Fondo de Comercio

Comienzo por definir que se entiende por Fondo de Comercio, siendo este una entidad jurdica compuesta de elementos armnicos que el comerciante agrupa con vistas a constituir una clientela necesaria para la explotacin comercial, los elementos a la vez de orden material o corporal pudiendo ser mercaderas, mobiliarios y herramientas y los de orden incorporal como es el nombre comercial, ensea, derecho al alquiler, patentes, marcas de fbrica, diseos y modelos; al tener estos elementos, unidos por una concentracin comn que es la formacin de una clientela, considerada como un elemento, pues proporcionan una base al fondo de comercio, que se convierte en una entidad jurdica, diferenciada de los elementos que la componen. Siguiendo con lo anterior el fondo de comercio no es un bien impalpable, homogneo y estable como un inmueble, este es un compuesto de elementos variables en nmero segn el objeto de la explotacin, y en valor segn el grado de poder de atraccin sobre la clientela, que es el elemento esencial en el fondo de comercio, aunque es considerado frgil.

Por otro lado estn los elementos referidos en el prrafo anterior, tantos lo incorporales como los materiales; entrando en detalles sobre los elementos incorporales, tenemos que ellos son el nombre valor verdadero al los derechos y comercial, ensea, derecho al alquiler, patentes, marcas de fbrica, diseos y modelos, siendo estos los que dan el fondo; es decir forman su mdula, al igual que

obligaciones difcilmente separables; el fondo de comercio pierde su calificacin jurdica si no se le vincule alguna clientela. Ahora bien en cuanto al nombre comercial es aquel bajo el cual el comercio ejerce propiamente su comercio; es usual utilizar el apellido, o el nombre tambin puede ser un seudnimo, al tratarse de una sociedad el nombre es la denominacin social. La jurisprudencia resguarda el derecho al nombre comercial mediante la accin de competencia calificada como no leal contra las confusiones o imitaciones por parte de los competidores, pero no puede prohibir a un homnimo que ejerza el comercio con su apellido, es decir si poseen el mismo apellido puede ser usado por otra persona para el nombre comercial.

As mismo tenemos la ensea, ella es la imagen o la denominacin que permite a la clientela individualizar el fondo, tambin es resguardada por la Jurisprudencia; igualmente estn los derechos de propiedad industrial y comercial, las marcas de fbrica de comercio o de servicios es lo que distinguen los productos de un comerciante de los de sus competidores, y atraen a su clientela; el dueo de la patente puede cederlo o venderlo con el fondo de comercio; Los diseos y modelos, le es concedido al creador de diseo un derecho exclusivo por la Ley para la explotacin de su obra por perodo alguno y cuya renovacin puede obtenerse una sola vez, adems de los ya mencionados esta el derecho al alquiler, este elemento incorporal, sustancial para el fondo de comercio, ya que el comerciante puede ocupar locales alquilados en los cuales explota su fondo, en el caso que el comerciante no sea dueo del local donde funciona el fondo.

Vale decir que los crditos, no cobrados por el comerciante a sus clientes o las deudas de aqul con sus proveedores, no se transmiten al sucesor del fondo cedido, pues obligan a quien ha contratado y no al fondo, ya que ste carece de personalidad jurdica, as mismo los contratos concertados con proveedores o con clientes no obligan sino a los contratantes. Continuando con los elementos materiales o corporales, se presentan como secundarios en razn de su carcter fungible, siendo el material, las herramientas y las mercaderas; el material y las herramientas es el mobiliario, en cambio la mercadera como su nombre lo india es el producto que se vender en el fondo de comercio.

Por otro lado estn los requisitos para el enajenamiento y responsabilidad solidaria del adquiriente y el enajenante del fondo de comercio; en el artculo 152, del Cdigo de Comercio tipifica que: "Cuando no se hayan cumplido los requisitos expresados en encabezamiento del artculo anterior; el adquirente del fondo de comercio es solidariamente responsable con el enajenante frente a los acreedores de este ltimo". La misma responsabilidad tiene el adquirente frente a los acreedores del enajenante cuyos crditos reclamados durante el lapso de las publicaciones no hubieren sido pagados o garantizados, siempre que ellos hubieren hecho su reclamacin durante el trmino estipulado; se da que en primer trmino, para que sea obligatorio el cumplimiento de esta formalidad, debe tratarse de una enajenacin (Transmisin) de un fondo de comercio, ya sea total o parte de su existencia, pero siempre

sometidos estos contratos a que causen el cese de los negocios de su dueo o dueos. La enajenacin no se da mientras el dueo del fondo de comercio no de por terminado los negocios mediante un contrato de venta siguiendo las normas requeridas para este tipo de contrato.

En este mismo orden de idea existe un lapso de publicaciones, en el que los acreedores del enajenante, aun los de plazo no vencido, pueden pedir el pago de sus crditos o el otorgamiento de garanta para el pago, es decir, los acreedores del enajenante y no del fondo de comercio, pueden pedir el pago de sus crditos en este determinado momento, los acreedores pueden ser civiles o comerciantes. Las deudas cuyo plazo an no se han vencido para hacerlas efectivas, a los efectos de la enajenacin se consideran entonces de plazo vencido. Se puede reclamar en el primer momento contra el deudor inmediato (enajenante) y en segundo lugar, ante el adquiriente (deudor mediato), al plantearse la solitud de pago de los crditos, es obligatoria su tramitacin, ya que de lo contrario, produce una responsabilidad solidaria del adquirente frente al acreedor.

Finalmente manifiesto que el fondo de comercio es, en general, el valor que tiene una empresa por encima de su valor contable o por encima del valor contable ajustado. El fondo de comercio pretende representar el valor de los elementos incorporales de la empresa, que nunca aparece reflejado en el balance pero que a su vez contribuye con una ventaja respecto a otras empresas del sector, es necesario acotar que

el propietario del inmueble no puede disponer libremente de ninguno de aquellos bienes y derechos que hacen parte del fondo sin la previa y expresa autorizacin del propietario de ste, so pena de incurrir en alguno de los supuestos del artculo 1185 del Cdigo Civil de Venezuela, en concordancia con la doctrina mercantil que ha tratado la figura o institucin de la Competencia Desleal, la cual se mencion en el desarrollo del tema, no olvidndonos de las disposiciones legales relativas al Fondo de Comercio, igualmente vale decir que el vencimiento del contrato (de arrendamiento) no le otorga el derecho al propietario del inmueble a hacer uso de los elementos del fondo sin el consentimiento de su titular.