rescisin de la relacin que durante ms de diez aos mantuvieron las partes. Sabido es que la potestad de liberarse de un contrato sin expresar causa no puede ser ejercida abusivamente (CCiv., 1071) y quien decide la desvinculacin debe otorgarle a la parte perjudicada ocasin de recuperarse, ya que no es admisible que tal ruptura se produzca sin el otorgamiento de un plazo coherente con la naturaleza y particulares circunstancias de la relacin habida que permita a la perjudicada por el distracto solucionar los inconvenientes que naturalmente acarrea la cesacin de un contrato como el de la especie (Marquinez., cit.ut supra). Se encuentra reconocida la necesidad de este plazo de preaviso en los contratos anuales que prevean la denuncia por escrito con una antelacin de por lo menos noventa (90) das. La duracin de este plazo de preaviso es una cuestin de apreciacin del tribunal, quien deber tomar en consideracin los aos transcurridos en la relaci n, as como sus caractersticas propias. As tambin a mayor plazo de vigencia del contrato corresponde un mayor plazo de preaviso, atendiendo no slo la cuestin relativa a la amortizacin de las inversiones y hasta la eventual obtencin de ganancias, sino que ante una relacin estable y de plena confianza, sin reproche alguno va de suyo que deber concederse un plazo razonable tendiente a compensar las legtimas expectativas que por el adecuado desarrollo de la relacin pudieren abrigarse (Marquinez., cit.). En consecuencia, debe tenerse en cuenta primeramente que la relacin es reputada de tiempo indeterminado. En segundo lugar que la misma naci en el ao 1990 y finaliz en el ao 2002. A tales fines no podrn computarse los aos de servicio brindados personalmente por el socio mayoritario y presidente de la sociedad accionante -Sr. Asencio- dado que no es parte en la causa (ver fs. 1050). Se toma en consideracin tambin: que el transporte y reparto de mercaderas era realizado en todo el pas (clusula segunda del contrato, fs. 81); las inversiones efectuadas por la accionante en vehculos, establecimiento y personal (ver acta notarial, fs. 147/9, informe general, fs. 1015, informe de IVECAM, fs. 1176/9, informe pericial contable, fs. 1343/51) y el volumen de ventas que segn el perito contador .la proporcin de transportes que fueron encomendados a Dihuel SA el mismo asciende al 89.18% de los gastos incurridos por la demandada en gastos de Transporte, Fletes y Acarreos. (ver fs.1344).
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Si bien la Sindicatura de la quiebra de Dihuel SA recurrente en autos solicita se conceda el plazo de 18 meses pretendido en la demanda, en otros casos similares se ha reconocido un preaviso de doce meses para una relacin de ms de diez (10) aos. En virtud de ello, entiendo que debe seguirse en este caso esta pauta adoptada y aumentar el preaviso de seis meses concedido en la sentencia recurrida a doce meses. Mas, a tal plazo anual habr de deducirle el mes que por contrato de fecha 28/06/02 (fs. 116) se concedi a la accionante. Para el cmputo del quantum de la indemnizacin sustitutiva del mismo deber utilizarse el mismo monto tomado en la sentencia sub examine que se adecua a las conclusiones periciales contable y en administracin de empresas (fs. 1346 y 1433, respectivamente). En cuanto al rubro dao emergente comparto lo expuesto por la Sra. Juez a quo al entender que .tanto la decisin de limitar la actividad de Dihuel al transporte de mercaderas para la demandada, como la determinacin de iniciar un procedimiento de crisis y despedir a todos los trabajadores de la empresa, en lugar de salir en la bsqueda de nuevos clientes fueron decisiones de carcter empresarial, por las cuales no puede ser responsabilizada la demandada. (fs. 1554). No se advierte de las constancias probatorias del proceso el carcter exclusivo de la relacin. Como primera aproximacin los documentos escritos niegan expresamente tal condicin. La facultad que se reserv la demandada de impedir que ciertas mercaderas propias no fueran transportadas junto a otras, en ningn caso pudo implicar la imposicin de la aludida exclusividad desde que tal potestad responde no a una arbitrariedad de sta sino a la naturaleza de los productos transportados. Ello se corresponde con la higiene y pureza de los productos comercializados por Johnson & Johnson que debe mantenerse por su condicin de mercadera de tipo sanitaria o comestible (ver pericial contable, fs.1349/1349 vta.). Tampoco surge de los elementos colectados en la causa que la demandada le hubiera requerido fijar publicidad en los vehculos de la accionante. Y, finalmente, no se observa que el volumen de trabajo otorgado a Dihuel le hubiera insumido toda su capacidad laborativa. sta no acredit siquiera haber intentado prestar servicios a otros clientes, lo cual descarta la imposicin exclusividad evidenciando en cambio que se trat de una decisin de carcter empresarial. Adems la sindicatura en su informe general expresamente aclara que .Con base en la documentacin presentada por la concursada y la tarea investigativa en curso, me surge una interpretacin diferente de los hechos relatados. Es indudable que la interrupcin del contrato de transporte tuvo que haber ocasionado una crisis empresarial (.) Pero en tal situacin Dihuel decidi despedir a todo su personal, lo que implica la paralizacin de las actividades comerciales, en el lapso de solo veintids das desde la prdida de su nico cliente. Esta decisin, en medio de una situacin econmica delicada, sell la suerte de la organizacin sumindola en estado de cesacin de pagos. La concursada pudo haber realizado esfuerzos para tratar de continuar (.) quizs consiguiendo nuevos clientes, sin embargo eligi el despido de todo su personal sin el pago de las indemnizaciones correspondientes, con lo que puso a la organizacin en estado de insolvencia. (fs. 1014 vta.).
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Por todo lo expuesto, en torno a la demanda incoada por Dihuel SA propongo admitir parcialmente el recurso interpuesto por la Sindicatura y rechazar el deducido por la demanda, con el efecto de confirmar la sentencia en cuanto la admite, modificando nicamente el plazo de preaviso conforme lo expresado ut supra, con costas (CPr., 68). He concluido. Por anlogas razones la Dra. Daz Cordero adhiri al voto de la Dra. Ballerini. Con lo que termin este Acuerdo que firmaron las Sras. Jueces de Cmara Dras. Ana I. Piaggi, Mara L. Gmez Alonso de Daz Cordero, Matilde E. Ballerini. Es copia del original que corre a fs.del Libro de Acuerdos Comerciales. Sala B. Buenos Aires, 14 de junio de 2012 Y VISTOS: Por los fundamentos del Acuerdo que precede, se modifica la sentencia atacada fijando en: i) 12 meses el plazo de preaviso, con costas a la vencida (CPr., 68); y, ii) $ 227.413,76 el monto por el que prospera la reconvencin, con costas por su orden (art. 71, CPCCN). Regstrese por secretara, notifquese y devulvase. Ana I. Piaggi, Mara L. Gmez Alonso de Daz Cordero, Matilde E. Ballerini. Es copia fiel del original que corre a fs.de los autos de la materia. JUZG. N 22, SEC. N 44. JORGE DJIVARIS SECRETARIO DE CMARA -

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