PRONUNCIAMIENTO N.

176-2009/DTN Entidad: Referencia: Municipalidad Provincial de Trujillo Licitacin Pblica N 0002-2009-CE/MPT, convocada para el mejoramiento del servicio de infraestructura vial en las calles de la Urb. Los Pinos, distrito de Trujillo, Provincia de Trujillo La Libertad

1. ANTECEDENTES Mediante Oficio N 002-2009-CE/MPT, recibido con fecha 24.07.09, el Comit Especial a cargo del proceso de seleccin de la referencia remiti al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) las observaciones formuladas por la empresa CONSTRUCTORA LMP E.I.R.L., en cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 28 del Decreto Legislativo N 1017, que aprueba la Ley de Contrataciones del Estado, en adelante la Ley, y el artculo 58 de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 184-2008EF, en adelante el Reglamento. 2. OBSERVACIONES CONSTRUCTORA LMP E.I.R.L. Contra la forma de acreditar la experiencia del postor

Observante: Observacin N 1

El observante cuestiona que para acreditar la experiencia del postor se requiera la presentacin de copias simples de contratos acompaados de sus respectivas actas de recepcin o conformidad y liquidacin del contrato, pues considera que para acreditar dicha experiencia basta con la presentacin de los contratos con sus actas de recepcin y conformidad. Pronunciamiento De acuerdo con lo sealado por este Organismo Supervisor en anteriores oportunidades, la experiencia es la destreza adquirida por la prctica reiterada de una conducta durante determinado periodo; ahora bien, para cuantificar tal experiencia y contar con un parmetro vlido para comparar las propuestas que se presenten en los procesos de seleccin, la normativa en materia de contrataciones ha previsto que la experiencia se acredite en funcin de los montos facturados por los postores, pues, en su calidad de agentes de mercado, la practica reiterada de determinada actividad debe reflejarse en su facturacin. De lo anterior se desprende que para obtener puntaje en el factor de evaluacin experiencia del postor no basta con acreditar que se ejecut un contrato y este fue recibido a conformidad sino que debemos acreditar cual fue el monto percibido por el postor luego de

su ejecucin. Ahora bien, mientras que en el caso de bienes y servicios tal informacin consta en el documento mediante el cual la entidad otorga la conformidad de la prestacin, en el caso de las obras el monto final a percibido por el contratista consta en la liquidacin de la obra, por lo que requerir tal documento resulta razonable. Por tanto, en atencin a lo manifestado, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER la observacin. Sin perjuicio de lo anterior, debe tenerse presente que, en tanto lo relevante es acreditar cual es el monto total de la obra que se presente para obtener puntaje en el factor de evaluacin relacionado con la experiencia, los postores podrn presentar documentos distintos a la liquidacin en tanto de ellos se desprenda fehacientemente ello. Observacin N 2 Contra el factor de evaluacin relacionado con la experiencia del residente de obra

El observante sostiene que resulta excesivo y desproporcionado que, para obtener el mximo puntaje en los factores de evaluacin relacionados con la experiencia del residente de obras, se requiera que estos acrediten por lo menos cinco (5) aos de experiencia como residentes de obras en general y dos (2) como residente de obras similares. En atencin a ello, solicita reducir a cinco (5) aos en total los criterios de evaluacin relacionados con el ingeniero residente que se reduzca la experiencia a cinco (5) aos. Pronunciamiento De conformidad con el artculo 43 del Reglamento, la determinacin de los factores de evaluacin resulta competencia exclusiva del Comit Especial, el que debe definirlos cuidando que resulten objetivos y congruentes con el objeto de la convocatoria, adems de razonables, racionales y proporcionales. De lo anterior podemos desprender que, si bien los postores y/o este Organismo Supervisor pueden cuestionar la legalidad o pertinencia de los factores de evaluacin consignados en las Bases y, consecuentemente, solicitar su reformulacin o supresin, en el caso de los primeros, u ordenarla, en el caso del segundo, tal potestad no los faculta a ordenar al Comit Especial el empleo de determinado criterio de evaluacin o criterio de asignacin de puntaje, ya que la eleccin de los aspectos a evaluarse, la determinacin de los factores que emplear para ello y la asignacin del puntaje a asignarse, es una facultad exclusiva de dicho rgano colegiado, el que la ejercer a partir del conocimiento real de la necesidad que se busca satisfacer y dentro de los parmetros que le otorga la normativa. Adicionalmente, la entidad manifiesta que no considera desproporcionado el requerimiento cuestionado para obtener el mximo puntaje en los factores devaluacin en cuestin si se toma en consideracin que el requerimiento mnimo relacionado con la experiencia en general requerida al residente de obra es de tres (3) aos y el relacionado con la experiencia en la especialidad es de un (1) ao. Por tanto, considerando lo manifestado por el Comit Especial y la definicin de los factores de evaluacin es facultad exclusiva de dicho rgano colegiado, este Organismo Supervisor decide NO ACOGER la observacin. Sin perjuicio de lo anterior debe tenerse presente respecto de los factores de evaluacin cuestionados que:

En el caso de la experiencia como residente de obras en general debe precisarse que quien acredite tres (3) aos de experiencia no obtendr puntaje alguno por ser tal tiempo de experiencia el considerado como requerimiento mnimo. As el puntaje se otorgar nicamente a quienes acrediten una experiencia superior a tres (3) aos, a quienes acrediten tal tiempo se les asignar cero (0) puntos y a quienes acrediten tiempos menores se les descalificar. En el caso de la experiencia como residente de obras similares debe precisarse que quien acredite un (1) ao de experiencia no obtendr puntaje alguno por ser tal tiempo de experiencia el considerado como requerimiento mnimo. As el puntaje se otorgar nicamente a quienes acrediten una experiencia superior a un (1) aos, a quienes acrediten tal tiempo se les asignar cero (0) puntos y a quienes acrediten tiempos menores se les descalificar. Deber sealarse, en concordancia con lo dispuesto por el artculo 47 que la experiencia obtenida como residente de obras similares resultar vlida para acreditar la experiencia como residente en obras similares. Contra la penalidad por cambio de residente

Observacin N 3

El observante cuestiona que la entidad pretenda aplicarle una penalidad por reemplazar al residente de obra ofrecido durante el proceso, aun cuando el cambio solicitado sea justificado, pues considera que la normativa en materia de contrataciones ha previsto la posibilidad de reemplazar al residente. En esa medida, solicita que se suprima tal supuesto de penalizacin. Pronunciamiento Al respecto, corresponde sealar que si bien en principio la obra debe ser dirigida por el residente de obra ofrecido por el postor al formular su propuesta, el artculo 185 del Reglamento seala que el reemplazo del residente de obra ofrecido por el postor en su propuesta proceder nicamente cuando la entidad lo autorice por escrito y siempre que el profesional propuesto como reemplazante cuente con las mismas o mayores calificaciones que el profesional reemplazado. Teniendo ello en cuenta, no resultara razonable que se sancione al contratista cuando la Entidad ha autorizado el reemplazo de profesionales, por lo que corresponde ACOGER la observacin, por lo que deber suprimirse de las Bases el supuesto de penalizacin cuestionado. No obstante lo anterior, podr establecerse una disposicin que contemple la posibilidad de aplicar una penalidad cuando el contratista reemplace a alguno de los profesionales sin autorizacin de la Entidad. 3. CONTENIDO DE LAS BASES CONTRARIO A LA NORMATIVA SOBRE CONTRATACIONES DEL ESTADO

En ejercicio de su funcin de velar por el cumplimiento de la normativa vigente en materia de contrataciones del Estado, conforme a lo sealado en el inciso a) del artculo 58 de la Ley, este Organismo Supervisor ha procedido a realizar la revisin de las Bases remitidas, habiendo detectado el siguiente contenido contrario a la Ley y su Reglamento. 3.1. Calendario del proceso

El Comit Especial deber modificar, bajo su exclusiva responsabilidad, las fechas de integracin de Bases, de presentacin y apertura de sobres, y del otorgamiento de la buena pro, para lo cual deber considerar la fecha efectiva de notificacin del presente Pronunciamiento, as como tener en cuenta que debe mediar un lapso no menor de cinco (5) das hbiles entre la fecha en que el Comit Especial publique la integracin de Bases en el SEACE y la presentacin de propuestas, a tenor del artculo 24 del Reglamento. Cabe precisar que, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 53 del Reglamento, las personas naturales y jurdicas que deseen participar en el presente proceso de seleccin podrn registrarse hasta un (1) da despus de notificada la integracin de Bases; por lo que la fecha lmite prevista para acceder al registro de participantes tambin deber ser modificada tomando en cuenta la nueva fecha de integracin. 3.2 Modalidad de ejecucin contractual De acuerdo con el artculo 41 del Reglamento, las modalidades de ejecucin contractual son las de llave en mano y de concurso oferta. En el caso de la ejecucin de una obra, la modalidad de ejecucin contractual de llave en mano se aplica cuando, adems de su construccin, se requiera el equipamiento o montaje para ponerla en servicio, y de ser el caso la elaboracin del expediente tcnico. Por tanto, en la medida que en el presente caso el postor debe ofertar nicamente la ejecucin de la obra en sujecin al expediente tcnico entregado por la entidad, sin que resulte necesario equiparla o montarla para su funcionamiento, corresponde suprimir el numeral 1.7 de las Bases que indica que la modalidad de ejecucin contractual es la de llave en mano. 3.3 Contenido de la propuesta tcnica En la medida que la experiencia es la destreza obtenida por la prctica reiterada de una actividad, bastar la ejecucin de una actividad para afirmar que quien la ejecuta ha obtenido determinada experiencia. Por tanto debe suprimirse del acpite relacionado con los documentos de presentacin facultativa las disposiciones que sealan que solo se aceptar para acreditar la experiencia del postor los contratos o subcontratos que se hayan registrado en el Registro Nacional de Proveedores en el plazo indicado y, en el caso de los subcontratos, hayan sido hayan, adems, autorizados por la entidad contratante. Adicionalmente, debe suprimirse la disposicin que indica que no se aceptarn liquidaciones de obra en las que se indique que la obra fue intervenida por la entidad contratante, ya que aun en el supuesto que una obra sea intervenida econmicamente la responsabilidad de su ejecucin sigue siendo del contratista por lo que, una vez concluida, este habr obtenido experiencia. 3.4 Contenido de la propuesta econmica Deber suprimirse la obligacin de presentar, como parte de la propuesta econmica, el presupuesto detallado (segn Formato N 10) ya que, de acuerdo con el artculo 40 del Reglamento, dicho documento debe solicitarse nicamente al ganador de la buena pro de

manera previa a la suscripcin del contrato. 3.5 Consentimiento de la buena pro De acuerdo con el artculo 77 del Reglamento, en el caso de las licitaciones pblicas la buena pro queda consentida a los ocho (8) das hbiles de notificado su otorgamiento, siempre que no se haya interpuesto un recurso de apelacin que la cuestione. En atencin a ello, debe corregirse el numeral 2.15.2 de las Bases que seala que la buena pro quedar consentida a los cinco (8) das hbiles luego de otorgada. 3.6 Factores de evaluacin De acuerdo con el artculo 47 del Reglamento, los documentos que se presenten en relacin con el factor de evaluacin Cumplimiento de la ejecucin de obras deben referirse, indistintamente, a los contratos presentados para acreditar la experiencia del postor. Por tanto, debe suprimirse la obligacin de que tales documentos deben estar relacionados con la totalidad de las obras similares presentadas para acreditar la experiencia y, solo en caso que resulte necesario, con las obras presentadas para acreditar su experiencia en general. 3.7 Requerimientos mnimos En tanto no puede exigirse que el postor cuente con el equipo mnimo solicitado para la ejecucin de la obra, ni puede obligarse a un tercero a mantener inactivos sus equipos (en virtud a un compromiso de alquiler) hasta que se inicie la ejecucin del contrato, debe precisarse en el Anexo N 5 que, en lo relacionado con la tenencia del equipo mnimo, bastar la presentacin de una declaracin jurada en la que el postor se comprometa a tenerlos de manera previa al inicio de la obra, lo cual ser verificado por la entidad de manera previa a la suscripcin del contrato. 3.8 Solucin de controversias El ltimo prrafo del numeral 4.17 de las Bases indica que las controversias relacionadas con la resolucin del contrato podrn ser sometidas a conciliacin o arbitraje dentro de los quince (15) das hbiles siguientes de comunicada la resolucin. Sin embargo, el artculo 267 del Reglamento ha dispuesto que en el supuesto glosado en el prrafo precedente, el plazo para recurrir a los mecanismos de solucin de controversias sea de diez (10) das hbiles. En ese sentido, corresponde efectuar la correspondiente correccin. 4 CONCLUSIONES

En virtud de lo expuesto, el OSCE dispone: 4.1. NO ACOGER la Observacin N 1 formulada por la empresa CONSTRUCTORA LPM E.I.R.L. contra las Bases de la Licitacin Pblica N 0002-2009-CE/MPT, convocada para el mejoramiento del servicio de infraestructura vial en las calles de la Urb. Los Pinos, distrito de Trujillo, Provincia de Trujillo La Libertad, sin perjuicio de lo cual deber cumplirse con lo dispuesto al absolverla.

4.2. NO ACOGER la Observacin N 2 formulada por la empresa CONSTRUCTORA LPM E.I.R.L. contra las Bases de la Licitacin Pblica N 0002-2009-CE/MPT, convocada para el mejoramiento del servicio de infraestructura vial en las calles de la Urb. Los Pinos, distrito de Trujillo, Provincia de Trujillo La Libertad, sin perjuicio de lo cual deber cumplirse con lo dispuesto al absolverla. 4.3. ACOGER la Observacin N 3 formulada por la empresa CONSTRUCTORA LPM E.I.R.L. contra las Bases de la Licitacin Pblica N 0002-2009-CE/MPT, convocada para el mejoramiento del servicio de infraestructura vial en las calles de la Urb. Los Pinos, distrito de Trujillo, Provincia de Trujillo La Libertad, por lo que deber cumplirse con lo dispuesto al absolverla. 4.4. El Comit Especial deber tener en cuenta las observaciones formuladas por el OSCE en el numeral 3 del presente Pronunciamiento a fin de efectuar las modificaciones a las Bases del presente proceso de seleccin. 4.5. Publicado el Pronunciamiento del OSCE en el SEACE, el Comit Especial deber implementarlo estrictamente, aun cuando ello implique que dicho rgano acuerde bajo responsabilidad, la suspensin temporal del proceso y/o la prrroga de sus etapas, en atencin a la complejidad de las correcciones, adecuaciones o acreditaciones que sea necesario realizar, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 58 del Reglamento. 4.6. A efectos de integrar las Bases, el Comit Especial tambin deber incorporar al texto original de las Bases todas las correcciones, precisiones y/o modificaciones dispuestas en el pliego de absolucin de consultas y en el pliego de absolucin de observaciones, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 60 del Reglamento. Jess Mara, 12 de agosto de 2009

JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN Director Tcnico Normativo MMB/.