DOS CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONRIO PBLICO CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL

Estes crimes s podem ser praticados de forma direta por funcionrio pblico, sendo chamados, portanto, de crimes funcionais. Por exigirem uma caracterstica especfica do sujeito ativo (daquele que pratica o crime), qual seja, de ser funcionrio pblico, esto inseridos na categoria de crime prprio1 (so os que no podem ser praticados por qualquer pessoa, mas apenas por quem detenha a caracterstica especfica prevista para o crime, no caso, o fato de ser funcionrio pblico). Subdiviso feita para os crimes funcionais: a) Crimes funcionais prprios: so aqueles cuja excluso da qualidade de funcionrio pblico torna o fato atpico (deixa de ser crime). Ou seja: no h igual conduta incriminadora prevista para o sujeito que no funcionrio pblico. Ex.: prevaricao (ser estudada posteriormente) - provado que o agente no funcionrio pblico, no h qualquer crime. b) Crimes funcionais imprprios: so aqueles cuja excluso da qualidade de funcionrio pblico acarreta na desclassificao2 para crime de outra natureza (este crime de outra natureza, embora tambm puna a conduta cometida, no exige a caracterstica especfica de ser o agente funcionrio pblico). Ou seja: o crime, que deixa de ser funcional pela perda da condio especfica de funcionrio pblico, migra para outro que pune a mesma conduta quando praticada por qualquer pessoa. Ex.: peculato (ser estudado posteriormente) - provado que o agente no funcionrio pblico, desclassifica-se para furto ou apropriao indbita (crimes comuns, ou seja, que podem ser praticados por qualquer pessoa).

Para melhor compreenso: o contrrio de crime prprio crime comum, ou seja, aquele que pode ser praticado por qualquer pessoa, independentemente de suas caractersticas particulares. Ex.: homicdio, no qual qualquer pessoa, independentemente de suas caractersticas particulares, pode matar algum. 2 Ocorre desclassificao quando um crime migra de uma espcie para a outra. Ex. sujeito que acerta uma facada em uma pessoa que vem a falecer. O agente do crime inicialmente processado por homicdio, mas consegue comprovar que sua inteno no era de matar a vtima, mas apenas de lhe ferir. Passar a responder, no processo, no mais por homicdio, mas sim por leso corporal. Houve, assim, a desclassificao do homicdio para leso corporal. Ou seja, o crime migrou de uma categoria para outra igualmente punvel. Especificamente no caso dos crimes funcionais, subtrada a condio de funcionrio pblico do agente, este passa a figurar como um crime comum, ou seja, que pode ser cometido por qualquer pessoa independentemente de qualquer condio especfica.

Em sntese: Crimes funcionais prprios retirada a condio de funcionrio pblico do agente no h qualquer crime, pois o Cdigo Penal no pune a mesma conduta quando praticada por qualquer pessoa. Crimes funcionais imprprios retirada a condio de funcionrio pblico do agente h a desclassificao do crime, pois o Cdigo Penal pune, como outro delito no funcional, a mesma conduta quando praticada por qualquer pessoa. possvel que pessoa que no seja funcionrio pblico responda por crime funcional? Sim, se cometeu o crime funcional juntamente com um funcionrio pblico, sendo necessrio que esta pessoa possua conhecimento da qualidade de funcionrio pblico do outro. Ex.: funcionrio pblico e no-funcionrio pblico (que tinha conhecimento da condio de funcionrio pblico de seu comparsa) que furtam bens do Estado. Ambos respondero por peculato (crime funcional). CONCEITO DE FUNCIONRIO PBLICO: (IMPORTANTE!) Art. 327. Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. Cuidado! No h necessidade de recebimento de remunerao! Cargo: criado por lei, com denominao prpria, em nmero certo e pago pelos cofres pblicos. Emprego: para servio temporrio, com contrato em regime especial ou pela CLT. Ex.: diaristas, mensalistas, contratados. Funo pblica: abrange qualquer conjunto de atribuies pblicas que no correspondam a cargo ou emprego pblico. Ex.: jurados, mesrios, etc. Outros exemplos de funcionrios pblicos: o Presidente da Repblica, os Prefeitos, os Vereadores, os Juzes, os Delegados de Polcia, os escreventes, os oficiais de justia, etc. Funcionrio pblico por equiparao: Art. 327, 1. Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo pblica em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.

Ex. de atividade tpica da Administrao Pblica: transporte coletivo, servios de telefonia e de energia eltrica, coleta de lixo, etc. Entende-se que entidade paraestatal deve ser considerada no sentido amplo, abrangendo: autarquias (ex. INSS), sociedades de economia mista (ex. Banco do Brasil), empresas pblicas (ex. Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos) e fundaes institudas pelo Poder Pblico (ex. FUNAI). Cuidado! O conceito de funcionrio pblico por equiparao no abrange as pessoas que trabalham em empresa contratada com a finalidade de prestar servio para a Administrao Pblica quando no se trata de atividade tpica desta. Ex.: corretor de imveis contratado para intermediar locao de imvel que ser alugado para fins de estabelecimento temporrio de um rgo pblico. A locao de imveis no atividade tpica da Administrao Pblica. As atividades tpicas esto sempre associadas coletividade. A equiparao prevista no 1 (pargrafo primeiro) apenas se aplica quando se refere ao sujeito ativo do delito (quem pratica o crime) e nunca em relao ao sujeito passivo (vtima do crime). Nessa linha de raciocnio, ofender funcionrio de uma autarquia no poder configurar crime de desacato, que consiste na ofensa dirigida ao funcionrio pblico. Ou seja, o funcionrio pblico por equiparao poder ser o agente ativo de crimes funcionais, mas no poder se valer da qualidade de vtima dos crimes praticados contra os funcionrios pblicos. CASO DE AUMENTO DE PENA: Art. 327, 2. A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgos da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Cargo em comisso: o cargo para o qual o sujeito nomeado em confiana, sem a necessidade de concurso pblico. O importante neste tpico gravar que o fato de ocupar o agente cargo em comisso ou funo de direo ou assessoramento figura causa de aumento de pena em um tero. PECULATO Peculato-apropriao art. 312, caput3, 1 parte. Peculato-desvio art. 312, caput, 2 parte. Peculato-furto art. 312, 1. Peculato mediante erro de outrem art. 313. Peculato culposo4 art. 312.
3

o texto principal do artigo, que aparece logo aps o seu nmero, e costuma tratar da regra geral.

Peculato em geral: Objeto jurdico5: o patrimnio pblico ou particular e a probidade6 administrativa. Sujeito ativo7: qualquer funcionrio pblico (lembrar que estamos estudando os crimes funcionais, ou seja, os praticados por funcionrios pblicos e tambm que os crimes funcionais, em geral, podem ser praticados pelos funcionrios pblicos equiparados, como visto acima). Sujeito passivo8: o Estado, sempre. Algumas vezes o bem pertence ao particular. Nesses casos haver dois sujeitos passivos: o Estado e o particular. PECULATO-APROPRIAO (art. 312, caput, 1 parte): Art. 312, caput, 1 parte. Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo... Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. Apropriar-se: fazer-se sua coisa de outra pessoa, invertendo-se o nimo9 sobre o objeto. O funcionrio tem a posse do bem, mas passa a atuar como se fosse seu dono. Cuidado! necessrio que o funcionrio pblico tenha a posse do bem em razo do cargo. A expresso posse abrange a deteno e a posse indireta, ou seja, deve o funcionrio pblico estar na guarda ou custdia do bem. Esta posse, obviamente, dever ter sido obtida de forma lcita. No podem ser objeto de peculato-apropriao os bens imveis! Apenas dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel! Dica para lembrar: no peculato-apreenso o funcionrio pblico carrega (no se pode carregar bens imveis!), como se agora fosse seu, o bem que se encontrava, por fora de seu cargo, em sua posse. Ex.: Delegado de Polcia que se apropria de som apreendido como objeto de furto (neste caso, o agente do peculato-apropriao - Delegado de Polcia apenas detm a posse sobre o bem em decorrncia do cargo que possui, sendo tal posse licitamente adquirida pela apreenso do objeto de outro crime investigado em sua delegacia).
4

Lembrar que o crime culposo aquele no qual o agente no tem a inteno de praticar o delito, que apenas ocorre por sua negligncia, imprudncia ou impercia (atitudes de falta de cautela, de desdia ou motivada por desconhecimento tcnico). O contrrio de crime culposo o doloso, no qual o agente, de fato, pretende praticar o delito. 5 Objeto jurdico = o que se objetiva tutelar, proteger, salvaguardar. 6 Probidade = lisura. 7 Sujeito ativo = quem pratica o crime. 8 Sujeito passivo - vtima do crime. 9 nimo = inteno.

Obs.: neste exemplo, como h o envolvimento de bens particulares, o crime tambm denominado de peculato-malversao. Ou seja, peculatomalversao aquele que envolve bens pertencentes a particulares, que se encontram sob custdia da Administrao. Dica pra lembrar do nome: o funcionrio pblico est dando mau destinao aos bens do particular, carregando como se seus fossem apropriao de bens particulares peculato malversao. Se o bem particular no estiver sob a guarda ou custdia da Administrao no h peculato-apreenso! Casos prticos que podem gerar confuso quanto ao enquadramento do crime: a) Se algum, por engano quanto pessoa, coisa ou obrigao, entrega objeto a funcionrio pblico, em razo do cargo deste, e ele se apropria do bem, haver peculato mediante erro de outrem (crime adiante estudado). Ex.: algum entrega objeto ao funcionrio B quando deveria t-lo entregue ao funcionrio A, e o funcionrio B, percebendo o equvoco, fica com o objeto. Note que, nesse caso, o agente no se aproveita de seu cargo propriamente dito para ter a posse do bem, como deve acontecer no peculato-apropriao. b) No h crime na conduta de usar servio ou mo de obra pblica (lembrar da dica que servio e mo de obra no podem ser carregados pelo funcionrio pblico!). Excepcionalmente, ser o uso punido quando se tratar de bem fungvel (que se esgota com o uso, a exemplo do combustvel) se no reposto. Momento de consumao do crime: o crime se consuma no momento em que o funcionrio pblico passa a se comportar como dono do objeto, ou seja, quando ele inverte o nimo que tem sobre o objeto (de mera guarda, custdia para como de sua propriedade). O momento consumativo, portanto, deve ser analisado em cada caso concreto. Tentativa10: possvel. Ou seja, possvel que o funcionrio pblico, por circunstncias alheias a sua vontade, no consiga concluir seu intento de se apropriar do bem. PECULATO-DESVIO (art. 312, caput, 2 parte): Art. 312, caput, 2 parte. ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. Desviar: alterar destino. O funcionrio pblico emprega o objeto que tem posse em um fim diverso de sua destinao original, com o intuito de beneficiar-se ou beneficiar terceiro.

10

Ocorre quando o crime no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente.

Ex.: funcionrio pblico que paga algum para por servio no prestado ou objeto no vendido Administrao Pblica; o que empresta dinheiro pblico que tem a guarda para ajudar amigos, etc. O desvio pode ser em proveito prprio ou de terceiros! Cuidado! Desvio em proveito da prpria Administrao hiptese de crime de emprego irregular de verbas ou rendas pblicas (art. 315 do CP11). O proveito poder ser material (patrimonial) ou moral, como a obteno de prestgio ou vantagem poltica. necessrio, tal como no peculato-apropriao, que o funcionrio tenha a posse lcita sobre o bem e que, depois disso, o desvie. Obs.: eventual aprovao de contas pelo Tribunal de Contas no exclui o crime. Momento de consumao do crime: o crime se consuma no momento em que ocorre o desvio, pouco importando se a vantagem visada conseguida ou no. Tentativa: possvel. PECULATO-FURTO (art. 312, 1): Art. 312, 1. Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe propicia a qualidade de funcionrio. Esta modalidade de peculato tambm chamada de peculato imprprio. Abrange duas espcies de conduta: a) Subtrair: furtar, tirar, desapossar com nimo de assenhoramento (como se fosse seu). Ex.: funcionrio pblico abre o cofre da repartio em que trabalha e leva os valores que nele estavam guardados (note que o $ no estava sob a guarda do agente, mas este, se no fosse sua condio de funcionrio, no teria acesso ao cofre); policial subtrai toca-fitas de carro apreendido que est no ptio da delegacia (o policial no tinha a posse do toca-fitas, mas apenas teve acesso ao ptio da delegacia por ser funcionrio pblico).

11

CP = Cdigo Penal.

b) Concorrer para que terceiro subtraia: o funcionrio deve colaborar dolosamente12 para a subtrao. Se ocorrer culposamente13, por imprudncia ou negligncia (falta de cautela, cuidado), haver peculato culposo. Ex.: intencionalmente (ou seja, com dolo) o funcionrio deixa a porta aberta para que noite algum entre e furte. Neste caso, h peculato-furto por parte do funcionrio e do terceiro (que pode ser ou no outro funcionrio pblico) (lembrar que o terceiro no funcionrio pblico dever ter conhecimento da condio de funcionrio pblico de seu comparsa para que possa responder por crime funcional, como visto na p. 02). Se, entretanto, o funcionrio pblico simplesmente esqueceu a porta aberta e algum se aproveita da situao e furta objeto da repartio, haver apenas o peculato culposo por parte funcionrio relapso. pressuposto do peculato-furto que o agente se valha de alguma facilidade propiciada por seu cargo! Sem esse requisito, haver furto comum. Momento de consumao do crime: a consumao igual a do furto comum, ou seja, com a posse mansa e tranqila sobre o bem. Tentativa: possvel. PECULATO CULPOSO (art. 312, 2): Art. 312, 2. Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano. Requisitos do peculato culposo: a) Conduta culposa do funcionrio pblico. o caso do funcionrio que falta com a cautela normal a que estava obrigado na guarda de um bem pblico. b) Que o terceiro pratique um crime doloso aproveitando-se da facilidade provocada pelo funcionrio pblico, pouco importando se o terceiro tambm funcionrio pblico ou se particular. Ex.: policial deixa a janela da viatura aberta defronte delegacia e se afasta do local. Em razo disso, uma pessoa qualquer se aproxima dali e subtrai o aparelho radiotransmissor; diretor de uma repartio pblica esquece a porta do cofre destrancada e outro funcionrio valendo-se do livre acesso ao local percebe o ocorrido e subtrai os valores do cofre (note, em ambos os casos, que o primeiro funcionrio pblico citado age com descuido, ou seja, culposamente, e o terceiro de forma dolosa na subtrao dos bens, aproveitando-se de tal falta de cuidado).

12 13

Lembrar que dolosamente significa COM inteno. Lembrar que culposamente significa SEM inteno.

No h, portanto, concurso de agentes! O concurso de agentes apenas ocorre quando ambos os agentes, mediante soma de esforos, agem intencionalmente no intuito criminoso, o que no se verifica na hiptese. Se em razo da culpa h prejuzo ao errio14, sem que terceiro pratique crime doloso, qual crime cometeu o funcionrio pblico (ex. funcionrio que esquece uma janela aberta, de forma a permitir que intensa penetre no local, danificando objetos em seu interior)? Nenhum! O fato atpico (no configura nenhum crime), pois, como visto, o peculato culposo exige, para sua configurao, a conduta dolosa de um terceiro que ir aproveitar-se de seu descuido. Momento de consumao do crime: o crime se consuma no momento em que se consuma o crime do terceiro. Tentativa: no possvel, pois no existe tentativa de crime culposo (no h como tentar se ter descuido, falta de cautela ou cuidado). Reparao do dano no peculato culposo (art. 312, 3): Art. 312, 3. No caso do pargrafo anterior [peculato culposo], a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. H a reparao do dano quando ocorre a devoluo do bem ou o ressarcimento do prejuzo. Consequncias: a) se ocorre antes da sentena irrecorrvel (ou seja, ou ainda no houve sentena ou ainda cabem recursos) extingue a punibilidade (o agente no punido pelo crime); b) se ocorre aps o trnsito em julgado da sentena (ou aps a sentena irrecorrvel) (neste caso j houve sentena e esta no pode mais ser objeto de qualquer recurso, por ter a parte deixado de recorrer ou por j ter esgotado todos os recursos possveis) reduz metade da pena imposta. CUIDADO! A reparao do dano apenas extingue a punibilidade ou reduz a pena metade no PECULATO CULPOSO (ou seja, quando o agente no tinha a inteno de cometer o crime)! PECULATO MEDIANTE ERRO DE OUTREM (art. 313): Art. 313. Apropriar-se de dinheiro ou de qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem. Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.
14

Errio = conjunto de bens pblicos.

Sujeitos passivos15: o Estado e a pessoa lesada pela conduta. Esta modalidade de peculato tambm denominada de peculato-estelionato. A vtima entrega um bem ao agente por estar em erro. Tal erro, entretanto, no provocado pelo agente. O delito ocorre quando o funcionrio, no exerccio de suas atividades, recebe dinheiro ou qualquer coisa mvel de valor econmico e, percebendo o erro da vtima, apodera-se do bem, no o devolvendo ao proprietrio. O crime exige o dolo (a inteno), alm da cincia do agente de que o bem lhe foi entregue por erro. Momento de consumao do crime: a consumao se d quando o agente passa a se comportar como dono do objeto. Tentativa: possvel. ART. 313-A E ART. 313-B: Estes artigos foram acrescentados posteriormente ao Cdigo Penal, pela Lei 9.983/2000, no guardando qualquer relao lgica com o peculato. Mesmo assim, a doutrina tem denominado tais crimes de PECULATO ELETRNICO. Art. 313-A [Insero de dados falsos em sistema de informaes]. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos dos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano: Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa. Art. 313-B [Modificao ou alterao no autorizada de sistema de informaes]. Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema de informaes ou programa de informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade competente: Pena - deteno, de trs meses a dois anos, e multa. Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado.

15

Lembrar que sujeito passivo = vtima do crime.

QUADRO RESUMO
Peculatoapropriao (art. 312, caput, 1 parte) Peculatodesvio (art. 312, caput, 2 parte) Peculato mediante erro de outrem (art. 313) Peculato culposo (art. 312, 2)

Peculato-furto (art. 312, 1)

Funcionrio pblico se apropria do bem (carrega como se seu fosse). Obs.: quando envolve bens particulares tambm denominado de peculatomalversao. Tem a posse lcita do bem em razo do cargo.

Funcionrio pblico desvia o bem (altera o destino).

Funcionrio pblico subtrai (furta) ou concorre dolosamente para a subtrao do bem. Obs.: tambm denominado de peculato imprprio.

Vtima entrega bem ao funcionrio pblico por estar em erro, por este no provocado, apoderando-se o agente da coisa.

Conduta culposa do funcionrio pblico + Conduta dolosa de um terceiro que se aproveita do descuido.

Tem a posse lcita do bem em razo do cargo.

No tem a posse do bem, mas se vale da facilidade propiciada por seu cargo. Proveito prprio ou alheio. Pena: recluso, de 2 a 12 anos, e multa. Proveito prprio. Pena: deteno, de 1 a 4 anos, e multa. No h proveito. Pena: deteno, de 3 meses a 1 ano (no h multa).

Proveito prprio. Pena: recluso, de 2 a 12 anos, e multa.

Proveito prprio ou alheio. Pena: recluso, de 2 a 12 anos, e multa.