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DIREITO ADMINISTRATIVO
Amigos, gostaria de comentar rapidamente com vocs um item de uma questo de Direito Administrativo do concurso de Analista Tributrio da Receita Federal do Brasil, realizado em 2009 pela ESAF. A inteno demonstrar a ateno que vocs devem ter quando lerem os itens e tambm revisar o tem do abuso de autoridade. Eis o item: 51- Marque a opo incorreta. a) O abuso de poder pode ser defi nido, em sentido amplo, como o vcio do ato administrativo que ocorre quando o agente pblico exorbita em suas atribuies (desvio de poder), ou pratica o ato com finalidade diversa da que decorre implcita ou explicitamente da lei (excesso de poder). O item a simplesmente inverte as noes de excesso de poder e desvio de finalidade, espcies de gnero abuso de poder. No primeiro caso, o agente exorbita dos seus poderes (ex.: tem competncia apenas para advertir servidor, mas o suspende), ao passo que, no desvio de finalidade, a competncia exercida dentro do crculo de atribuies, mas visando finalidade diversa da pblica (ex.: expedio de decreto desapropriatrio com o fim de prejudicar desafeto). Vejam que o candidato desatento acaba deixando esse detalhe de lado, considerando de forma apressada o item correto, quando, na verdade, apresenta incorreo. Muito cuidado com esses trocadilhos da ESAF!
@MarcosPFN
marcosaurelioce@gmail.com
Amigos, comento hoje com vocs mais um item de Direito Administrativo do concurso de Analista Tributrio da Receita Federal do Brasil, realizado em 2009 pela ESAF. Vejam o item: b) A expresso regime jurdico da Administrao Pblica utilizada para designar, em sentido amplo, os regimes de direito pblico e de direito privado a que pode submeter-se a Administrao Pblica. A questo envolve um tema que muitos candidatos acabam esquecendo de estudar, mas que, como visto, cobrado pela ESAF. Alis, a ESAF adora essas classificaes. MUITA ATENO! Vejamos. A administrao pblica, ao praticar os seus atos, pode se valer basicamente de dois regimes jurdicos, ou seja, dois mbitos de normatizao: normas de direito pblico e normas de direito privado. Embora na maioria das atuaes predomine a aplicao de normas da primeira espcie, h ocasies em que o administrador pblico se vale do regime jurdico privado, como, por exemplo, nas locaes de imveis para sediar rgos pblicos. Aqui so estabelecidas relaes jurdicas horizontalizadas entre a Administrao e o particular. Da a razo pela qual, em sentido amplo, regime jurdico da Administrao Pblica abrange ambos os regimes praticados pela Administrao Pblica: o de direito pblico e o de direito privado. Por outro lado, em sentido estrito, a expresso alcana apenas e to somente as situaes em que a Administrao estabelece com os particulares relaes jurdicas verticalizadas, sob o plido de normas de direito pblico. Aqui se fala em regime jurdico administrativo. Exemplo tpico se d nos contratos de concesso de servio pblico, em que normas tipicamente de direito pblico so aplicadas, levando s chamadas clusulas exorbitantes dos contratos administrativos. Muita ateno para essa distino. At a prxima. Forte abrao.
@MarcosPFN
marcosaurelioce@gmail.com
Amigos, comento hoje com vocs dois itens de Direito Administrativo cobrados no concurso de Analista de Planejamento e Oramento, realizado em 2008 pela ESAF. Leiam e vero a razo pela qual fiz questo de lhes trazer esses dois itens. O tema central da questo um dos mais importantes para concursos: o ato administrativo. Vejam os itens: ( ) Entre os atributos do ato administrativo, encontra-se a presuno de veracidade a qual diz respeito conformidade do ato com a lei; em decorrncia desse atributo, presume-se, at prova em contrrio, que os atos administrativos foram emitidos com observncia da lei; ( ) A auto-executoriedade consiste em atributo pelo qual os atos administrativos se impem a terceiros, independentemente de sua concordncia; Comentrios: A primeira assertiva mais uma vez demonstra que a ESAF adora os trocadilhos. So atributos de todos os atos administrativos a presuno de legalidade e de veracidade. A primeira presuno diz respeito adequao do ato lei; ou seja, presume-se que diante de determinado fato o administrador se valeu da normatizao correta para a prtica do ato administrativo. J a presuno de veracidade diz respeito aos fatos relacionados ao ato administrativo praticado. Presume-se que os fatos relatados pelo administrador so verdadeiros, correspondem realidade. Tal presuno se d, por exemplo, nos atos de certificao de direitos, servindo como exemplo, dentre vrios, as certides de tempo de servio. Presume-se, at prova em contrrio, que o perodo de tempo relatado na certido corresponde realidade. No item analisado, a ESAF simplesmente troca os conceitos. Muita ateno. Quanto segunda assertiva, a ESAF se vale da expresso auto-executoriedade para descrever, na verdade, a imperatividade. A administrao pblica no necessidade da vontade do particular para lhe impor obrigaes, dede que, por bvio, esteja pautada sua atuao na legalidade. Lembre-se que nem todo ato administrativo goza desse atributo. Exemplo tpico so os atos certificadores de direito, atestadores de fato, os pareceres, dentre outros, em que no h imposio de obrigao. Aqui tambm a ESAF tenta inverter conceitos.
Concluindo, as duas assertivas so incorretas. Amigos, comento hoje com vocs uma questo de Direito Administrativo cobrada no concurso de Analista de Finanas e Controle, realizado em 2006 pela ESAF. A escolha da questo se deu por dois motivos especialssimos. Primeiro porque ela acaba servindo de reviso sobre as formas de extino do ato administrativo. Em segundo lugar, porque quero chamar ateno de vocs para o tema da CADUCIDADE, que apresenta uma pequena sutileza quando comparamos a invalidao dos atos administrativos e as formas de extino dos contratos de concesso de servio pblico. Vejamos a questo: No mbito das teorias relativas invalidao do ato administrativo, entende-se a figura da cassao como a) retirada do ato porque o destinatrio descumpriu condies que deveriam permanecer atendidas a fim de dar continuidade situao jurdica. b) retirada do ato porque sobreveio norma jurdica que tornou inadmissvel situao anteriormente permitida. c) retirada do ato porque foi emitido outro ato, com fundamento em competncia diversa daquela que gerou o ato anterior, mas cujos efeitos so contrapostos aos daquele. d) retirada do ato por razes de convenincia e oportunidade. e) retirada do ato porque fora praticado em desconformidade com a ordem jurdica. COMENTRIOS: A questo, como j disse, faz um apanhado das formas de extino dos atos administrativos. O item a a assertiva correta. Quando o destinatrio do ato deixa de cumprir as condies para a sua manuteno do ato administrativo, compete administrao casslo. O item c, por sua vez, descreve a chamada contraposio. Exemplo tpico o ato de demisso de servidor pblico, contrapondo-se ao de nomeao. Embora este ltimo tenha sido praticado sob o manto da licitude, com o ato demissional ele deixa de produzir efeitos pelo fenmeno da contraposio, porquanto so evidentemente incompatveis entre si.
O item d refere-se revogao do ato administrativo, cuja competncia exclusiva da Administrao Pblica e gera efeitos ex nunc. O item e descreve a anulao do ato, decorrente de vcios de ilicitude. Lembrando que, regra geral, vcios na competncia e na forma so convalidveis. De forma proposital, deixei o item b para o final. Na teoria da extino dos atos administrativos, a doutrina denomina de CADUCIDADE a extino do ato em razo de alterao no regramento normativo que o fundamenta. Ou seja, embora o ato tenha sido praticado licitamente e o destinatrio atenda s condies para o seu gozo, a legislao pertinente modificada, impedindo a manuteno do ato no mundo jurdico. Exemplo tpico se d quando a autorizao de uso privativo de bem pblico no mais pode subsistir pelo advento de disposio legal que a veda. Ocorre que o mesmo termo utilizado na Lei n. 8.987/97, que versa sobre as concesses e permisses de servios pblicos, referindo situao em que o contratado deixa de cumprir total ou parcialmente o contraro. OU SEJA, NO MBITO DAS CONCESSES DE SERVIO PBLICO A CADUCIDADE EST LIGADA A
COMPORTAMENTO INDEVIDO DO PARTICULAR, NO ALTERAO QUALQUER NO QUADRO NORMATIVO FUNDAMENTADOR DA PRTICA DO ATO. MUITO CUIDADO COM ISSO. Assim: a) extino do ato: caducidade est ligada ao advento de novas disposies legais; b) concesso de servio pblico: caducidade est ligada inexecuo contratual. Amigos, comento hoje com vocs uma questo de Direito Administrativo cobrada no concurso do MPOG, em 2008, abordando o tema dos consrcios pblicos. Os consrcios pblicos so normatizados pela Lei n. 11.107/2005, e sua cobrana vem crescendo nos concursos pblicos. So associaes (entendido o termo em sentido amplo) entre entes federativos, com a finalidade de realizar objetivos de interesse comum, formando (o que o mais interessante) uma nova pessoa jurdica (de direito pblico ou de direito privado).
Eis a questo: (ESAF MPOG 2008) Modernamente, a Organizao Administrativa do Estado Brasileiro adquiriu novos contornos com a edio da Lei n. 11.107/2005. Nesse diapaso, analise os itens abaixo e marque a opo correta.
I. O consrcio pblico com personalidade jurdica de direito pblico integra a administrao indireta de todos os entes da Federao consorciados.
II. No caso de se revestir de personalidade jurdica de direito privado, o consrcio pblico observar as normas de direito pblico quanto celebrao de contratos. III. Os consrcios pblicos ou privados, na rea de sade, devero obedecer aos princpios, diretrizes e normas que regulam o Sistema nico de Sade - SUS. IV. Os entes da Federao consorciados, ou com eles conveniados, no podero cederlhe servidores, na forma e condies da legislao de cada um ante a observncia constitucional de exigncia de concurso pblico. Comentrios: Item I Nos termos do art. 1, 1, da Lei n. 11.107/2005, o consrcio pblico constituir associao pblica ou pessoa jurdica de direito privado. Constituindo associao pblica, assume a personalidade jurdica de direito pblico; assumindo a personalidade jurdica de direito privado, no pode ter fins lucrativos. Caso ostente personalidade jurdica de direito pblico, integra a administrao indireta de todos os entes da Federao consorciados. (1, do art. 6, da Lei n. 11.107/2005). Da a razo de a doutrina denomina-los, nesse caso, de ENTIDADES PLURIFEDERATIVAS. Portanto, o item I est correto. Item II a assertiva atende ao disposto no art. 6, 2, da Lei n. 11.107/2005, segundo o qual, no caso de se revestir de personalidade jurdica de direito privado, o consrcio pblico observar as normas de direito pblico no que concerne realizao de licitao, celebrao de contratos, prestao de contas e admisso de pessoal, que ser regido pela Consolidao das Leis do Trabalho - CLT. Ou seja, a personalidade jurdica de direito privado no implica que o consrcio estar livre para realizar contrataes nos termos das normas de direito privado. MUITO CUIDADO COM ESSA DISPOSIO!
O item II, portanto, est correto. Item III- os consrcios no necessariamente so firmados com o fim de gesto associada de servios pblicos. O Decreto n. 6.017/2007 traz um rol EXEMPLIFICATIVO de atividades. Sendo firmados, entretanto, para a prestao de servios em tal rea, devero obedecer aos princpios, diretrizes e normas que regulam o Sistema nico de Sade SUS., nos termos do 3,do art. 1, da Lei n. 11.107/05. A lei no distingue, em tal regra, os consrcios firmados sob o regime de direito publicou ou privado, o que me leva a entender que a disposio legal se aplica a ambas as espcies de consrcios pblicos. Tambm no h distino no Decreto n. 6.017/2007, que, no 3, do art. 3, dispe que 2o Os consrcios pblicos, ou entidade a ele vinculada, podero desenvolver as aes e os servios de sade, obedecidos os princpios, diretrizes e normas que regulam o Sistema nico de Sade - SUS. Ou seja, o decreto se vale da expresso consrcios pblicos, sem diferenciar se constitudo sob personalidade de direito pblico (associao pblica) ou de direito privado. A ESAF, entretanto, fala em CONSRCIOS PBLICOS ou PRIVADOS. Vejam a sutileza: CONSRCIO PRIVADO no o mesmo que conscio pblico constitudo sob o regime de direito privado. Consrcio privado aquele constitudo por empresas, os conhecidos consrcios de empresas. Estes, se formados por empresas prestadoras de servio de sade, no esto obrigados a ser orientados pelas regras do SUS. Alis, a Lei n. 11.107/2005 nem versa sobre eles. Por isso, o gabarito da ESAF aponta o item como incorreto. Vejam que, para o item ser correto, deveria estar redigido na seguinte forma: Os consrcios pblicos (com personalidade jurdica de direito pblico ou de direito privado), na rea de sade, devero obedecer aos princpios, diretrizes e normas que regulam o Sistema nico de Sade SUS. MUITA ATENO! O item III, portanto, est incorreto. Item IV O ltimo item afronta o disposto no 4, do art. 4, da Lei n.11.107/2005, sendo, portanto, incorreto: 4o Os entes da Federao consorciados, ou os com eles conveniados, podero cederlhe servidores, na forma e condies da legislao de cada um. O item IV, ento, est incorreto.
DIREITO TRIBUTRIO
Vejam esse item de um concurso do MPOG de 2010: (ESAF 2010 MPOG) "as multas pelo descumprimento da obrigao tributria no so tributos, mas consideradas pelo CTN como obrigao tributria, ao lado do tributo, para que se submetam ao mesmo regime de constituio, discusso administrativa, inscrio em dvida ativa e execuo dos tributos." Fixem suas atenes nesse item. Ele bem interessante. O fundamento da resposta est no art. 113, 3, do CTN: " 3 A obrigao acessria, pelo simples fato da sua inobservncia, converte-se em obrigao principal relativamente penalidade pecuniria." A multa, portanto, no tem natureza tributria, mas integra a obrigao tributria principal! Vejamos mais um item cobrado pela ESAF. Trata-se de uma questo cobrada na prova de Auditor do Tesouro Nacional Prefeitura do RN, realizado no ano de 2008, abordando o importantssimo tema do lanamento tributrio. Quero destacar o item a da questo, porquanto envolve a discusso em torno da natureza do lanamento tributrio. Vejam a assertiva. a) O lanamento o ato administrativo declaratrio do crdito tributrio e constitutivo da obrigao tributria. Sua finalidade a de tornar lquido e certo o crdito tributrio j existente e constitudo por ocasio da ocorrncia do fato gerador. Comentrio: muita ateno para essa assertiva, porque ela demonstra o entendimento da ESAF com relao natureza do lanamento tributrio: declaratria da obrigao tributria e constitutiva do crdito tributrio, razo pela qual o item est incorreto. Parte da doutrina defende que o lanamento seria constitutivo tanto da obrigao quanto do crdito tributrio. Vejam, portanto, que no esse o entendimento adotado pela ESAF. A orientao adotada pela banca decorre de dois importantes artigos do CTN: Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria.
1 A obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o crdito dela decorrente. Art. 142. Compete privativamente autoridade administrativa constituir o crdito tributrio pelo lanamento, assim entendido o procedimento administrativo tendente a verificar a ocorrncia do fato gerador da obrigao correspondente, determinar a matria tributvel, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, sendo caso, propor a aplicao da penalidade cabvel. Vejam que para o legislador a obrigao tributria surge no momento da ocorrncia do fato gerador, ao passo que o crdito tributrio constitudo atravs do lanamento. Assim, no momento em que o lanamento procedido, a obrigao tributria j existia, j que sua realizao se d em momento posterior ocorrncia do fato gerador, de forma que h declarao de algo que j existia, a obrigao. O crdito, por outro lado, s nasce com o lanamento, o que nos leva concluso de que a autoridade fiscal o constitui quanto procede atividade administrativa vinculada de lanar. Simples, porm muitssimo importante: declara-se a obrigao, constitui-se o crdito. Muita ateno para isso!
Vejamos mais esse item cobrado pela ESAF. Trata-se tambm de assertiva abordada na prova de Auditor do Tesouro Nacional Prefeitura do RN, realizado no ano de 2008 que j divulguei ontem: b) A competncia atribuda autoridade administrativa para efetuar o lanamento no exclusiva, podendo a autoridade judiciria, quando constatado vcio formal, promover as devidas retificaes. Agora observem o ltimo Recortando o Direito Direito Tributrio (27/04/2012) Concluso: no esqueam de que a autoridade judiciria no realiza o lanamento, ela aprecia sua legalidade e determina que a autoridade fiscal, existido vcio, proceda-o novamente. Em uma prova subjetiva, abordar essa questo fundamental.
Amigos, Gostaria de comentar hoje dois itens de uma questo de Direito Tributrio da ESAF cobrada no concurso de Auditor Fiscal da Receita Federal de 2003. Observem como importante estudar a jurisprudncia dos Tribunais Superiores. Eis os itens: 23- Entidade fechada de previdncia privada, que s confere benefcios aos seus filiados desde que eles recolham as contribuies pactuadas, goza de imunidade tributria? Segundo entendimento firmado pelo Supremo Tribunal Federal, filmes fotogrficos destinados composio de livros, jornais e peridicos esto abrangidos por imunidade tributria? A primeira assertiva tem como tema central a questo da imunidade aplicvel s entidades fechadas de previdncia social. A matria encontra-se pacificada no mbito da jurisprudncia do STF, atravs da Smula n. 730:
SMULA N 730 A IMUNIDADE TRIBUTRIA CONFERIDA A INSTITUIES DE ASSISTNCIA SOCIAL SEM FINS LUCRATIVOS PELO ART. 150, VI, "C", DA CONSTITUIO, SOMENTE ALCANA AS ENTIDADES FECHADAS DE PREVIDNCIA SOCIAL PRIVADA SE NO HOUVER CONTRIBUIO DOS BENEFICIRIOS. Observem que o STF entende que para que haja o gozo da imunidade tributria prevista no art. 150, VI, c, da CF/88 a entidade no pode cobrar contribuio dos beneficirios. O fundamento principal para tal entendimento de que o eventual carter contributivo em relao ao beneficirio desnaturaria a natureza assistencial da entidade. Lembrem-se de que as entidades de previdncia complementar envolvem as figuras do beneficirio e do patrocinador. O que no pode ocorrer a cobrana de contribuio dos beneficirios apenas. Muito cuidado com isso. O custeio deve ser apenas pelo patrocinador. A segunda assertiva versa sobre a imunidade cultural prevista no art. 150, VI, d, da CF/88. Tambm aborda entendimento sumulado do STF, consubstanciado na Smula 657:
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Smula 657 A IMUNIDADE PREVISTA NO ART. 150, VI, "D", DA CONSTITUIO FEDERAL ABRANGE OS FILMES E PAPIS FOTOGRFICOS NECESSRIOS PUBLICAO DE JORNAIS E PERIDICOS. O fundamento utilizado pelo STF o de que o papel fotogrfico constitui insumo equivalente ao papel, merecendo, pois, tratamento idntico a este. Exatamente por isso, o STF entende que: Tributrio. Imunidade conferida pelo art. 150, VI, "d" da Constituio. Impossibilidade de ser estendida a outros insumos no compreendidos no significado da expresso "papel destinado sua impresso". Precedentes do Tribunal. - Incabvel a condenao em honorrios advocatcios na ao de mandado de segurana, nos termos da Smula 512/STF. Agravos regimentais desprovidos. (RE 324600 AgR, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Primeira Turma, julgado em 03/09/2002, DJ 25-10-2002 PP-00047 EMENT VOL-02088-05 PP-01030) Ou seja, a imunidade no pode ser estendida a outros insumos no compreendidos no significado da expresso papel destinado sua impresso. Portanto, a dica : fiquem de olho nas Smulas.
@MarcosPFN
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PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL. CONCLUSES DO TRIBUNAL DE ORIGEM. REVISO. IMPOSSIBILIDADE. INCIDNCIA DA SMULA N. 7 DO STJ. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO POR ATO ILCITO PRATICADO POR AGENTE PBLICO QUE, NESSA QUALIDADE, CAUSA DANO A TERCEIRO. DENUNCIAO DA LIDE. FACULDADE. 1. Sobre a alegada contrariedade aos arts. 186 e 403 do Cdigo Civil, nota-se que a reviso do valor fixado a ttulo de danos morais encontra bice na Smula n. 7/STJ, uma vez que este fora estipulado em razo das peculiaridades do caso concreto, a exemplo, a capacidade econmica do ofensor e do ofendido, a extenso do dano, o carter pedaggico da indenizao. 2. No demais lembrar que, segundo a jurisprudncia deste Tribunal, a reviso do valor a ser indenizado somente possvel quando exorbitante ou irrisria a importncia arbitrada, em violao dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, o que no se observa in casu diante da quantia fixada em R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil reais). Precedentes. 3. Quanto aludida ofensa ao art. 76 do CPC, tambm no prospera a alegao do recorrente, em virtude de esta Corte ter pacificado-se no sentido da desnecessidade de denunciao da lide em matria de responsabilidade civil objetiva do Estado. Precedentes. 4. Agravo regimental no provido. (AgRg no AREsp 60.305/CE, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 22/11/2011, DJe 01/12/2011) Natureza Jurdica da Ordem dos Advogados do Brasil - OAB e sua posio na Administrao Pblica: Muito cuidado com questes que envolvam a natureza jurdica da OAB. Isto porque se por um lado se reconhece natureza autrquica ampla maioria dos Conselhos Profissionais (CRM, CRP, CREA etc.), em relao OAB o entendimento do STF distinto. Na ADI 3026, o STF reconheceu que a OAB: - no uma entidade da Administrao Indireta da Unio; - um servio pblico independente, categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro; - no est includa na categoria na qual se inserem essas que se tem referido como autarquias especiais; - no est sujeita a controle da Administrao, nem a qualquer das suas partes est vinculada; - no h ordem de relao ou dependncia entre a OAB e qualquer rgo pblico. - no pode ser tida como congnere dos demais rgos de fiscalizao profissional.
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Concesso de Servios Pblicos: inadimplemento por parte do usurio. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia consolidou-se no sentido de que a contraprestao pela oferta de servio de gua no tem natureza jurdica de obrigao propter rem na medida em que no se vincula titularidade do imvel. Assim, o inadimplemento do usurio, ou seja, de quem efetivamente obteve a prestao do servio.(AgRg no AREsp 93.156/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 13/03/2012, DJe 19/03/2012) (grifou-se) (omitiu-se) Desapropriao Indireta: promessa de compra e venda x direito dos promissrios compradores a recebimento de indenizao. Vejam recente precedente do STJ (Segunda Turma), noticiado no Informativo 493, que reconhece aos promitentes compradores de imvel direito indenizao decorrente de desapropriao indireta: DESAPROPRIAO INDIRETA. ESBULHO. PROMESSA DE COMPRA E VENDA NO REGISTRADA. INDENIZAO. A Turma negou provimento ao recurso ao reafirmar que, em se tratando de desapropriao indireta, a promessa de compra e venda, ainda que no registrada no cartrio de imveis, habilita os promissrios compradores a receber a indenizao pelo esbulho praticado pelo ente pblico. Consignou-se que a promessa de compra e venda constitui negcio jurdico, sendo imanentes a ele direitos, deveres, obrigaes, excees e demais categorias eficaciais. Portanto, o registro no interfere na relao de direito obrigacional, apenas produz eficcia perante terceiros que no participaram do contrato. Ademais, possuem direito indenizao o titular do domnio, o titular do direito real limitado e o detentor da posse. Precedente citado: REsp 769.731-PR, DJ 31/5/2007. REsp 1.204.923-RJ, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 20/3/2012. (informativo 493 Segunda Turma) CONCESSO DE SERVIO PBLICO FORNECIMENTO DE GUA E ENERGIA EXISTNCIA DE DBITOS SUSPENSO. O STJ j consolidou o entendimento no sentido de ser legal a suspenso do servio de fornecimento de gua ou de energia pelo inadimplemento do consumidor, desde que procedido ao aviso prvio, exceto quanto aos dbitos antigos. Estes ltimos o STJ entende que so passveis de cobrana pelas vias ordinrias. Assim, no lcito concessionria interromper o fornecimento de energia eltrica por dvida pretrita, a ttulo de recuperao de consumo, em face da existncia de outros meios legtimos de cobrana de dbitos antigos no-pagos. (AgRg no AREsp 102.600/RS)
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VALORES RECEBIDOS POR SERVIDOR PBLICO - BOA-F. Vejam recente deciso do STJ que reafirma o entendimento no sentido de que no devida a restituio dos valores recebidos de boa-f pelo servidor pblico ou pensionista,em decorrncia de equvoco ou m aplicao da lei pela Administrao, ou ainda, por erro administrativo operacional AgRg no AREsp 74.372/SC, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 16/02/2012, DJe 27/02/2012) O principal fundamento para tal entendimento reside na natureza alimentar das verbas recebidas. o que ocorre tambm na hiptese de funcionrios de fato. Por oportuno, lembre-se que a figura do funcionrio de fato (servidor cuja investidura padece de algum vcio) no se confunde com a do usurpador de funo pblica, que no possui qualquer vnculo com a administrao pblica. NATUREZA DO ATO CONCESSIVO DE APOSENTADORIA: Em diversos precedentes o STJ vem confirmando o entendimento de que o ato de aposentadoria consubstancia ato administrativo complexo, aperfeioando-se somente com o registro perante o Tribunal de Contas. Submetido a condio resolutiva, no se operam os efeitos da decadncia antes da vontade final da Administrao." Tal entendimento tambm sufragado pelo STF: MS n. 25.072/DF, Tribunal Pleno, Rel. Min.MARCO AURLIO, DJ de 27/04/2007. Muita ateno para tal orientao jurisprudencial, por envolver dois importantes temas: a) natureza do ato de aposentadoria: complexo, segundo o entendimento adotado pelo STF e STJ; b) decadncia: cujos efeitos no se operam antes da vontade final do Tribunal de Contas. AO DE DESAPROPRIAO: VALOR DA INDENIZAO. O tema da desapropriao recorrente em provas, bem como rico em decises no mbito da jurisprudncia. A respeito do valor da indenizao, vejam recente notcia veiculada no Informativo n. 494, do STJ, que reafirma o entendimento no sentido de que, nas aes de desapropriao, o valor da indenizao contemporneo data da avaliao judicial. Muita ateno nesse julgado da Segunda Turma: DESAPROPRIAO. VALOR DA INDENIZAO. DATA DA AVALIAO. A Turma, por maioria, reafirmou o entendimento de que, nas aes de desapropriao - a teor do disposto no artigo 26 do DL n. 3.365/1941 - o valor da indenizao ser contemporneo data da avaliao judicial, no sendo relevante a data em que ocorreu a imisso na posse, tampouco a data em que se deu a vistoria do expropriante. Precedentes citados: REsp 1.195.011-PR, DJe 14/2/2011, e REsp 1.035.057-GO, DJe 8/9/2009. REsp 1.274.005-MA, Rel. originrio Min. Mauro Campbell Marques, Rel. para acrdo Min. Castro Meira, julgado em 27/3/2012.
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CONCURSO PBLICO: VAGAS PARA PORTADORES DE DEFICINCIA FSICA, EXAME PSICOTCNICO, INTERVENO JUDICIAL. Outro tema bastante discutido na jurisprudncia o dos concursos pblicos. So incontveis as discusses levadas apreciao do Poder Judicirio, as quais, com frequncia, so objeto de cobrana dos examinadores. Trago para vocs trs pontos que se encontram consolidados e que foram objeto de decises recentes do STF e do STJ. O primeira concerne previso de vagas para portadores de deficincia fsica. O STF, no julgamento do AG. REG. NO RE N. 440.988-DF, reafirmou o entendimento no sentido de que a reserva de vagas para portadores de deficincia deve ater-se aos limites da lei, na medida da viabilidade das vagas oferecidas, no sendo possvel seu arredondamento no caso de majorao das porcentagens mnima e mxima previstas. Quanto ao exame psicotcnico, exigido em alguns concursos pblicos, o STJ, em reiteradas decises, adota o entendimento de que sua legalidade em provas de concurso pblico est submetida a previso legal e no deve ostentar carter subjetivo e sigiloso. A propsito, recente deciso proferida no AgRg no AREsp 111.010/DF, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES. Por fim, tema de no menos importncia diz respeito aos limites da interveno do Poder Judicirio quanto aos atos das bancas examinadoras. Em recente julgado (AgRg no REsp 1301144/RJ), o STJ reafirmou sua jurisprudncia no sentido de que a interveno do Judicirio no controle dos atos de banca examinadora em concurso pblico est restrita ao exame da legalidade do procedimento, no lhe cabendo substituir-se referida banca para reexaminar o contedo das questes formuladas ou os critrios de correo das provas. Muita ateno para esses temas. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA X ILEGALIDADE. Por fim, destaco para vocs recente deciso do STJ, que, por didtica, merece ser lembrada. No AgRg no AREsp 66.764/MT, o STJ manifestou-se no sentido de que "no se pode confundir improbidade com simples ilegalidade. A improbidade ilegalidade tipificada e qualificada pelo elemento subjetivo da conduta do agente. Por isso mesmo, a jurisprudncia do STJ considera indispensvel, para a caracterizao de improbidade, que a conduta do agente seja dolosa, para a tipificao das condutas descritas nos artigos 9 e 11 da Lei 8.429/92, ou pelo menos eivada de culpa grave, nas do artigo 10" Trata-se de deciso que refora o entendimento veiculado no AIA 30/AM. @MarcosPFN Marcos Aurlio Oliveira marcosaurelioce@gmail.com
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PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. O tema do processo administrativo disciplinar tem sido cada vez mais recorrente em informativos do Superior Tribunal de Justia. Os questionamentos levados apreciao do Tribunal giram principalmente em torno da aplicao dos princpios do contraditrio e da ampla defesa e de aspectos formais exigidos no procedimento em que se apura a falta disciplinar de agente pblico. Reputo tema que merece ateno na preparao para concursos. Por isso, gostaria de trazer para vocs recente precedente da Terceira Turma, noticiado no Informativo n. 494, do STJ, em que alguns entendimentos esto colocados de forma bastante didtica e direta. Cuida-se da deciso proferida no MS 14.797-DF, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 28/3/2012. Nesse julgado, restaram confirmados os seguintes entendimentos: a) inexigibilidade da narrativa minuciosa dos fatos na portaria inaugural do processo disciplinar, tendo em vista que a finalidade principal do mencionado ato dar publicidade designao dos agentes responsveis pela instruo do feito; b) o art. 149 da Lei n. 8.112/1990 reza que apenas o presidente do colegiado tenha a mesma hierarquia, seja ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo nvel, ou tenha escolaridade igual ou superior do indiciado, mas no dos demais membros da comisso. c) no h nulidade na ausncia de termo de compromisso do secretrio da comisso, uma vez que a nomeao para a funo de membro de comisso de PAD decorre da prpria lei e recai sobre servidor pblico, cujos atos gozam da presuno de veracidade; d) Quanto ao aproveitamento, em PAD, de prova licitamente obtida mediante o afastamento do sigilo telefnico em investigao criminal ou ao penal, o STJ tem aceito a sua utilizao, desde que autorizada a sua remessa pelo juzo responsvel pela guarda dos dados coletados, devendo ser observado, no mbito administrativo, o contraditrio. e) A realizao do PAD compete ao rgo ou entidade pblica ao qual o servidor encontra-se vinculado no momento da infrao, at porque esse ente o que est mais prximo dos fatos, e possui, em todos os sentidos, maior interesse no exame de tais condutas. MUITA ATENO para esses entendimentos.
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DESAPROPRIAO CONFISCATRIA. Entre as diversas formas de desapropriao previstas no ordenamento jurdico (ordinria, urbana, rural etc.), a nica que no resulta em indenizao em favor do particular a prevista no art. 243, da CF/88, por fora do qual as glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. No RE 543974, Relator(a): Min. EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 26/03/2009, foi colocado apreciao do Supremo Tribunal Federal a questo atinente abrangncia da desapropriao confiscatria nas hipteses em que as culturas ilegais de plantas psicotrpicas abarcarem apenas parte da propriedade. Na oportunidade, o STF entendeu que gleba, no artigo 243 da Constituio do Brasil, s pode ser entendida como a propriedade na qual sejam localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas. O preceito no refere reas em que sejam cultivadas plantas psicotrpicas, mas as glebas, no seu todo. Trata-se de julgado MUITO IMPORTANTE! Dito de outra forma, a desapropriao, ainda que a plantao ilcita alcance apenas parte da propriedade, deve alcanar toda ela. Eis a ementa da deciso: EMENTA: RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. EXPROPRIAO. GLEBAS. CULTURAS ILEGAIS. PLANTAS PSICOTRPICAS. ARTIGO 243 DA CONSTITUIO DO BRASIL. INTERPRETAO DO DIREITO. LINGUAGEM DO DIREITO. LINGUAGEM JURDICA. ARTIGO 5, LIV DA CONSTITUIO DO BRASIL. O CHAMADO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. 1. Gleba, no artigo 243 da Constituio do Brasil, s pode ser entendida como a propriedade na qual sejam localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas. O preceito no refere reas em que sejam cultivadas plantas psicotrpicas, mas as glebas, no seu todo. 2. A gleba expropriada ser destinada ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos. 3. A linguagem jurdica corresponde linguagem natural, de modo que nesta, linguagem natural, que se h de buscar o significado das palavras e expresses que se compem naquela. Cada vocbulo nela assume significado no contexto no qual inserido. O sentido de cada palavra h de ser discernido em cada caso. No seu contexto e em face das circunstncias do caso. No se pode atribuir palavra qualquer sentido distinto do que ela tem em estado de dicionrio, ainda que no baste a consulta aos dicionrios, ignorando-se o contexto no qual ela usada, para que esse sentido seja em cada caso discernido. A interpretao/aplicao do direito se faz no apenas a partir de elementos colhidos do texto normativo [mundo do dever-ser], mas tambm a partir de elementos do caso ao qual ser ela aplicada, isto , a partir de dados da realidade [mundo do ser]. 4. O direito, qual ensinou CARLOS MAXIMILIANO, deve ser interpretado "inteligentemente, no de modo que a ordem legal envolva um absurdo, prescreva inconvenincias, v ter a concluses inconsistentes ou impossveis". 5. O entendimento sufragado no acrdo recorrido no pode ser acolhido, conduzindo ao absurdo de expropriar-se 150 m2 de
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terra rural para nesses mesmos 150 m2 assentar-se colonos, tendo em vista o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos. 6. No violao do preceito veiculado pelo artigo 5, LIV da Constituio do Brasil e do chamado "princpio" da proporcionalidade. Ausncia de "desvio de poder legislativo" Recurso extraordinrio a que se d provimento. (RE 543974, Relator(a): Min. EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 26/03/2009, DJe-099 DIVULG 28-05-2009 PUBLIC 29-05-2009 EMENT VOL-02362-08 PP-01477 RTJ VOL-00209-01 PP-00395)
LEI
DE IMPROBIDADE POLTICOS.
ADMINISTRATIVA:
APLICAO
AOS
AGENTES
Outro tema bastante recorrente em provas, e que, por isso venho abordando bastante, o da Improbidade Administrativa. Quero lembr-los que, apesar de ser tema ainda bastante debatido a nvel doutrinrio, o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal vem entendendo perfeitamente possvel a aplicao da Lei de Improbidade Administrativa aos agentes polticos. A propsito, deciso do STJ do final do ano passado (AgRg no REsp 1220011/PR, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 22/11/2011, DJe 06/12/2011) confirma este entendimento. Da ementa cabe destacar o seguinte trecho: II - O posicionamento adotado pela Corte de origem se afina com o deste Sodalcio Superior no sentido de que perfeitamente possvel a aplicao da lei de improbidade administrativa aos agentes polticos. Precedentes: Rcl n 2.790/SC, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, CORTE ESPECIAL, DJe de 04/03/2010; AgRg no REsp n 1.189.265/MS, Rel. Min. HUMBERTO MARTINS, DJe de 14/02/2011. Incidncia do verbete sumular n 83/STJ.
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ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. CONCESSO DE RODOVIRIA. PRORROGAO SEM LICITAO. PRESCRIO/DECADNCIA. INEXISTNCIA. ATO JURDICO PERFEITO. INCOMPETNCIA DO STJ. 1. Trata-se, na origem, de Ao Civil Pblica na qual se debate a prorrogao de concesso pblica para explorao de rodoviria de So Sebastio do Ca sem licitao. A sentena de procedncia foi mantida pelo Tribunal de origem. 2. A parte alega ter sido violado o art. 535, II, do CPC, mas no aponta, de forma clara, o vcio em que teria incorrido o acrdo impugnado. Smula 284/STF. No obstante, o Tribunal de origem julgou integralmente a lide e solucionou a controvrsia, tal como lhe foi apresentada. 3. O dissdio jurisprudencial no foi caracterizado na forma exigida pelo art. 541, pargrafo nico, do CPC c.c. art. 255, 1 e 2, do RISTJ, uma vez que o acrdo recorrido e o paradigma partem de premissas fticas distintas. 4. O ato administrativo de prorrogao do contrato de concesso estende seus efeitos no tempo, ou seja, suas consequncias e resultados sucedem por toda sua durao, de maneira que seu trmino deve ser estabelecido como marco inicial da prescrio da Ao Civil Pblica. Precedentes do STJ. 5. Invivel a discusso sobre a ofensa ao art. 6, 1 e 2, da LICC, porquanto tem natureza eminentemente constitucional. A matria tambm envolve debate sobre legislao estadual (Smula 280/STF). Precedentes do STJ. 6. "A renovao do contrato de concesso sem a regular licitao, traz como consequncia a perpetuao da alegada irregularidade durante o perodo de renovao, devendo ser afastada a decadncia de ao civil pblica ajuizada no perodo" (AgRg no AgRg no Ag 1.104.333/RS, Rel. Min. Francisco Falco, Primeira Turma, julgado em 26.5.2009, DJe 10.6.2009.) 7. Recurso Especial no provido. (REsp 1238478/RS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 13/03/2012, DJe 12/04/2012) Merecem destaques os seguintes trechos da ementa: 4. O ato administrativo de prorrogao do contrato de concesso estende seus efeitos no tempo, ou seja, suas consequncias e resultados sucedem por toda sua durao, de maneira que seu trmino deve ser estabelecido como marco inicial da prescrio da Ao Civil Pblica. Precedentes do STJ. 6. "A renovao do contrato de concesso sem a regular licitao, traz como consequncia a perpetuao da alegada irregularidade durante o perodo de renovao, devendo ser afastada a decadncia de ao civil pblica ajuizada no perodo" (AgRg no AgRg no Ag 1.104.333/RS, Rel. Min. Francisco Falco, Primeira Turma, julgado em 26.5.2009, DJe 10.6.2009.) Muito cuidado com esse tema.
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IMPROBIDADE
DEMONSTRAO
DO
ELEMENTO
O tema da improbidade administrativa, no me canso de repetir, de importncia mpar em provas de concurso pblico. A respeito do elemento subjetivo que deve ser comprovado pelo autor da ao de improbidade administrativa, o STJ tem, em reiteradas decises, asseverado que a tipificao da conduta do agente como incurso nas previses da LIA necessria a demonstrao do elemento subjetivo, consubstanciado pelo dolo para os tipos previstos nos arts. 9 (enriquecimento ilcito) e 11 (violao dos princpios da Administrao Pblica) e, ao menos, pela culpa nas hipteses do art. 10 (prejuzo ao errio). V-se, portanto, que inexiste responsabilidade objetiva no mbito dos atos de improbidade, porquanto a prpria Lei de Improbidade Administrativa (Lei n. 8.429/92) exige a demonstrao do elemento subjetivo da conduta, o que reforado pela jurisprudncia. A respeito, vejam recente notcia veiculada no Informativo n. 495, do Superior Tribunal de Justia: IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. ART. 11, I, DA LIA. DOLO. A Turma, por maioria, deu provimento ao recurso para afastar a condenao dos recorrentes nas sanes do art. 11, I, da Lei de Improbidade Administrativa (LIA) sob o entendimento de que no ficou evidenciada nos autos a conduta dolosa dos acusados. Segundo iterativa jurisprudncia desta Corte, para que seja reconhecida a tipificao da conduta do agente como incurso nas previses da LIA necessria a demonstrao do elemento subjetivo, consubstanciado pelo dolo para os tipos previstos nos arts. 9 (enriquecimento ilcito) e 11 (violao dos princpios da Administrao Pblica) e, ao menos, pela culpa nas hipteses do art. 10 (prejuzo ao errio). No voto divergente, sustentou o Min. Relator Teori Zavascki que o reexame das razes fticas apresentadas no dito condenatrio pelo tribunal a quo esbarraria no bice da Sm. n. 7 desta Corte, da mesma forma, a reviso da pena fixada com observncia dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. REsp 1.192.056-DF, Rel. originrio Min. Teori Albino Zavascki, Rel. para o acrdo Min. Benedito Gonalves, julgado em 17/4/2012. (Informativo 495 Primeira Turma)
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Duas excees so lembradas pela jurisprudncia: as hipteses de absolvio na esfera penal por ausncia de autoria e inexistncia do fato tpico. Apenas nesses dois casos temse reconhecido que a esfera penal repercute na esfera administrativa. Trata-se, alis, de concluso bvia, porquanto se o fato no ocorreu ou o agente pblico efetivamente no o praticou, seria incongruente responsabiliz-lo na esfera administrativa. Em deciso do final do ano passado o STJ reiterou o entendimento no sentido de que a absolvio na esfera criminal, por ausncia de prova nos autos relativa ao fato de ter o acusado concorrido para a infrao penal, no tem o condo de excluir a condenao administrativa. Vejam a ementa da deciso: ADMINISTRATIVO. MILITAR. RECURSO ESPECIAL. POLICIAL MILITAR. MANDADO DE SEGURANA. REINTEGRAO AO CARGO. SENTENA ABSOLVITRIA COM FUNDAMENTO NO ART. 439, C, DO CPPM. DIREITO LQUIDO E CERTO. AUSNCIA. 1. O STJ pacificou entendimento no sentido de que a absolvio na esfera criminal, por ausncia de prova nos autos relativa ao fato de ter o acusado concorrido para a infrao penal, no tem o condo de excluir a condenao administrativa. 2. Recurso especial a que se nega provimento. (REsp 1028436/SP, Rel. Ministro ADILSON VIEIRA MACABU (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RJ), QUINTA TURMA, julgado em 15/09/2011, DJe 17/11/2011)
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Quanto ao entendimento j sumulado no mbito da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, destaco a Smula n. 54, por fora da qual para as hipteses de condenao em aes de responsabilidade extracontratual os juros de mora incidem desde a data do evento danoso (no da data do trnsito em julgado da sentena condenatria, como, por exemplo, nas repeties de indbito tributrio).
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autoridade poltica, no sendo cargo privativo de nenhuma categoria Muita ateno nesses pontos do julgado. Eles trazem uma sria de informaes importantes acerca do tema.
DE OLHO NA JURISPRUDNCIA DIREITO TRIBUTRIO O art. 170-A, do CTN, exige que a compensao tributria pressupe o trnsito em
julgado da deciso que reconhece o crdito em favor do sujeito passivo. O Superior Tribunal de Justia, no julgamento do REsp 1164452/MG, submetido ao rito do art. 543-C do CPC, sedimentou o entendimento de que a limitao imposta pelo art. 170-A, do CTN deve ser aplicada s causas iniciadas posteriormente sua vigncia. Ateno. Dica de tributos em espcie. A jurisprudncia do STJ no sentido de que incide o ITR e, no, o IPTU sobre imveis nos quais so comprovadamente utilizados em explorao extrativa, vegetal, agrcola, pecuria ou agroindustrial, ainda que localizados em reas consideradas urbanas por legislao municipal. (REsp 1112646/SP). O instituto da denncia espontnea (art. 138 do CTN) no se aplica nos casos de parcelamento de dbito tributrio (REsp .102.577/DF. Para que o sujeito passivo se beneficie da excluso de responsabilidade por infrao em razo de denncia espontnea imprescindvel o pagamento integral do tributo acrescido de juros de mora. O STJ entende que a denncia espontnea exclui a multa de ofcio e a multa de mora.
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Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Segunda Turma, julgado em 28/02/2012, ACRDO ELETRNICO DJe-051 DIVULG 09-03-2012 PUBLIC 12-03-2012) (grifou-se)
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IMUNIDADE FINANCEIRAS.
PATRIMNIO,
RENDAS
SERVIOS:
OPERAES
Doutrina e jurisprudncia so controvertidas quanto abrangncia do termo patrimnio, rendas e servios, utilizado pelo Constituinte de 1988 ao prever a imunidade tributria do art. 150, VI, C, da CF/88. A respeito desse tema, inclusive, escrevi comentrio acerca de uma questo relativa a concurso para ingresso na magistratura federal, no site Jurisprudncia e Concursos: http://www.jurisprudenciaeconcursos.com.br/espaco/questao-comentada-de-direitotributario--concurso-trf5-juiz-federal--2011. Nesses breves comentrios aponto a duas vertentes que se opem quanto ao tema. Tal discusso, ressalto, foi objeto de questo da segunda fase do ltimo concurso para Procurador da Fazenda Nacional. Discute-se, em verdade, se a imunidade referida alcana ou no as operaes financeiras realizadas pelas entidades referidas no dispositivo constitucional, j que o Constituinte fez referncia expressa apenas a patrimnio, rendas e servios. Em recente precedente (AI 749009 AgR, Relator: Min. LUIZ FUX) , o STF confirmou o entendimento no sentido de que a imunidade tributria prevista no art. 150, VI, c, da CF alcana todos os bens das entidades assistenciais de que cuida o referido dispositivo constitucional, alm de suas aplicaes financeiras. Assim, a jurisprudncia do STF no sentido de conferir interpretao abrangente locuo patrimnio, rendas e servios.
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ARROLAMENTO DE BENS.
recorrente na prtica o arrolamento de bens de contribuintes, muito confundido por alguns como uma penhora realizada pela Fazenda Pblica. No se cuida, entretanto, de medida constritiva at porque as constries patrimoniais no so passveis de ser concretizadas seno pelo Poder Judicirio. O resultado do procedimento anotao junto aos registros pblicos de dbitos existentes em nome de proprietrio, no havendo, entretanto, de fato uma penhora. Est o procedimento regulado na Lei n. 9.532/97, cuja leitura recomendo a partir do art. 64, que assim dispe: Art. 64. A autoridade fiscal competente proceder ao arrolamento de bens e direitos do sujeito passivo sempre que o valor dos crditos tributrios de sua responsabilidade for superior a trinta por cento do seu patrimnio conhecido. A propsito de tal procedimento, achei bem didtica recente deciso do Superior Tribunal de Justia, proferida no AgRg nos EDcl no REsp 1190872/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, em que, inclusive, restou analisado o arrolamento luz do art. 198, do CTN. Poucos livros abordam esse tema, por isso fiz questo de traz-lo para vocs: TRIBUTRIO. PROCESSUAL CIVIL. ARROLAMENTO DE BENS. LEI N. 9.532/97. ACRDO A QUO. HARMONIA COM A JURISPRUDNCIA DO STJ. 1. Cinge-se a questo em verificar a legalidade de o Fisco proceder ao arrolamento de bens do sujeito passivo para garantia do crdito fiscal, antes de sua constituio definitiva; ou seja, antes do julgamento de todos os recursos administrativos interpostos em face do lanamento. 2. O arrolamento de bens disciplinado pelo art. 64 da Lei n. 9.532 de 1997 revela-se por meio de um procedimento administrativo, no qual o ente estatal efetua levantamento de bens dos contribuintes, arrolando-os sempre que o valor dos crditos tributrios de sua responsabilidade for superior a trinta por cento do seu patrimnio conhecido e superar R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais). Finalizado o arrolamento, providencia-se o registro nos rgos prprios, para efeitos de dar publicidade. 3. No viola o art. 198 do CTN, pois o arrolamento em exame almeja, em ltimo ratio, a execuo do crdito fiscal, bem como a proteo de terceiros, inexistindo, portanto, suposta violao do direito de propriedade, do princpio da ampla defesa e do devido processo legal. 4. A medida acautelatria, sob a tica do interesse pblico, tem o intuito de evitar o despojamento patrimonial indevido, por parte de contribuintes. . Precedentes: (AgRg no REsp 726.339/SC, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 10.11.2009, DJe 19.11.2009, REsp 770.863/RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, julgado em 1.3.2007, DJ 22.3.2007) Agravo regimental improvido. (AgRg nos EDcl no REsp 1190872/RJ, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 12/04/2012, DJe 19/04/2012)
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Do julgado, extraem-se as seguintes concluses: - legal o arrolamento antes da constituio definitiva do crdito, como de fato ocorre na prtica; - no afronta o procedimento o art. 198, do CTN legislao criminal, vedada a divulgao, por servidores, de informao obtida em razo do financeira do sujeito passivo ou de terceiros e negcios ou atividades); - ostenta o procedimento natureza acautelatria. (Art. 198. Sem prejuzo do disposto na parte da Fazenda Pblica ou de seus ofcio sobre a situao econmica ou sobre a natureza e o estado de seus
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SUBSTITUIO DE CDA.
Muita ateno para o entendimento sumulado do Superior Tribunal de Justia, no que se refere possibilidade de substituio da CDA pela Fazenda Pblica no curso da execuo fiscal. A Smula n. 392, do STJ, de fortssima incidncia em concursos, especialmente nos destinados Advocacia Pblica: A Fazenda Pblica pode substituir a certido de dvida ativa (CDA) at a prolao da sentena de embargos, quando se tratar de correo de erro material ou formal, vedada a modificao do sujeito passivo da execuo. Quero que vocs prestem bastante ateno na parte final do enunciado sumular, que deixa claro que vedada a modificao do sujeito passivo na substituio da CDA. Assim, se a Fazenda Pblica, administrativamente, constata erro na indicao do sujeito passivo, dever pedir a extino da execuo fiscal, emitir nova CDA e ajuza outra execuo fiscal.
PARCELAMENTO PRESCRIO.
DO
CRDITO
TRIBUTRIO
APS
CONSUMADA
O parcelamento do crdito tributrio, constituindo reconhecimento da dvida pelo sujeito passivo, alm de suspender a exigibilidade, interrompe a prescrio, nos termos do disposto no art. 174, pargrafo nico, inciso IV. Alguns precedentes do STJ so no sentido de que, quando o contribuinte parcela o crdito quando j consumada a prescrio, o reconhecimento da dvida realizadas nestes termos, no tem o condo de restabelecer a exigibilidade do crdito, posto que este j teria sido extinto, nos moldes do disposto no art. 156, V. A propsito, a seguinte deciso: TRIBUTRIO. PRESCRIO. EXTINO DO CRDITO TRIBUTRIO. PARCELAMENTO POSTERIOR. RESTAURAO DA EXIGIBILIDADE DO TRIBUTO. NO OCORRNCIA. 1. Trata-se de Agravo Regimental contra deciso que negou seguimento ao Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana no qual se discute a ocorrncia de renncia prescrio do crdito tributrio pela celebrao de parcelamento, posteriormente consumao dessa causa extintiva. 2. O STJ possui jurisprudncia no sentido de que o parcelamento firmado aps a prescrio no restaura a exigibilidade do crdito tributrio (REsp 1.278.212/MG, Rel. Ministro Castro Meira, Segunda Turma, DJe 10.11.2011; REsp 1.210.340/RS, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, DJe 10.11.2010; AgRg no REsp 1.234.812/MG, Rel. Ministro Hamilton Carvalhido, DJe 11.5.2011). 3. O Direito Tributrio possui regime jurdico prprio a reger a questo, no sendo aplicvel a norma civilista invocada pelo agravante (art. 191 do CC). 4. In casu, o crdito controvertido tornou-se exigvel em 10.2.1999, segundo informao constante na CDA (fl. 62). Como a Execuo Fiscal foi ajuizada em 6.9.2009 (fl. 59), j havia
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transcorrido o prazo prescricional previsto no art. 174 do CTN. Por seu turno, o pedido de parcelamento ocorreu somente em 29.6.2007 (fl. 61), aps extinto o crdito tributrio. 5. Agravo Regimental no provido. (AgRg no RMS 36.492/SP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 10/04/2012, DJe 23/04/2012)
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Lembre-se, porm, que demora na citao no pode ser atribuvel prpria Fazenda Exequente, sob pena de ofensa Smula n. 106 do prprio STJ.
SUBSTITUIO DE CDA.
Muita ateno para o entendimento sumulado do Superior Tribunal de Justia, no que se refere possibilidade de substituio da CDA pela Fazenda Pblica no curso da execuo fiscal. A Smula n. 392, do STJ, de fortssima incidncia em concursos, especialmente nos destinados Advocacia Pblica: A Fazenda Pblica pode substituir a certido de dvida ativa (CDA) at a prolao da sentena de embargos, quando se tratar de correo de erro material ou formal, vedada a modificao do sujeito passivo da execuo. Quero que vocs prestem bastante ateno na parte final do enunciado sumular, que deixa claro que vedada a modificao do sujeito passivo na substituio da CDA. Assim, se a Fazenda Pblica, administrativamente, constata erro na indicao do sujeito passivo, dever pedir a extino da execuo fiscal, emitir nova CDA e ajuza outra execuo fiscal.
IMUNIDADES.
As imunidades tributrias, regras de competncia negativa na perspectiva de parte da doutrina tema muito importante em provas de concursos. A propsito de tal matria, gostaria de destacar dois importantes entendimento jurisprudenciais: 1.1 IMUNIDADE RELIGIOSA: art. 150, VI, b, CF/88.No RE 578562, Relator Min. EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 21/05/2008, o STF entendeu que os cemitrios que consubstanciam extenses de entidades de cunho religioso esto abrangidos por tal imunidade. Observe-se que tal deciso se refere a cemitrio que vinculado a entidade religiosa. 1.2 IMUNIDADE POLTICA: art. 150, VI, C, CF/88. Com relao a tal imunidade, cabe lembrar que, segundo a Smula 724, do STF, ainda quando alugado a terceiros, permanece imune ao IPTU o imvel pertencente a qualquer das entidades referidas pelo art. 150, VI, c , da CF/88, desde que o valor dos aluguis seja aplicado nas atividades essenciais de tais entidades.
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EXECUO FISCAL.
Ateno para a deciso proferida pelo STF no ARE 637975: o Tribunal reafirmou sua jurisprudncia no sentido de que o artigo 34 da Lei 6.830/80 - que afirma ser incabvel a apelao em casos execuo fiscal cujo valor seja inferior a 50 ORTN compatvel com os princpios constitucionais do devido processo legal, do contraditrio, da ampla defesa, do acesso jurisdio e do duplo grau de jurisdio.
EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE
A jurisprudncia do STJ possui o entendimento de que a imunidade tributria, comprovada de plano, pode ser suscitada em exceo de pr-executividade, por no exigir para a verificao do direito do executado a dilao probatria. Veja-se recente precedente: AGRAVO NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL E TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE. IMUNIDADE TRIBUTRIA. RECONHECIMENTO DE OFCIO. POSSIBILIDADE. DILAO PROBATRIA DESNECESSRIA. - Conforme jurisprudncia assente nesta Corte, possvel a arguio de imunidade tributria incidente em exceo de pr-executividade nas hipteses em que ela comprovada de plano, sem necessidade de dilao probatria. - Ainda que j realizada a penhora, pode o executado suscitar matrias passveis de serem conhecidas de ofcio pelo juiz por meio da exceo de pr-executividade (Precedentes do STJ). Agravo regimental improvido. (AgRg no AREsp 12.591/RJ, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/03/2012, DJe 14/03/2012)
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EST NA LEI - DIREITO ADMINISTRATIVO Em relao s competncias administrativas, quero lembra-los de que elas gozam de
trs atributos: a) imprescritibilidade: no se perdem pelo no exerccio; b) irrenunciabilidade: no podem ser renunciadas pelo agente competente, podendo, entretanto, ser objeto de delegao e avocao, nos termos da Lei n. 9.784/99; c) improrrogabilidade: no se adquirem pelo exerccio prolongado no tempo em casos de delegao ou avocao. Ainda com relao s competncias administrativas, vale lembrar que a delegao (art. 14, da Lei n. 97.84/99) pode se dar entre agentes ou rgos de mesma hierarquia, ao passo que a avocao (art. 14, da Lei n. 9.784/99) pressupe que o agente ou rgo que avoca a competncia seja hierarquicamente superior ao agente ou rgo legalmente competente. Por fim, lembrem-se de que, nos termos do art. 13, da Lei n 9.784/99, no podem ser objeto de delegao: a) a edio de atos de carter normativo; b) a deciso de recursos administrativos; c) as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade.
No que se refere criao das fundaes, a redao do inciso XIX, do art. 37, da
CF/88, prescreve que sua criao depende de autorizao legal especfica. Lembrem-se, entretanto, de que tais fundaes referidas no Texto Constitucional so aquelas que venham a ser dotadas de personalidade jurdica de direito privado (ex.: Fundao Padre Anchieta). As fundaes dotadas de personalidade jurdica de direito pblico (ex.: FUNASA, FUNAI) devem ser criadas por lei especfica (no autorizadas), sendo seu regime jurdico-administrativo idntico aos das autarquias. Muito cuidado com isso.
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Nos termos do pargrafo 1, do art. 37, da CF/88, a publicidade dos atos, programas,
obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Tal previso constitucional constitui consagrao do princpio da impessoalidade, apesar do dispositivo iniciar sua redao com a expresso publicidade. Cuidado em provas objetivas para no cair nessa pegadinha.
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ENCAMPAO E CADUCIDADE.
Em provas objetivas, bastante frequente a cobrana de institutos de Direito Administrativo nomeados pela prpria legislao. Entre eles destacam-se, em matria de concesso de servios pblicos, a encampao e a caducidade previstas nos artigos 37 e 38 da Lei n. 8.987/95, relacionadas ambas com a extino do contrato de concesso. Muita ateno para essas duas figuras. A encampao, nos termos do art. 37, da Lei n. 8.987/95, consiste na retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior. Muito cuidado com os requisitos impostos pela lei, quais sejam, a) interesse pblico; b) autorizao legal especfica; c) pagamento de indenizao. A caducidade, por sua vez, est prevista no artigo 38, sendo declarada quando a concessionria no executa total ou parcialmente os servios. Nada tem a ver, portanto, com hiptese de extino motivada por interesse pblico, mas sim por inexecuo contratual. Aqui necessrio destacar que, nos termos do 4, do art. 38, instaurado o processo administrativo e comprovada a inadimplncia, a caducidade ser declarada por decreto do poder concedente, independentemente de indenizao prvia, calculada no decurso do processo. Ou seja, na caducidade no se h de falar em indenizao.
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CONTRATOS DE GESTO:
Merece ateno a distino entre os contratos de gesto celebrados entre as organizaes sociais e o Poder Pblico, previsto na Lei n. 9.637/98, e os contratos de gesto previstos no 8, do art. 37, da Constituio Federal de 1988. Os contratos de gesto relativos s organizaes sociais possuem previso mais especfica no art. 5, da Lei n. 9.637/98. Cuida-se de instrumento firmado entre o Poder Pblico e a entidade qualificada como organizao social, com vistas formao de parceria entre as partes para fomento e execuo das atividades descritas no art. 1 o da lei em meno. J os contratos de gesto previstos no art. 37 do Texto Constitucional so celebrados entre rgos e entidades da administrao direta e indireta e visam ampliar sua autonomia gerencial, oramentria e financeira tendo como objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade. figura, portanto, completamente diversa. Destaque-se que tambm aqui no se origina pessoa jurdica nova, mas to somente se lhes confere um ttulo especfico, qual seja, agncias executivas. Muita ateno para esse tema.
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PREGO.
Em relao ao prego, quero destacar dois importantes artigos da Lei do Prego (Lei n. 10.520). O primeira : no prego, ao invs da existncia de uma comisso de licitao (art. 6, inciso XI, da Lei n. 8.666), o procedimento presidido por um leiloeiro acompanhado de uma equipe, nos termos do art. 3, da Lei n. 10.520: Art. 3 A fase preparatria do prego observar o seguinte: (...) IV - a autoridade competente designar, dentre os servidores do rgo ou entidade promotora da licitao, o pregoeiro e respectiva equipe de apoio, cuja atribuio inclui, dentre outras, o recebimento das propostas e lances, a anlise de sua aceitabilidade e sua classificao, bem como a habilitao e a adjudicao do objeto do certame ao licitante vencedor. A segunda observao que so vedadas a exigncia de (art. 5, da Lei n. 10.520): I - garantia de proposta; II - aquisio do edital pelos licitantes, como condio para participao no certame; e III - pagamento de taxas e emolumentos, salvo os referentes a fornecimento do edital, que no sero superiores ao custo de sua reproduo grfica, e aos custos de utilizao de recursos de tecnologia da informao, quando for o caso.
EST NA LEI - DIREITO TRIBUTRIO Embora os decretos integrem a legislao tributria (art. 96, CTN), o legislador
complementar tributrio no os classifica como normas complementares, que, por sua vez, esto apontadas no art. 100, do CTN (os atos normativos expedidos pelas autoridades administrativas, as decises dos rgos singulares ou coletivos de jurisdio administrativa, a que a lei atribua eficcia normativa; as prticas reiteradamente observadas pelas autoridades administrativas; os convnios que entre si celebrem a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios).Muito cuidado porque em prova objetiva isso pode acabar sendo uma pegadinha. A retroatividade em matria tributria (art. 106, do CTN) s se aplica em hipteses de lei expressamente interpretativas e em matria infracional. Observem que o art. 106, I, do CTN, no que concerne s leis expressamente interpretativas, usa a expresso em qualquer caso. J com relao matria infracional (art. 106, II) no traz tal expresso, condicionando a retroatividade inexistncia de ato definitivamente julgado, o que vem sendo entendido quando ainda no realizada arrematao ou adjudicao em execuo fiscal (STJ, Resp 183.994/SP).
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lembrem que o CTN fala em crdito tributrio, no apenas em tributo, de forma que a compensao pode abranger tambm penalidades pecunirias. Por fim, lembrem que, nos termos da teoria adotada pelo CTN, o fato gerador constitutivo da obrigao tributria (art. 113, 1) e o lanamento constitutivo do crdito tributrio (art. 142, CTN).
Nos termos do art. 16, do CTN, imposto o tributo cuja obrigao tem por fato
gerador uma situao independente de qualquer atividade estatal especfica, relativa ao contribuinte. Essa a razo pela qual a doutrina classifica os impostos como tributos no vinculados. No confundam, entretanto, tributos no vinculados com tributos de arrecadao no vinculada, que, por sua vez, so aqueles cujo destino da arrecadao no vinculado a qualquer finalidade especfica. As taxas, por exemplo, so tributos vinculados, j que pressupem uma atividade estatal (exerccio do poder de polcia ou prestao de servio pblico), mas so de arrecadao no vinculada, ao contrrio, por exemplo, das contribuies sociais. Lembrem-se de que, nos termo do art. 144, do CTN, o lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada. No confundam tal disposio normativa com a prevista no 1, do mesmo art. 144, por fora da qual aplica-se ao lanamento a legislao que, posteriormente ocorrncia do fato gerador da obrigao, tenha institudo novos critrios de apurao ou processos de fiscalizao, ampliado os poderes de investigao das autoridades administrativas, ou outorgado ao crdito maiores garantias ou privilgios, exceto, neste ltimo caso, para o efeito de atribuir responsabilidade tributria a terceiros. A primeira diz respeitos aos aspectos materiais do lanamento; a segunda, tem relao com os aspectos processuais (adjetivos). Segundo o disposto no art. 188, do CTN, so extraconcursais os crditos tributrios decorrentes de fatos geradores ocorridos no curso do processo de falncia. Ou seja, tais crditos, por serem extraconcursais, so pagos antes dos crditos relativos a fatos geradores ocorridos em momento anterior decretao da falncia.
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Responsabilidade Tributria:
Observem que o art. 128, do CTN, prescreve que a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao. Tal disposio dirigida ao legislador ordinrio, que, entretanto, para imputar responsabilidade tributria deve necessariamente eleger sujeito que esteja vinculado ao fato gerador da obrigao tributria.
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ITR: progressividade.
A progressividade do ITR foi autorizada pela EC n. 42/2003, que cuidou de acrescer trs incisos ao 4, do art. 153, da CF/88. Em seu inciso I, dispe que o imposto ser progressivo e ter suas alquotas fixadas de forma a desestimular a manuteno de propriedades improdutivas, em substituio antiga redao que previa apenas que as alquotas deveriam ser fixadas de modo a desestimular a manuteno das propriedades improdutivas, sem se referir progressividade. Lembre-se, oportunamente, que o ITR, por ser imposto dotado de natureza real, teria que ter sua progressividade autorizada por Emenda, sob pena de inconstitucionalidade.
Eqidade:
Muitssimo cuidado com duas disposies do CTN que podem leva-los a fazer confuso. Nos termo do art. 108, 2, do CTN, o emprego da eqidade no poder resultar na dispensa do pagamento de tributo devido. Ou seja, no pode a autoridade administrativa dispensar o sujeito passivo do pagamento de tributo atravs do emprego da equidade. Muito cuidado que o mesmo CTN permite que a lei autorize a autoridade administrativa a conceder remisso atendendo a consideraes de eqidade, em relao com as caractersticas pessoais ou materiais do caso. Vejam que aqui a autoridade administrativa dever estar, ao conceder a remisso, autorizada por lei. Muito cuidado com essas duas previses legais.
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Competncia Tributria.
O tema da competncia tributria frequentemente cobrado em provas objetivas. Em nvel de normatizao geral, a matria versada no art. 7, do CTN, que, expressamente, prescreve que a a competncia tributria indelegvel, salvo atribuio das funes de arrecadar ou fiscalizar tributos, ou de executar leis, servios, atos ou decises administrativas em matria tributria, conferida por uma pessoa jurdica de direito pblico a outra. Cuidado, portanto, com o jogo de palavras. A competncia indelegvel. As funes descritas no restante do item so delegveis. A estas ltimas a doutrina denomina de capacidade tributria. Assim, competncia tributria indelegvel, ao passo que capacidade tributria delegvel. Lembrando que a competncia tributria envolve a competncia impositiva (instituir tributos) e isentiva (iseno tributria). Quanto questo da revogao da delegao, o prprio CTN tambm, no 2, do art. 7, dispe que a atribuio pode ser revogada, a qualquer tempo, por ato unilateral da pessoa jurdica de direito pblico que a tenha conferido.
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modificao da sua base de clculo, que importe em torn-lo mais oneroso, estando, por isso, sujeita reserva legal. O mesmo CTN dispe tambm que no constitui majorao de tributo, (...) a atualizao do valor monetrio da respectiva base de clculo. Ou seja, a mera atualizao monetria no constitui modificao da base de clculo e, portanto, no est tal atualizao sujeita reserva legal. Muito cuidado com essas duas previses legais.
Competncia Tributria.
O tema da competncia tributria frequentemente cobrado em provas objetivas. Em nvel de normatizao geral, a matria versada no art. 7, do CTN, que, expressamente, prescreve que a a competncia tributria indelegvel, salvo atribuio das funes de arrecadar ou fiscalizar tributos, ou de executar leis, servios, atos ou decises administrativas em matria tributria, conferida por uma pessoa jurdica de direito pblico a outra. Cuidado, portanto, com o jogo de palavras. A competncia indelegvel. As funes descritas no restante do item so delegveis. A estas ltimas a doutrina denomina de capacidade tributria. Assim, competncia tributria indelegvel, ao passo que capacidade tributria delegvel. Lembrando que a competncia tributria envolve a competncia impositiva (instituir tributos) e isentiva (iseno tributria). Quanto questo da revogao da delegao, o prprio CTN tambm, no 2, do art. 7, dispe que a atribuio pode ser revogada, a qualquer tempo, por ato unilateral da pessoa jurdica de direito pblico que a tenha conferido.
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Moratria Heternoma.
Gostaria de lembra-los da previso contida no art. 152, I, b, do CTN, que expressamente autoriza a chamada moratria federal heternoma, ou seja, aquela concedida pela Unio com relao a tributos de competncias de outros entes federativos. Abstraindo a questo da constitucionalidade de tal dispositivo, fiquem atentos para sua cobrana em provas objetivas, tendo o cuidado de no confundir com as chamadas isenes heternomas, objeto de tratamento prprio. Assim, nos termos do referido dispositivo legal, a moratria somente pode ser concedida: pela Unio, quanto a tributos de competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios, quando simultaneamente concedida quanto aos tributos de competncia federal e s obrigaes de direito privado;.
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Espcies Tributrias.
Algumas teorias foram construdas pela doutrina no que concerne classificao das espcies tributrias. Para alguns doutrinadores, haveria apenas duas espcies de tributos: impostos e taxas. Impostos seriam todos os tributos que no contenham em sua hiptese de incidncia a descrio de alguma atividade estatal, ao passo que taxas, aqueles cuja hiptese de incidncia descreva uma atividade do Estado perante o contribuinte. Nesse contexto, as contribuies sociais e os emprstimos compulsrios, por exemplo, seriam classificadas como impostos. As classificaes tripartites, por sua vez, consideram trs espcies tributrias, quais sejam, impostos, taxas e contribuies de melhoria. a teoria adotada pelo CTN, em seu art. 5: Art. 5 Os tributos so impostos, taxas e contribuies de melhoria. Por fim, as classificaes pentapartites consideram cinco espcies de tributos: taxas, impostos, contribuies de melhoria, contribuies especiais e emprstimos compulsrios. o que vinha se considerando como sendo a teoria adotada pela CF/88, em interpretao conjunta dos artigos 145, 148 e 149. Art. 145. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir os seguintes tributos: I - impostos; II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio; III - contribuio de melhoria, decorrente de obras pblicas. Art. 148. A Unio, mediante lei complementar, poder instituir emprstimos compulsrios: (...) Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III,
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e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo. Com o advento das contribuies para o custeio do servio de iluminao pblica (art. 149-A, CF/88), tem-se discutido se o Constituinte Derivado teria criado uma nova espcie tributria ou tal contribuio se enquadraria na figura das contribuies especiais. Muito importante essas teorias classificatrias.
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detalhada. o que sucede, por exemplo, na tomada das decises em procedimentos nos quais exista uma situao contenciosa, como no chamado processo administrativo disciplinar. Idem em certos procedimentos em que vrios interessados concorrem a um mesmo objeto, como nas licitaes. (Mello, Celso Antnio Bandeira. Curso de Direito Administrativo. Editora Malheiros, 28 Edio, p.112).
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Administrao Pblica Federal, em seu art. 54, 1, sem estabelecer distino alguma entre atos nulos e anulveis, estabelece que o direito da Administrao de anular atos administrativos de que decorram efeitos favorveis aos administrados decai em cinco anos contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f. (Mello, Celso Antnio Bandeira. Curso de Direito Administrativo. Editora Malheiros, 28 Edio, p. 488). Ateno mxima para esse tema.
RECORTANDO O DIREITO DIREITO TRIBUTRIO Seletividade do IPI: relao com o princpio da capacidade contributiva.
A respeito da seletividade do IPI, achei interessante a relao que o Prof. Ricardo Alexandre fez com o princpio da capacidade contributiva. Embora no seja uma relao absoluta, concordo com o entendimento do autor, no sentido de que a seletividade constitui consagrao indireta do princpio da capacidade contributiva. Isso bem passvel de cobrana numa prova subjetiva: O objetivo final do princpio conseguir, de maneira indireta, graduar a carga tributria do imposto de acordo com a capacidade contributiva dos consumidores, uma vez que os produtos essenciais so consumidos por todas as classes sociais, devendo, justamente por isso, estar sujeitos a uma suave ou inexistente carga tributria. J os gneros suprfluos so presumidamente consumidos apenas (ou, ao menos, principalmente) pelas pessoas das classes sociais mais privilegiadas, devendo ser tributadas de uma maneira mais gravosa. (Alexandre, Ricardo. Direito Tributrio Esquematizado. Editora Mtodo. 5 Edio revista e atualizada. So Paulo, 2011, p. 575)
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Aproveito e lembro que a seletividade do IPI OBRIGATRIA, ao passo que a do ICMS, tambm constitucionalmente prevista, facultativa. H quem sustente na doutrina que a seletividade do ICMS tambm imperativa, mas se cuida de opinio minoritria.
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novamente constituir o crdito. (Alexandre, Ricardo. Direito Tributrio Esquematizado. Editora Mtodo. 5 Edio revista e atualizada. So Paulo, 2011, p. 376)
Nos Embargos Execuo Fiscal qual valor deve ser atribudo causa pelo
embargante. sempre o valor da CDA? Todavia, apenas quando a defesa do executado versar sobre a totalidade do dbito (impugnando, v.g., a existncia de relao jurdica que autorize a cobrana), parece-nos razovel que os embargos devam ter o mesmo valor atribudo ao executivo fiscal, retratando o dbito e seus acrscimos, conforme estabelecido na CDA, computados juros e atualizao monetria at o momento em que ajuizado. (Lopes, Mauro Lus Rocha. Processo Judicial Tributrio. Execuo Fiscal e Aes Tributrias. Editora Lumen Juris. 4 Edio, revista, ampliada e atualizada. Rio de Janeiro, 2007, p. 111)
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Pedgio: tributo?
Atente-se para o fato de que o pedgio considerado como tributo, nos termos constitucionais, apenas aquele cobrado pelo Poder Pblico pela utilizao de vias por ele conservadas. A expresso Poder Pblico engloba tanto um rgo da administrao direta como as pessoas jurdicas de direito pblico integrantes da administrao indireta (uma autarquia, por exemplo). Neste caso, o regime jurdico da exao ser o tributrio, de forma que a cobrana est sujeita a todas as restries da decorrentes (legalidade, anterioridade do exerccio, noventena, entre outras). (Alexandre, Ricardo. Direito Tributrio Esquematizado. Editora Mtodo. 5 Edio revista e atualizada. So Paulo, 2011, p. 161) 3) Ao de Repetio de Indbito Tributrio: legitimidade passiva na hiptese de delegao de capacidade tributria. Legitimada a figurar no plo passivo da ao de repetio do indbito tributrio ser a pessoa jurdica de direito pblico em favor de quem foi recolhida a prestao indevida. Nem sempre, portanto, estar legitimada a tanto a entidade federativa titular da competncia tributria, pois, tendo delegado a capacidade tributria a outra pessoa jurdica, a ltima dever figurar como nica r na repetitria. (Lopes, Mauro Lus Rocha. Processo Judicial Tributrio. Execuo Fiscal e Aes Tributrias. Editora Lumen Juris. 4 Edio, revista, ampliada e atualizada. Rio de Janeiro, 2007, p. 342)
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RESPONSABILIDADE TRANSFERNCIA.
TRIBUTRIA:
POR
SUBSTITUIO
POR
A sujeio passiva tributria abrange duas figuras: o contribuinte e o responsvel tributrio. No primeiro caso, o sujeito tem relao direta com o fato gerador, praticando o verbo presente no antecedente da regra-matriz de incidncia tributria. O responsvel, por outro lado, embora no tenha relao direta com o fato gerador, eleito pelo legislador como integrante da relao jurdico-tributria. A sujeio na modalidade responsabilidade pode surgir contempornea ocorrncia do fato gerador ou em momento posterior, por fora da realizao de um ato lcito ou ilcito. Quanto a tal distino, interessante a anlise comparativa feita pelo Prof. Ricardo Alexandre entre as responsabilidades por substituio e por transferncia: Em apertada sntese (os conceitos sero aprofundados nos itens a seguir), na responsabilidade por substituio, a sujeio passiva do responsvel surge contemporaneamente ocorrncia do fato gerador. J na responsabilidade por transferncia, no momento do surgimento da obrigao, determinada pessoa figura como sujeito passivo, contudo, num momento posterior, um evento definido em lei causa a modificao da pessoa que ocupa o polo passivo da obrigao, surgindo, assim, a figura do responsvel, conforme definida na lei. Segundo a doutrina, a responsabilidade por transferncia abrange os casos de responsabilidade por sucesso, por solidariedade e de terceiros, conforme esquematizado a seguir (...) (Alexandre, Ricardo. Direito Tributrio Esquematizado. Editora Mtodo. 5 Edio revista e atualizada. So Paulo, 2011, p. 321)
BIS IN IDEM.
As hipteses de incidncia tributria descrevem sempre o que a doutrina denomina de signos presuntivos de riqueza, ou seja, descries fticas que expressam uma parcela de riqueza do contribuinte. Quando uma mesma esfera tributante prev em mais de uma regra de incidncia a mesma base econmica, ou seja, quando uma mesma manifestao de riqueza serve para constituir distintas regras-matrizes de incidncia de tributos de competncia de um mesmo ente tributante, fala-se em bis in idem. A respeito de tal tema, Ricardo Alexandre assim leciona: Ocorre o bis in idem (duas vezes sobre a mesma coisa) quando o mesmo ente tributante edita diversas leis instituindo mltiplas exigncias tributrias, decorrentes do mesmo fato gerador.
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Apesar de no se coadunar com o princpio da praticabilidade que deve nortear todo sistema tributrio, no h, no texto constitucional brasileiro, uma genrica vedao expressa ao bis in idem. Assim, a Unio est autorizada a criar contribuio social para financiamento da seguridade social incidente sobre a receita ou faturamento (CF, art. 195, I, b). No exerccio de tal competncia, a Unio Federal instituiu no somente uma, mas duas contribuies (COFINS e PIS), num cristalino exemplo de bis in idem. Registre-se que, para parte da doutrina, no obstante a diferena das espcies tributrias, tambm pode ser considerada bis in idem a tributao do lucro de uma empresa pelo Imposto sobre a Renda das Pessoas Jurdicas IRPJ e pela Contribuio Social sobre o Lucro Lquido CSLL. Apesar da inexistncia de vedao genrica ao bis in idem, h de se recordar que o dispositivo constitucional que atribui Unio Federal a chamada competncia residual (CF, art. 154, I) exige que os novos impostos criados possuam fatos geradores e bases de clculo diferentes dos discriminados na Constituio.(...) (Alexandre, Ricardo. Direito Tributrio Esquematizado. Editora Mtodo. 5 Edio revista e atualizada. So Paulo, 2011, p. 220)
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Constitucional Tributrio lembra que no se pode confundir a tributao em funo da capacidade econmica com a tributao em funo dos aspectos pessoais do sujeito passivo. So conceitos diferentes, lembra o autor: Inicialmente preciso registrar que a tributao conforme a capacidade econmica no se identifica com a tributao baseada nas caractersticas pessoais do sujeito passivo. O pargrafo 1 do artigo 145 da Constituio Brasileira indicou essas diferenas (os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte.). A opinio dominante no sentido de que a considerao dos aspectos pessoais, nos casos dos impostos que no levam em conta, na sua hiptese material aspectos pessoais, deve ser feita por outros instrumentos como a progressividade baseada na essencialidade dos produtos ou servios, por exemplo. (vila, Humberto. Sistema Constitucional Tributrio. Editora Saraiva. 4 Edio, 2010, p. 389-390)
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Amigos,
Algumas dvidas sempre surgem com relao a detalhes do edital. Como sei que vocs esto focados nos estudos, vou ajuda-los trazendo coisas importantes que verifiquei. Em relao consulta de cdigos, o edital do concurso da PGFN faz distino entre as etapas do concurso. A primeira fase (objetiva) no permite qualquer consulta a livros, manuais, impressos, anotaes ou qualquer outro material de consulta, inclusive consulta legislao comentada e/ou anotada, a verbetes sumulares, a livros doutrinrios, a manuais ou a cdigos (item 9.19). J nas provas discursivas a consulta legislao possvel. Vejam: 9.20.1 - O material de uso permitido nas provas discursivas consiste apenas de legislao no comentada, em cdigo ou em separata, e ser objeto de inspeo antes do incio de sua realizao quanto existncia de anotaes no permitidas. Por fim, na prova oral, caso a Banca Avaliadora entenda necessrio, haver disponibilizao ao candidato de material para consulta. Ou seja, ficar a critrio da banca.
Amigos,
Conforme j lembrado, nas provas discursivas ser permitida a consulta a cdigos (ao contrrio da prova objetiva). A respeito de tal consulta, quero lembra-los de dois importantes pontos do edital: 9.20.3 - Podero ser utilizados os verbetes sumulares dos tribunais superiores. 9.20.4 - vedada a utilizao de exposio de motivos de atos legislativos. Fao questo de refora-los porque no dia da prova quero que vocs se preocupem com o mnimo de coisas possveis. Assim, quando estiverem se preparando para as provas discursivas, j sabero que ser permitido consultar as Smulas. Isso orienta o estudo de forma diferenciada. Alm disso, antes de sair de casa j grampeiem as exposies de motivo das leis. Os fiscais faro isso, mas no custo nada antecipar o trabalho. Forte abrao e at a prxima.
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Amigos,
Nas minhas experincias em concurso, j vi muito candidato se estressando com algo muito simples: a identificao na hora da prova. Isso pelo simples fato de no lerem o edital. Como eu sei que vocs esto bem ocupados, vamos l para mais um lembrete. A respeito de como os candidatos devero se identificar no dia do concurso, vejam o que o edital da PGFN fala: 9.14 - Sero considerados documentos de identidade: carteiras expedidas pelos Comandos Militares, pelas Secretarias de Segurana Pblica, pelos Institutos de Identificao e pelos Corpos de Bombeiros Militares; carteiras expedidas pelos rgos fiscalizadores de exerccio profissional (ordens, conselhos etc); passaporte brasileiro (ainda vlido); certificado de reservista; carteiras funcionais do Ministrio Pblico e da Magistratura; carteiras funcionais expedidas por rgo pblico que, por lei federal, valham como identidade; carteira de trabalho; carteira nacional de habilitao (somente o modelo com foto, obedecido o perodo de validade). 9.15 - No sero aceitos como documentos de identidade: certides de nascimento ou casamento, CPF, ttulos eleitorais, carteiras de motorista (modelo sem foto ou com o perodo de validade vencido), carteiras de estudante, carteiras funcionais sem valor de identidade, boletins de ocorrncia emitidos por rgos policiais, nem documentos vencidos, ilegveis, no-identificveis e/ou danificados. 9.16 - Nenhum outro documento poder ser aceito em substituio ao documento de identidade. 9.17 - Os documentos devero estar em perfeitas condies, de forma a permitirem, com clareza, a identificao do candidato e devero conter, obrigatoriamente, filiao, fotografia e data de nascimento. Portanto, NO levem como documento de identificao: CNH fora de validade ou sem foto, CPF, ttulo de eleitor, boletim de ocorrncia etc. VOCS SERO IMPEDIDOS DE FAZER PROVA SE LEVAREM ESSES DOCUMENTOS. Se estiverem com documentos em ms condies, de forma que no possa ser identificada uma das informaes do item 9.17 providenciem logo uma segunda via. Vamos evitar os contratempos.
@MarcosPFN
marcosaurelioce@gmail.com
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Amigos,
Ano passado fiquei muito chocado com vrios candidatos sendo barrados no porto de entrada do concurso do MP/SP. uma cena bem triste. No quero que acontea isso com vocs. Vejamos, portanto, a clusula do edital que versa sobre isso: 9.6 - O candidato dever comparecer ao local das provas com antecedncia mnima de 30 (trinta) minutos em relao ao horrio fixado para o fechamento dos portes de acesso aos locais das provas, com referncia s provas objetiva e oral, e com antecedncia mnima de 1 (uma) hora em relao ao horrio fixado para o fechamento dos portes de acesso aos locais das provas, com referncia s provas discursivas, considerado o horrio de Braslia-DF, para todo o territrio nacional, munido do original do seu documento de identificao e de caneta esferogrfica (tinta azul ou preta) fabricada em material transparente. No ser permitido o uso de lpis, lapiseira e/ou borracha durante a realizao das provas. A primeira observao diz respeito ao horrio de comparecimento do candidato, qual seja, com antecedncia de 30 (trinta) minutos em relao ao horrio fixado para o fechamento dos portes de acesso aos locais das provas, com referncia s provas objetiva e oral e antecedncia mnima de 1 (uma) hora em relao ao horrio fixado para o fechamento dos portes de acesso aos locais das provas, com referncia s provas discursivas A CANETA O segundo ponto versado na clusula o uso da caneta: deve ser fabricada em material transparente, tinta azul ou preta. Prestem muita ateno nesse detalhe!!! Vejam as demais clusulas que dizem respeito cor da caneta: AZUL OU PRETA: 11.6 - Durante a realizao da prova objetiva, o candidato dever transcrever, mo, em letra legvel, com caneta esferogrfica de tinta azul ou preta, fabricada em material transparente, um texto apresentado para posterior exame grafolgico e confirmao de sua identificao, observado o contido na letra f do subitem 18.5. No ser permitida a interferncia e/ou a participao de outras pessoas, salvo em caso de candidato a quem tenha sido deferido atendimento especial para a realizao das provas quanto a esse aspecto. 12.2.4 - A Prova Discursiva I ter por objeto matrias integrantes do Grupo I, constantes do subitem 10.1, e consistir na elaborao, em letra legvel e com caneta esferogrfica de tinta preta ou azul, fabricada em material transparente, de:
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