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ESBULHO POSSESSÓRIO

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41.1 CONCEITO, OBJETIVIDADE JURÍDICA E SUJEITOS DO

CRIME

Comete esbulho possessório quem “invade, com violência a pessoa ou grave

ameaça, ou mediante concurso de mais de duas pessoas, terreno ou edifício alheio,
para o fim de esbulho possessório”. A pena é detenção, de um a seis meses, e multa.

O bem jurídico protegido é a posse dos bens imóveis, o patrimônio imobiliário,

tutelada, ainda, a integridade corporal, a saúde e a liberdade individual.

Sujeito ativo é qualquer pessoa que invade o terreno ou o edifício alheio.

Sujeito passivo é o possuidor do imóvel.

41.2 TIPICIDADE

41.2.1 Conduta e elementos do tipo

O núcleo do tipo é o verbo invadir, no sentido de entrar ostensivamente no

interior do terreno ou do edifício. É nele penetrar, ingressar.

Realiza-se o crime se a invasão se der com o emprego de violência ou grave

ameaça contra pessoa ou mediante o concurso de, pelo menos, três pessoas. Há violência
quando o agente provoca lesões corporais ou quando pratica vias de fato. A grave
ameaça é a violência moral.

Havendo concurso de três ou mais pessoas, o agente e mais três, no mínimo, não é
necessário o emprego de violência ou grave ameaça. Não significa dizer que os quatro
devem estar presentes na invasão, podendo dois invadirem, permanecendo dois a
distância ou um deles sendo apenas o autor intelectual. A norma fala em concurso e
não em prática ou execução do procedimento típico.
2 – Direito Penal II – Ney Moura Teles

Deve o bem imóvel invadido ser alheio, não podendo pertencer, nem em parte, ao
agente. Pode ser o imóvel particular ou público.

Se o imóvel invadido for objeto de financiamento pelo Sistema Financeiro da

Habitação, incidirá a norma do art. 9º da Lei nº 5.741, de 1º de dezembro de 1971, que
comina pena de detenção de seis meses a dois anos e multa.

Além do dolo, o agente deve agir com o fim de esbulho possessório. Esbulhar a
posse é tomar a posse do imóvel. É substituir-se ao antigo possuidor, tornando-se o
possuidor. O esbulho pode ser total ou parcial, conforme alcance a integridade ou
apenas parte da posse da vítima.

41.2.2 Consumação, tentativa e concurso de crimes

A consumação ocorre com a invasão e não com a perda da posse pela vítima,
que será tão-somente o exaurimento do crime.

A tentativa é possível se o agente não consegue invadir, ingressar na posse

alheia.

Havendo emprego de violência, será reconhecido o concurso material do crime

de esbulho possessório e do crime contra a pessoa, lesão corporal ou homicídio, tentado
ou consumado.

41.2.3 Invasões de terras por trabalhadores rurais

Nos últimos anos têm sido cada vez mais comum, no Brasil, ações de
trabalhadores organizados em grupos na luta pela posse e propriedade da terra.

Os conflitos se sucedem em várias regiões do país, com a ocupação de vastas

propriedades e, é óbvio, a reação dos que são ou se dizem proprietários, instalando-se
ações judiciais no juízo cível, sem que o problema seja resolvido.

Os conflitos no campo são acompanhados de homicídios de lideranças de

trabalhadores e até de confrontos armados com o aparelho repressivo estatal,
mobilizado para a garantia do direito de propriedade, não sendo rara a existência de
violência de parte a parte.

A presença de contingentes de policiais armados se faz, é óbvio, sob a alegação

de existência de situações em que há flagrante delito, inclusive deste do art. 161 do
Código Penal, o que, se verdadeiro, sem sombra de dúvida, justificaria a intervenção
policial.
 Esbulho Processório - 3

Mas, é de se perguntar: há crime nas condutas desses marginalizados?

A resposta, por brilhante, profunda e corajosa, está no voto do então Ministro

Luiz Vicente Cernicchiaro, proferido no julgamento do Habeas Corpus nº 5.574, cujo
trecho seguinte merece ser transcrito:

“A Constituição da República dedica o Capítulo III do Título VII à Política

Agrícola e Fundiária e à Reforma Agrária. Configura, portanto, obrigação do
Estado. Correspondentemente, direito público, subjetivo de exigência de sua
concretização. Na ampla arca dos Direitos de Cidadania, situa-se o direito de
reivindicar a realização dos princípios e normas constitucionais. A Carta
Política não é mero conjunto de intenções. De um lado, expressa o perfil político
da sociedade, de outro, gera direitos. É, pois, direito reclamar a implantação da
reforma agrária. Legítima a pressão aos órgãos competentes para que
aconteça, manifeste-se historicamente. Reivindicar, por reivindicar, insista-se, é
direito. O Estado não pode impedi-lo. O modus faciendi, sem dúvida, também é
relevante. Urge, contudo, não olvidar o princípio da proporcionalidade – tão ao
gosto dos doutrinadores alemães. A postulação da reforma agrária, manifestei
em habeas corpus anterior, não pode ser confundida com o esbulho possessório,
ou a alteração de limites. Não se volta para usurpar a propriedade alheia. A
finalidade é outra. Ajusta-se ao Direito. Sabido, dispensa prova, por notório, o
Estado, há anos, vem remetendo a implantação da reforma agrária. Os conflitos
resultantes, evidente, precisam ser dimensionados na devida expressão. Insista-
se. Não se está diante de crimes contra o Patrimônio. Indispensável a
sensibilidade do magistrado para não colocar, no mesmo diapasão, situações
jurídicas distintas.”1

41.3 ILICITUDE

A reação ao esbulho praticado por outrem é conduta lícita, nos termos do que
dispõe o § 1º do art. 1.210 do Código Civil, já comentado (item 39.3).

41.4 AÇÃO PENAL

A ação penal é de iniciativa privada se se tratar de propriedade privada e não

houver violência. Será pública incondicionada se o fato tiver sido praticado com
violência contra a pessoa ou se for pública a propriedade agredida. Em qualquer

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DJ de 18-8-1997.
4 – Direito Penal II – Ney Moura Teles

hipótese, a competência é do juizado especial criminal, estadual ou federal, se a

propriedade é da União, possível a suspensão condicional do processo penal, consoante
o disposto no art. 89 da Lei nº 9.099/95.