MUNDO HISPNICO

EL SISTEMA JURDICO IBEROAMERICANO

A la Facultad de Derecho de la Un' versidad de Concepcin (Chile), con afecto y gratitud imborrables.

Iberoamrica se asienta en un continente fabuloso, a lo largo de cuya extensa y a veces loca geografa, conviven ms de ciento cincuenta millones de personas. Dentro de esa vasta poblacin hay representantes de todas las razas e incluso una raza nueva y joven. As ha podido escribir Fierre Chaunu que la Amrica latina constituye un laboratorio para las ciencias del hombre que no tiene equivalente en otra parte (i). Para la ciencia jurdica, desde luego, el continente iberoamericano, como ha puesto de relieve el profesor Haroldo Valladao (2), ofrece un inters singular. Si el Derecho es vida, y si el jurista debe apoyarse fundamentalmente en la realidad, ante el hecho de la existencia de una veintena de Estados con sus regmenes jurdicos propios, en un mismo continente y con una misma lengua, el jurista y de modo especial el comparatista no puede por menos de preguntarse si aquellos regmenes responden a concepciones jurdicas comunes y si, por encima de sus diferencias, integran una unidad superior, es decir, un sistema jurdico propio o una familia de Derechos. La cuestin ofrece, ciertamente, un alto inters para los estudios de Derecho comparado, pero no slo para ellos: su inters es hoy incluso poltico, porque tiene alguna relacin con el futuro de aquel continente. Iberoamrica, como ha dicho el profesor Jess Fueyo, se ha convertido en el tema geopoltico de nuestro tiempo (3); y, en el plano poltico los pases que forman la
(1) P. CHAUNU: L'Amrique latine, en la Histoire Universelle de IM, PUiade, Pars, 1958, vol. III, pg. 1079.. (2) H . VALLADAO Le Droit Latino*Amricain, Librairie du Recueil Sirey, Pars, 1954, pg. 8. (3) J. F U E Y O : Iberoamrica, plataforma de la revolucin social de Occidente (conferencia), en el vol. Segundas Jornadas Iberoamericanas, Delegacin Nacional de Organizaciones del Movimiento, Madrid, 1963, pg. 2 de la conferencia.

JOS MARA GASTAN VZQUEZ

Hispanidad van comprendiendo, de cara ai porvenir, la necesidad de una integracin poltica y econmica, la cual implicara una unificacin, siquiera parcial, del Derecho, que mal podra hacerse si dichos pases no pertenecieran a un slo y mismo sistema jurdico. Las presentes notas aspiran apenas a esbozar el tema, amplio y sugestivo, de la existencia de una familia de Derechos iberoamericana.

EXISTE UN SISTEMA JURDICO IBEROAMERICANO?

A lo largo de este siglo, y a travs de los estudios de Derecho comparado, que arrancan con su metodologa actual del Congreso de Pars de i9oo, se viene tratando de agrupar en sistemas los ordenamientos jurdicos del mundo Los trminos sistemas jurdicos o sistemas de Derecho que abarcan ms que el de ((rgimen, pues sobrepasan tanto los lmites locales como los lmites de una institucin o materia (4)- han sido los ms utilizados a efectos de clasificacin, aunque recientemente el profesor Rene David se ha inclinado por la expresin familias de Derechos (5). Establecer cules sean aquellos sistemas o familias es, realmente, tarea de' licada. Si toda materia ofrece dificultades al intento de clasificar, stas son especialmente graves tratndose de los sistemas jurdicos. Los ordenamientos que coexisten en el mundo son muchos y cada uno de ellos es un cuerpo di' nmico que, con la mutabilidad propia del Derecho positivo, cambia frecuenteniente; en nuestro tiempo, de modo singular, algunos de esos cambios, al impulso de transformaciones polticas y sociales radicales, son realmente pro' fundos: para una clasificacin que aspirase a gran exactitud habra que cono' cer al da todos los ordenamientos. Por otra parte, para clasificar hay que adoptar un criterio, siempre discutible y, aun dentro de l, se presentarn posibilidades distintas de sistematizacin; se comprende, pues, que David haya dicho, que </toda clasificacin es necesariamente arbitraria en esta mate' ria (6). Pero aun despus de llegar a formular una sinopsis, se advierte el hecho de que entre los grupos que se deslindan no hay absoluta incomunica'
(4) Vase J. J. SANTA'PINTER : Elementos de introduccin al "common law" y al "civil law", Escuela de Derecho de Ponce (Puerto Rico), 1963, pg. 13. (5) Vase R. DAVID 1 Les grands sytemes de Droit contmporains, Dalloz, Parla, 1964, pg. 13: hay ya una versin italiana de este libro: grandi sistemi giuridici con-' temporanei, Edizioni Cedam, Padova. (6) R. DAVID: 'Tratado de Derecho civil comparado, Editorial Revista de DerechoPrivado, Madrid, 195,3, pg. 214. 2ir

EL

SISTEMA JURDICO IBEROAMERICANO

don; bien ha podido atacar el profesor Mantilla Pineda la interpretacin ingenua que pretende atribuir a cada sistema de Derecho o a cada ordenamiento jurdico una tabla de valores totalmente distinta de la de los dems, pues en el plexo ius-axiolgico de cada sistema de Derecho o de cada ordenamiento jurdico, hay valores jurdicos circunstanciales y valores jurdicos subrayados de manera especial {7). Finalmente, toda clasificacin, aun suponiendo que fuera acertada en su momento, perdera pronto exactitud, por aquellas aceleradas mutaciones de los ordenamientos, a que antes me refera, en virtud de las cuales hay pases que salen de la rbita de un sistema para entrar en la de otro, o hay grupos que se reducen, mientras nacen otros nuevos (baste recordar lo que ha supuesto en el Derecho comparado la aparicin del sistema sovitico o con sus variantes). No es as de extraar que sean discutibles, y de hecho hayan sido ms o menos discutidas, las clasificaciones de los sistemas jurdicos que en los ltimos aos se han ido sugiriendo en la doctrina. Aqu, sin embargo, no nos interesa la apreciacin de conjunto de esas clasificaciones (que yo, por otra parte, carezco de autoridad para juzgar), sino tan slo la valoracin que las mismas hacen del grupo de ordenamientos jurdicos iberoamericanos. Veamos, pues, si las clasificaciones ms conocidas reconocen alguna autonoma a ese grupo y qu lugar, en su caso, le reservan dentro de la geografa jurdica mundial. La primera clasificacin cientfica formulada que fue acaso la del Congreso Internacional de Derecho Comparado de Pars, no mencion especialmente a los ordenamientos iberoamericanos (8). Tampoco los mencionaron la clasificacin de Sarfatti, que contrapone fundamentalmente las codificaciones de tipo romano al Derecho comn ingls (9), ni la clasificacin de Armijon, Nolde y Wolff, que encuadr los sistemas jurdicos en 'siete grupos (10). Las clasifica(7) B. MANTILLA PINEDA: LOS valores jurdicos, en Estudios de Derecho, Antioqua, nm. 56 (septiembre 1959), pg. 194. (8) Los sistemas se clasificaron en: de' Derecho francs, del angloamericano, del germnico, del eslavo y del musulmn (vase DAVID: Tratado..., cit., pg. 214). (9) En esa clasificacin se incluyen dentro de las Codificaciones de tipo romano los Cdigos netamente latinos (Francia, Blgica, Portugal, Egipto, Holanda, Italia, Espaa), los Cdigos germnicos (Austria, Alemania, Suiza), los Cdigos inspirados en ambos grupos (Brasil) y los Cdigos de Estados orientales de moderna civilizacin (Japn, China); dentro del Derecho comn ingls se incluyen Gran Bretaa, Norteamrica, Colonias y Dominios (M. SARFATTI: Introdugione alio studio dell Diritto Compralo, Turn, 1915, y tradicin espaola, Mxico, 1945, pgs. 93 y sigs.). (10) Son esos grupos: el francs, el germnico, el escandinavo, el ingls, el ruso, el islmico y e' hind (Traite de Droit compar, t. I, Pars, 1950, pgs. 42 y sigs.).

JOS MARA CASTAN VZQUEZ

clones, ms recientes, de ios profesores Silva Pereira ( n ) y Carbonnier {12) no clan tampoco relieve ai grupo de ordenamientos de Iberoamrica. Mayor atencin a dichos ordenamientos se advierte en algunas clasificaciones esbozadas por autores espaoles. As, el comparatista Sola Caizares hace de aqullos un grupo que sita dentro de los sistemas que llama occidenta' les (13), y el profesor Castn Tobeas incluye los Derechos iberoamericanos entre ios sistemas de filiacin ibrica, que son, a su vez, inclubies entre los Derechos de tipo latino (14). Ei profesor Rene David parece dudar de la existencia de un sistema jurdico iberoamericano. En su conocido Tratado de Derecho civil comparado, obra fundamental en la doctrina moderna de esa disciplina, el ilustre compara' tista francs habl de cinco grandes sistemas jurdicos: el occidental, el sovitico, el musulmn, el hind y el chino (ste, anterior a la actual Repblica Popular); dentro del sistema occidental diferenci un grupo francs y un grupo angloamericano (15). Los ordenamientos hispanoamericanos estaran incluidos en ci grupo francs que incluira arbitrariamente, aparte de ellos, incluso a los ordenamientos germnicos. En su libro ms reciente, ya citado, sobre ios sistemas de Derecho, ei maestro David, rectificando su anterior clasificacin, estima que las familias de Derecho existentes en el mundo actual
(i 1) Seala esa clasificacin cuatro grupos de Derechos: el de los romano-cristianos, el del common law, el de los soviticos y el de los filosficos religiosos, que subdivide en musulmn, hind y chino (Unidade da cultura jurdica occidental, en la brasilea Revista da Faculdade de Direito, octubre 1954, pgs. 25 y sigs.). (12) Este civilista francs separa, por un lado, por su originalidad, los Derechos orientales, y por otro recoge la divisin entre el Derecho angloamericano y los Derechos continentales, aludiendo entre stos a los grupos sovitico, germnico y francs {Derecho civil, trad. de Zorrilla, Ed. Bosch, t. I, vol. i., 1960, pgs. 75 a 77. (13) F. SOLA CAIZARES : Iniciacin al Derecho comparado, Consejo Superior de Investigaciones Cientficas, Barcelona, 1954, pg. 176. (14) J, CASTN TOBEAS : Los sistemas jurdicos contemporneos del mundo occi' dental (Discurso de Apertura de Tribunales de 1956), I. E. Reus, Madrid, 1956, pg. 23. En el cuadro sinptico de este autor se deslindan los sistemas de cultura occidental de los sistemas que se han desarrollado fundamentalmente al margen de la civilizacin occidental; entre los primeros h a y : tipos histricos fundamentales con actual vigencia en algunas reas y aspectos (Derecho romano y Derecho cannico), sistemas de filiacin romnico-cristiana (estando dentro de stos como sendos grandes grupos, los Derechos de tipo latino y los Derechos de tipo germnico), sistemas escandinavos, sistemas de filiacin anglosajona y sistemas en que se entrecruzan el Derecho de procedencia romana y el de procedencia anglosajona; sistemas marginados de la civilizacin occidental son el sovitico, el musulmn y Jos orientales (hindi, japons y chino). Bs de notar que en esta sinopsis Puerto Rico y Filipinas se incluyen en concepto de Derechos influidos por el common law.;, entre los sistemas de filiacin ibrica, pero aparte de los Derechos i beroa mericanos. (15) DAVID: Tratado..., cit., pgs. 216 y 217.
212

EL SISTEMA JURDICO IBEROAMERICANO

son la familia romano-germnica, la familia de la common lcew> y ia familia de los Derechos socialistas, al lado de las cuales menciona ciertos sistemas de naturaleza ms bien religiosa o filosfica que propiamente jurdica, por los que se regulan en ciertos pases las relaciones entre los hombres, en su totalidad o en ciertas materias (i). Para David est claro que los pases que fueron colonias espaolas en Amrica (como los que constituyeron colonias portuguesas, holandesas o francesas) pertenecen a la familia romano-germnica de Derechos, porque aceptaron de modo natural las concepciones jurdicas de dicha familia y no han repudiado nunca esa tradicin; la nica cuestin que se plantea es saber en qu medida las condiciones propias de Amrica, muy diferentes de las del medio europeo, deben conducir en el plano del Derecho doctrinal, y han conducido en el plano del Derecho prctico, a reconocer o conferir una cierta originalidad a los Derechos de Amrica en relacin con los Derechos europeos de la familia romano-germnica {17). El profesor David no resuelve, hoy por hoy, esa cuestin. Parecida pregunta se formulaba tambin no hace mucho, desde una revista espaola, un jurista americano, el profesor Rodrguez Ramos, decano de a Facultad de Derecho de la Universidad oficial de Puerto Rico, y llegaba a ia conclusin de que no existe un sistema perfectamente delimitado de Derecho latino americano, porque por lo que se refiere a la tcnica jurdica, a unidad que generalmente prevalece en los diferentes pases de Amrica latina no es distinta, ni histricamente ni por lo que revela su prctica efectiva, de la que en mayor o menor grado predomina en todos los pases de civil lawv (18). La opinin es, ciertamente, autorizada, pero conviene examinar a posibilidad de que los ordenamientos de los pases que fueron colonias espaolas integren si no un sistema jurdico propiamente dicho, con todo el
{16) DAVID: Les grctnds systmes, cit., pgs, 18-26. {17) DAVID: Les granas systmes, cit., pg. 72. Se pregunta tambin DAVID si la tradicin romano-germnica podr ser conservada en pases que, habiendo sido espaoles estn hoy sometidos a la soberana o a la influencia poltica dominante de un pas de common lat/, respondiendo de modo distinto segn los casos concretos: las antiguas posesiones espaolas hoy devenidas Estados de los Estados Unidos (Florida, California, Nuevo Mxico, Arizona, Texas, etc.), han podido conservar ciertas instituciones del Derecho colonial anterior, pero han devenido en nuestros das pases de common Icfv; lo mismo puede decirse, a su juicio, de la zona del Canal de Panam; Puerto Rico, por el contrario, ha mantenido victoriosamente hasta ahora su tradicin y est sometido a un Derecho mixto, que toma ciertos elementos de la common la"w, pero conservando, en cierta medida, su pertenencia a la familia romancgermnica (pgina 73). (18) M. RODRGUEZ RAMOS: Visin de conjunto del Derecho de Amrica latina, en la Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, enero 1960, y en edicin separada, I. E. Reus, Madrid, pg. 21.
213

JOS MARA GASTAN VAZQUIiZ

alcance que se suele dar a ese trmino, s al menos un grupo propio dentro de alguno de los sistemas del mundo actual: grupo que en una sinopsis de las familias de Derechos haya de ser situado aparte, aunque prximo, a otros grupos de la misma familia. Veamos dnde y por qu. Parece evidente, en primer trmino, la adscripcin de ias legislaciones iberoamericanas al sistema occidental. Puede admitirse, en efecto, con David (i9), que existe un sistema jurdico occidental, formado sobre bases religiosa, econmica, poltica y social comunes. Este sistema, que mira a realizar una misma concepcin de la Justicia y responde a una misma tradicin, no est limitado a un continente podramos decir, siguiendo a Pablo Antonio Cuadra, que lo que importa no es el continente sino el contenido (20) y dentro de l caben las legislaciones americanas junto a otras europeas. Pero dentro del sistema occidental habr siempre que distinguir, fundamentalmente, otros dos sistemas o familias: el angloamericano y el romanista. El trmino angloamericano parece preferible al de commor. lxv que en rigor designa a una d& las fuentes del Derecho ingls, y el trmino romanista parece preferible a los de Derecho continental o Derecho francs, que son trminos estrechos para abarcar a toda una familia que desborda el continente europeo y la influencia francesa. Dentro del sistema romanista se pueden situar las legislaciones que tuvieron recepcin del Derecho romano y obedecen a su inspiracin. Muchos son, pues, los ordenamientos aqu incitables, dada la enorme difusin del Derecho del pueblo de Roma pueblo del que si se ha podido decir, como Heine (20 bis), que fue un pueblo de bandidos y picapleitos, tambin ha podido afirmarse, como Alvaro d'Ors (21), que fue el pueblo mejor dispuesto para el Derecho que ha existido y entre esos ordenamientos estn los iberoamericanos, que han recibido el Derecho romano no slo a travs del Cdigo napolenico, como a veces se dice, sino tambin y, sobre todo, del Derecho espaol. Su carcter de romanistas se advierte por su contraste con los pases de la common laxv. Entre las legislaciones iberoamericanas y ios Derechos de Inglaterra y Estados Unidos se advierte una coincidencia de intereses que se protegen y una divergencia tcnica. Ahora bien, la coincidencia es o que les une dentro del superior sistema occidental y la divergencia es lo que los separa al ser romanistas los unos y angloamericanos los otros.
(19) Vase R. DAVID: ExisteA41 un droit occidental'?, en el vol. XXth Century Comparative and conflicts law (Legal essays in honor of Hessel E. Ynlema), A. W. Sythoff-Leyden, 191, pgs. 56-64. (20) P. A. CUADRA: Entre la ctw y la espada, Instituto de Estudios Polticos, Ma* dtid, s. f., pg. 10.
(20 bis) Cit. por ALAS, D E BUEN y RAMOS : De la usucapin, Madrid, 19,16, pg. 95.

(21) A. D'ORS: Los romanistas ante la actual crisis de la ley, Col. Crece o Muere, Madrid, 1952. 214

EL SISTEMA JURDICO IBEROAMERICANO

Dentro de ese sistema romanista puede hablarse, a su vez, de dos grupos: uno latino y otro germnico. En el latino ha tenido un papel preponderante 1 Derecho francs por el Cdigo napolenico. La expansin del Derecho francs tuvo dos etapas: una, la del Derecho introducido por autoridad en ios territorios conquistados por Napolen (Blgica, Pases Bajos, Luxemburgo), en los que se mantuvo, por su superioridad, despus de la cada del Imperio francs; la otra etapa, la recepcin del Cdigo francs por Italia, Portugal y Espaa, de donde pas a Amrica; as, los pases iberoamericanos son incluidos generalmente en el grupo latino, proclamndose la influencia en ellos del Derecho francs, pero algn autor moderno escrupuloso, corno el profesor Pescatore, advierte que dichos pases pertenecen al grupo latino como sometidos a la influencia del Derecho francs, pero a travs de la Pennsula Ibrica (22), Tenemos as ya situados a los Derechos iberoamericanos en el sistema occidental, en el sistema romanista y en el grupo latino. Pero, seguramente, se puede ir ms lejos. Los ordenamientos iberomericanos son algo ms que latinos. El trmino que se les da frecuentemente de latino-americanos ya indica que, si son latinos, son tambin americanos, lo que no son el Derecho francs ni los dems latinos de Europa. Y las coincidencias que cabe descubrir entre ellos demuestran su prximo parentesco y la personalidad con que se perfilan dentro de la geografa jurdica mundial.

EL FONDO COMN DE LOS ORDENAMIENTOS DE IBEROAMRICA

Cules son aquellas coincidencias fundamentales que existen entre los diversos ordenamientos iberoamericanos? En primer lugar, acaso, la tradicin jurdica (22 bis). El argentino padre Sepich, plantendose hace aos qu es Ja Hispanidad, la conceba como una comunidad de naciones vinculadas por una tradicin histrica de contenido religioso, cultural y jurdico que las hermana en una misma concepcin de la vida nacional y entre las gentes (23). Hay, pues, una tradicin jurdica. En el fondo de aquella tradicin est el Derecho espaol, que fue el cauce de la herencia jurdica europea. Hay que reconocer que los Derechos
(22) P. PESATQRE: Introduction a la science du Droit, Luxembourg, 1960, pgiginas 60-61. (22 bis) Vanse las consideraciones que sobe la unin, en Iberoamrica, del elemento Tradicin al de Empresa y al de Idea, hace M. HERNNDEZ SNCHEZ-BARBA : Comunidad iberoamericana y Comunidad atlntica (conferencia), en el vol. Segundas jomadas Iberoamericanas, cit., pg. 10 de la conferencia. (23) }. R. SEPICH ; Misin de los Pueblos Hispnicos, Seminario de Problemas Hispanoamericanos, Madrid, pg. 76. 21S

JOS MARA GASTAN VZQUEZ

iberoamericanos deben poco al elemento autctono- El profesor Quitano Ripolls ha puesto de relieve que el orden jurdico dominante en la Amrica precolombina, si de tal orden puede hablarse, era ms bien primitivo, en un grado que Espaa y Europa en general haban superado haca siglos, y que la tacha en lo jurdico no excluye ni siquiera a los grandes imperios azteca, maya o incaico, tan admirables en otros muchos aspectos, como el de las artes plsticas {24}. En el Derecho indiano, as, ms que de un influjo de Espaa, cabe hablar de trasplante o sustitucin pura y simple de un sistema (25}. En las Indias, en efecto, rigieron desde el primer momento las leyes espaolas {26}. Era natural: la colonizacin como dice Garca Morente era esencialmente nacional y popular; aquellos conquistadores y pobladores de Amrica mantenan con la Metrpoli una relacin muy distinta a la que mantienen con su Gobierno unos colonizadores (27). Al estudiar los inicios del Derecho indiano, el primer hecho que hay que destacar, segn con su auto' ridad observa el profesor Garca-Gallo, es que el Derecho indiano nace antes de que se conozca, e incluso antes de que se sepa si existe, el pas en que ha de regir, pues tres meses y medio antes de que Coln zarpase de Palos en su viaje de descubrimiento, los Reyes Catlicos, en las capitulaciones de 17 de abril de 14.92 y en los documentos despachados en los das siguientes, haban: establecido las bases jurdicas del gobierno del Nuevo Mundo. Sus disposiciones tras el Descubrimiento se basaron, y no poda ser de otra manera, en los principios e instituciones del Derecho de Castilla. Cuando, a partir de 1513, el Rey y el Consejo de Indias se esforzaron por coordinar los intereses de ios conquistadores y de los indios y por ordenar conforme a derecho el Nuevo
(24) A. QUINTANO RIPOLLS: La influencia del Derecho penal en las legislaciones hispanoamericanas, Ediciones Cultura Hispnica, Madrid, 1953, pg. 37. En igual sentido: RODRGUEZ RAMOS: Ob. cit, pg. 4, y DAVID: Les granas systemes, cit., pg. 72.

Vase tambin la conclusin sobre las culturas precolombinas de M. BALLESTEROS GAIBROIS : Historia de Amrica, Ediciones Pegaso, Madrid, 1962, pgs. 144-145. Acerca del fenmeno de transculturacin, J. BENEYTO: Historia social de Espaa y de Hispano' amrica, Aguilar, Madrid, 1961, pgs. 228-232. (25) Vase QUINTANO: Ob. cit., pgs. 27-33. (26) Como dice SALINAS, no podemos desconocer el hecho de que Espaa fue cuna de la unificacin legislativa ms extensa que registra la Historia, superior en extensin a la romana y en asimilacin a la napolenica (T. SALINAS MATEOS: La unifi' cacin del Derecho privado en Iberoamrica (conferencia), en el vol. Segundas jornadas Iberoamericanas, cit., pg. 3 de la conferencia). (27) Resstese la pluma aade MANUEL GARCA MoRENTE, y ello es harto significativo, a aplicar el nombre de colonia a aquellos virreinatos, a aquellos gobiernos, a aquellas audiencias. En realidad, no eran colonias. No haban sido fundadas ni por intereses mercantiles ni por razones estratgicas. No haban sido fundadas por ningn inters particular. Eran simplemente brotes nuevos de vida hispnica... (Idea de la Hispanidad, Col. Austral, 1961, pg. 193). 216

EL SISTEMA JURDICO IBEROAMERICANO

Mundo, sigui tomndose como base el Derecho de Castilla; cuando era posible, se trasplantaba sin ms y as regan unas mismas normas a uno y otro lado del Atlntico; a veces las normas castellanas haban de adaptarse al nuevo medio y, en no pocas ocasiones, no bastaba la mera adaptacin {por tratarse de problemas que no se daban en Castilla y, consiguientemente, no estaban regulados en la legislacin castellana) y entonces el Rey y el Consejo de Indias se vean forzados a crear un nuevo Derecho: nuevo en cuanto que las normas dictadas no tenan precedente ni paralelo en las de Castilla, viejo en cuanto a su espritu porque se creaba partiendo de los principios y tendencias que, fijadas en la Edad Media, pervivan en la Pennsula {28). Las Audiencias americanas supusieron mucho para la formacin de una tradicin jurdica comn. La creacin de la primera de ellas en 1511, en Santo Domingo (29), fue un hecho trascendental para todo el continente; respondi a la necesidad de poner como contrapeso al lado del Gobernador de las Indias una autoridad judicial que fue tan importante que durante varios aos no reconoci otro superior que el Consejo de Castilla, siendo ella misma Tribunal de Apelacin para todas las Indias. En 1527 se cre la segunda Audiencia, !a de Mjico, a la que siguieron otras. Esas Audiencias, de las que Solrzano deca que eran como castillos roqueros donde se guarda la Justicia, fueron cauces que permitieron el trasplante de la legislacin espaola y el nacimiento de un vnculo jurdico perdurable en Amrica (30), que tan importante es para la existencia de Amrica misma como comunidad, aunque-, como dice Chvarri (31), no hayan sido los juristas, ni los virreyes, ni los adelantados, los que, en definitiva, han hecho Amrica, sino el pueblo. La tradicin jurdica espaola lleg a ser tan firme que incluso despus de la Independencia siguieron vigentes, ms o menos tiempo, las leyes espaolas, porque la Emancipacin no supona la ruptura de la comunidad de Derecho de los pueblos- americanos entre s, ni siquiera de la de stos con la
(28) A. GARCA-GALLO: Gnesis y desarrollo del Derecho indiano, en Atlntida, julio'agosto 1964, pgs. 339 y sigs., especialmente 340 y 347. Sobre la aplicacin del Derecho espaol a las colonias espaolas en Amrica, puede verse tambin J. C. REBORA: Derecho civil y Cdigo civil, Eudeba Editorial, Buenos Aires, 1960, pgs, 85-88. (29) Vase E. MRQUEZ GUERRERO: LOS magistrados espaoles en la empresa de Amrica, Alcoy, 1951, pgs. 51 y sigs. (30) Vase C. MIGUEL Y ALONSO: Las Audiencias en los Reinos y Seoros de las Indias, en Cuadernos Hispanoamericanos, nms. 116-117 y en edicin separada; F. PlfiREZ EMBID - F. MORALES PADRN : Accin de Espaa en Amrica, Editorial Ahr, Bar-

celona, 1958, pgs. 106-109; y F. RUIZ-JARABO Y BAQUERO: Jurisdiccin social y especialiftacin judicial, Real Academia de Jurisprudencia y Legislacin, Madrid, 1964, pginas 57-59. (31) R. CHAVARRI : La preocupacin social en la literatura hispanoamericana (conferencia), en el vol. Segundas ornadas Iberoamericanas, cit., pg. 5, de la conferencia. 217

JOS MARA GASTAN VZQUEZ

Madre Patria (32). As se explica la aplicacin casi uniforme de la primera ley de Enjuiciamiento civil espaola, la de 1855, en casi todas las Repblicas americanas, y la dilatada vigencia hasta poca actual- del Cdigo civil espaol en Cuba; conio tambin el hecho de que el Cdigo de Comercio de Puerto Rico haya sido fundamentalmente el espaol de 1886 (33). Y el Derecho espaol influy, naturalmente, en las Codificaciones amen' canas cuando stas se produjeron. Es bien conocida la influencia del Proyecto de Cdigo civil espaol, de Garca Goyena, en el Cdigo civil chileno (34), que tanto ha influido, a su vez, en las dems Codificaciones americanas; en el Cdigo de Chile, su autor, don Andrs Bello, el colosal humanista y jurista, volc lo mejor del Derecho castellano, junto con lo ms avanzado de la doctrina jurdica de su poca, todo ello expresado en un lenguaje que es paradigma de textos legales (como salido de la pluma de un jurista que era al propio tiempo un gramtico excepcional) y en el que se conservan trminos castizos castellanos (por ejemplo, el desheredamiento) que en Espaa se han perdido. Conocida es tambin la influencia del Derecho espaol en el Cdigo civil argentino, cuyo ilustre autor, don Dalmacio Vlez Sarsfield, declar expresamente en la nota de remisin del libro primero, sealando las fuentes de su obra: ((Me he servido principalmente del Proyecto de Cdigo civil para Espaa del seor Goyena; del Cdigo de Chile, que tanto aventaja a los Cdigos europeos y, sobre todo, del Proyecto de Cdigo civil que est trabajando para el Brasil el seor Freitas, del cual he tomado muchsimos artculos; -estando demostrado que manej, adems, otras fuentes espaolas, como el Fuero Juzgo, las Partidas y las Recopiladas, y que consult frecuentemente
(32) Por supuesto, nadie pretender - escribe PREZ EMBID quitar importancia al hecho poltico de la Emancipacin, a la ruptura de la unidad poltica, pero es ya valor unnimemente admitido que la Independencia lo que hace es separar las dos mitades de un bloque cultural e histrico homogneo. Estas dos mitades haban vivido juntas, en una entraable solidaridad, por encima de las diferencias geogrficas y etnogrficas, y cuando se separan sigue cada una por su lado dos evoluciones culturales, sociales y polticas del todo paralelas (cap. introd. a Accin de Espaa en Amrica, cit., pgina 39). (33) Vase J. J. SANTA-PINTKR : Estudio preliminar al Cdigo de Comercio de Puerto Rico, Instituto de Derecho Comparado de Barcelona, 1963, pgs. 7-8. (34) Vase P. LIRA URQUIETA: El Cdigo civil chileno y su poca, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1956, pgs. 73-78, y Estudio preliminar de la edicin del Cdigo civil de Chile del Instituto de Cultura Hispnica, Madrid, 1961, pg. 12 pueden verse tambin los recientes estudios de los civilistas chilenos F. FUEYO LANERI: Reforma de nuestro Cdigo civil bajo la inspiracin de Andrs Bello, en Mapocho, t. IV, nmero 3, vol. 2 de 1965, pgs. 83-99, y H . TAPIA ARQUEROS: Don Andrs Bello y el Cdigo civil de Chile, en Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, febrero 1966, y edicin separada, Reus, Madrid, 1966. 218

El.

SISTEMA JURDICO IBEROAMERICANO

a tratadistas espaoles como Soirzano, Gregorio Lpez y Antonio Gmez (35}. Tambin se advierte la influencia de la tcnica legislativa del Proyecto de Garca Goyena en el Cdigo de Comercio uruguayo de 1857 (36). Cierto es que Iberoamrica tuvo tambin, a lo largo de siglo XIX, otras influencias y singularmente la del Cdigo napolenico {36 bis); pero esta influencia francesa la tuvo tambin Espaa (Ramiro de Maeztu ha podido decir que en Hispanoamrica todo es herencia de Espaa, hasta. su mismo afrancesamiento), y a veces se transmiti al otro lado del Atlntico a travs precisamente del Derecho espaol, lo que explicara que algunos autores americanos hablen de que sus pases <<siguen la legislacin franco-espaola. Por otra parte, segn varios juristas americanos han ido poniendo ya de relieve, los Cdigos de Iberoamrica se apartaron en varios puntos de Derecho francs. Uno muy importante, y que supone una gloriosa peculiaridad de las legislaciones iberoamericanas, es el relativo a los derechos de los extranjeros {37). La igualdad jurdica de extranjero y nacional es principio que obtuvo consagracin constitucional en aquel continente y fue incluido en la mayora de ios Cdigos civiles. As, ya la Constitucin argentina de 1853 lo consagr en sus artculos 14 y 20, y el Cdigo civil chileno en su artculo 57 declar que la ley no reconoce diferencia entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y al goce de los derechos civiles regulados por este Cdigo. Igual fue el criterio de Freitas, el otro gran legislador americano. Muchas instituciones podran sealarse, espigando por el Derecho privado, en las que las legislaciones iberoamericanas estn en una misma lnea, que a veces difiere de la lnea ins frecuente europea. Lo mismo cabe decir en el plano del Derecho internacional: baste recordar, respecto del- Derecho internacional privado, las normas comunes aprobadas en Congresos y el Cdigo de Bustamante, y, respecto del Derecho internacional pblico, los principios que son comunes a los Estados sudamericanos (asilo, extradicin, no intervencin, etc.), y las doctrinas aportadas por Iberoamrica a aquella disciplina. Algo anlogo se puede afirmar en !a esfera del Derecho poltico, donde son ya muchas las coincidencias descubiertas por !os constitucionalistas entre las Constituciones de los Estados iberomericanos (58), sobre las cuales, por cierto, tuvo
(35) Vase J. M. MUSTAPICH: Estudio preliminar a la edicin del Cdigo Civil de la Repblica Argentina del Instituto de Cultura Hispnica, Madrid, 1960, pgs. 15-17. (36) Vase J. PEIRANO FACI: E codificador Eduardo Acevedo, Montevideo, 1958, pginas 23-26. (36 bis) Vase A. TRIPICCIONE: La compara&ione giuridica, Cedarn, Padova, 1961, pginas 233-234. (37) Vase H . VALLADAO : Oh. cit., pgs. 14*15. (38) Vase P. LIRA IJRQUIETA: Las grandes lneas de la legislacin contempornea,

Imprenta Chile, Santiago de Chile, 1958, pgs. 54-55. 219

JOS MARA CASTAN VZQUEZ

gran influencia durante el siglo pasado la Constitucin espaola de Cdiz Si de las disciplinas jurdicas descendemos, por ltimo, a la prctica del Derecho, podemos llegar tambin, seguramente, a parecidas conclusiones. La aplicacin del Derecho es, desde luego, muy sintomtica para saber si pases diversos pertenecen a un mismo sistema jurdico. Como observa David, cuanda un jurista puede ejercer en pas extranjero (es decir, cuando ante la legisla' cin extranjera puede se ttrer d'affatr} es porque los dos pases pertenecen a una misma familia de Derechos (40). Pues bien, es evidente que entre los pases iberoamericanos se advierten notables coincidencias en el plano de la. prctica. Poseen, en efecto, una terminologa jurdica en buena parte comn (y en alguna parte distinta a la europea) y responden a una misma tcnica. Un jurista de cualquier pas iberoamericano no se siente completamente des' orientado en otro pas de Iberoamrica, y puede en l, como profesional, se tirer d'affaire o salir del paso airosamente. Cuando dos juristas iberoamericanos de sendos pases, hablan de temas jurdicos, el dilogo es fcil, y si participan juntos en coloquios a nivel mundial, pueden, al contrastar su afini' dad entre s frente a los dems, verificar que ambos pertenecen a una misma familia de Derechos.

LA COMUNIDAD JURDICA IBEROAMERICANA

Ese percatarse de la comn adscripcin de los iberoamericanos a una familia de Derechos bien perfilada (o, si se quiere, a un grupo propio, con personalidad acusada, dentro de la familia romano-germnica o dentro del sistema romanista) es importante en la hora actual, hora que si es en Amrica, en buena medida, de revolucin (41), puede serlo tambin, y sobre todo, de integracin. Cada vez parecen ser ms los que piensan que Iberoamrica es una realidad que requiere un continente unido; los que creen que es hora de
(39) Vase R. GARCA MARTNEZ: La Constitucin espaola de 1812 como antecedente constitucional argentino, en REVISTA DE ESTUDIOS POLTICOS, mm. 138, noviembre-diciembre 1964, pgs. 191-201. El peso de la Constitucin de Cdiz en el constitucionalismo americano y an en el europeo, ha sido puesto de relieve muy recientemente por D. SEVILLA ANDRS : Historia poltica de Espaa (1800-1967), Editora Nacional, Madrid, 1968, pg. 43. Puede verse tambin P. HENRQUEZ UREA: Historia de la cultura en la Amrica hispnica, Fondo de Cultura Econmica. Mxico-Buenos Aire, 5. a edicin, 1961, pg. 70. (40) Vase R. DAVID s Les grands systemes, cit., pg. 16. (41) Vase F. MuRILLO RUBIERA : Contenido de la Revolucin iberoamericana, en
REVISTA DE ESTUDIOS POLTICOS, nm. 131, septiembre-octubre 1963, pgs. 269 y sigs., y

L, RODRGUEZ-ARIAS '. La Democracia Cristiana y Amrica Latina, Editorial Universitaria, Lima, 1961, pgs. 101-106. 22O

EL SISTEMA JURDICO IBEROAMERICANO

superar los antagonismos y cancelar los resquemores que enfrentan a ciertas naciones iberoamericanas entre s. Los pasos que Europa va dando, siquiera sea lentamente y con tropiezos, hacia la unidad, se siguen como un ejemplo y un estmulo en Amrica; muchos advierten all que si Francia y Alemania, que estaban en guerra hace menos de veinticinco aos, siguen hoy un camino comn, con mayor razn pueden hacerlo pases que son hermanos y que tuvieron sus pleitos hace ms tiempo. De hecho es as cada vez mayor y ms real, como observa Jaime Delgado, la conciencia de la unidad hispanoamericana, vislumbrndose, entre las lneas ms gruesas de una prefiguracin del futuro hispanoamericano, la ten' dencia a la unidad continental hispnica (42). En cierto modo puede hablarse, se habla ya, de un nacionalismo continental en la Amrica de habla espaola: De un nacionalismo al decir de Herrera Lae que no surja, como ayer, de ia desmembracin, de la atomizacin, de la proliferacin de fronteras, sino que sea un nacionalismo emergente de un concepto y de un proceso de reintegracin {43). A la integracin econmica de Iberoamrica, ya muy deseada y estudiada (44), podra seguir, aun siendo difcil, la integracin poltica. Para el logro de esa integracin poltica es bueno que los pueblos ibero' americanos sean conscientes del hecho de que constituyen ya una comunidad. Si existen, como se conoca ya en el siglo XVII y pone de relieve Maravall, las comunidades como unidades polticas debidas en parte a la uniformidad de Derecho {45), no cabe ya desconocer la existencia de la Comunidad iberoamericana que, entre otros elementos comunes, posee, como hemos visto, un patrimonio jurdico comn. Desde Espaa, ciertamente, se ve ya como una reali(42) }. DELGADO: Suramrica, alta tensin, Sayma, Barcelona, 1962. pgs. 22-23. (43) F. HERRERA LAE: El financiamiento de la integracin latinoamericana, Publicaciones de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Concepcin, Concepcin (Chile), 1963, pg. 4. (44) Vase, por todos, el libro de M. FUENTES IRUROZQUI : La integracin econmica de la Amrica Latina, Ediciones Cultura Hispnica, Madrid, 1967. (45) f. A. MARAVALL: La teora espaola del Estado en el siglo XVII, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1944, pg. 102. Existen afirma el profesor MARAVALL unas unidades polticas que se muestran, hacia adentro, como una comunidad sustancial, y hacia afuera, con una franca separacin respecto a los que son ajenos a ese lazo comn, y estas unidades han de ser debidas a la accin de ciertos factores de integracin... Hay, pues, unas unidades polticas cuyas partes aparecen fundidas en s y separadas, diferenciadas de los extraos, y esto se debe a la uniformidad de derecho, costumbres, lengua y clima (pg. 102). Entre los factores de la comunidad, el profesor MARAVALL seala, tras la religin, la justicia: Para la fusin interior de los miembros de una comunidad, la justicia es necesaria i esa fue communis opinio de los escritores espaoles del siglo XVII (pg. 108).

OSE MARA GASTAN VZQUEZ

dad indiscutible y fecunda esa Comunidad. Algunos de nuestros juristas creen hoy en ella como un axioma {46), El profesor De -Castro, hace ya aos, haba sealado su existencia y haba sugerido como altamente recomendable, en consecuencia, que la comunidad se refleje en cada legislacin iberoamericana mediante la supresin de la condicin de extranjera y la mxima equi' paracin al nacional, en favor de quien sea iberoamericano, y que se celebren tratados admitiendo y regulando la doble nacionalidad entre los Estados de Iberoamrica {47). Y, en esta lnea, don Alberto Martn Artajo, siendo ministro de Asuntos Exteriores de Espaa, en i955 afirm: Quisiramos que la doble nacionalidad o, mejor, la concesin de una ciudadana supranacional hispnica a todos los hombres de nuestra estirpe fuese muy pronto un hecho que fundiese todos los aportes raciales de nuestros pases en una unidad superior... Ser nuestro ideal llegar a la Ubre circulacin de la sangre dentro del cuerpo vivo de la Comunidad hispnica {48). La integracin iberoamericana implicar, en su da, una obra de unificacin legislativa. Varios son los intentos que en ese sentido, en el marco de materias jurdicas concretas {49) o de zonas geogrficas limitadas {50), se han hecho ya. La unificacin legislativa requerir una labor previa en pro de un mayor conocimiento mutuo del Derecho entre los diversos pases iberoamericanos. Esa tarea deber hacerse a travs de estudios comparativos, difciles. hoy por hoy, ante la dificultad de conocer ampliamente, y al da, en cada uno de aquellos pases, la legislacin y la doctrina de los dems. Por eso son elogiables tanto los esfuerzos editoriales para la mayor difusin de las fuentes (51)
(46) Vase en esa lnea la magnfica monografa de F. PRIETO-C ASTRO Y RouMIER: ha nacionalidad mltiple, Instituto Francisco de Vitoria, C. S. 1. C , Madrid, 1962, pginas 175-178. (47) F. DE CASTRO: Ponencia presentada al I Congreso Hispano-Luso-Americano de Derecho Internacional (Madrid, 1951), resumida en la ob, cit. de FERMN PRIEToCASTRO, pgs. 138-140. (48) A. MARTN ARTAJO: Fiesta de la Hispanidad 1955 (Discurso), Oficina de Informacin Diplomtica, Madrid, 1955, pg. 17. (49) Vase el libro de F. CAPTEJN: La unificacin legislativa iberoamericana, Cuadernos de Monografas del Seminario de Problemas Hispanoamericanos, Madrid, 1950. (50) Vase, por lo que se refiere especialmente a la zona centroamericana, el libro de F. FERNNDEZ-SHAW : La integracin de Centroamrica, Ediciones Cultura Hispanica, Madrid, 1965. (51) Por ejemplo, el esfuerzo del Instituto de Cultura Hispnica, de Madrid, para editar, en colaboracin con el Instituto de Estudios Polticos, la coleccin de Constituciones americanas, con prlogos del profesor FRAGA IRIBARNE; O el que est llevando tambin a cabo el mismo Instituto de Cultura Hispnica, por iniciativa del doctor PINAR LPEZ, continuada por el doctor MARASN MOYA, para editar la coleccin Cdigos Civiles de Iberoamrica, en curso de publicacin, con estudios preliminares de civilistas, americanos.
222

El. SISTEMA JURDICO IBEROAMERICANO

como los esfuerzos universitarios para la mayor extensin de los estudios de Derecho comparado (52). La misin de los juristas iberoamericanos es, en resumen, muy importante de cara al futuro. En la construccin de Iberoamrica tienen, ciertamente, papeles muy importantes los economistas y los tcnicos, los humanistas y los poetas; pero e! trazar las lneas de un Estado a escala continental, el plasmar sus normas constitucionales, el compilar los cuerpos legales en las .materias que sean susceptibles de unificacin, el extender el Estado de Derecho, el coordinar los Tribunales, el crear los rganos supremos judiciales del conti' nente y tantas otras tareas que la magna empresa implica, son, en definitiva, funciones propias de los juristas.
JOS MARA CASTN VZQUEZ

RESUME L'auteur se demande si les rgimes jundiques en Amrique latine ne sauraient se rctmener a une conceptton commune et si au-dela des diffrences il n'y aurait pos une intgration en unit supneme, c'est a dir, un "systme jundique" propre ou une "famille de Drotts". La question est importante non seulemeni pour de possikles schmas de Droit compar mas encor pour arriver a une visin pohtique de I*avenir de cetie Amrique, car une unijtcation de ce Continent sera bien difjictle a rahser sans une unification, partielle au moins, du Droit, unification lgislatwe qu'on aurait mal a- assurer sans l'existence pralable d'une grande famille jundique indpendante. Plusieurs des spcialistes en Droit compar n'incluent pos les lgislations latino-amricaines en un groupe autonme dans leurs classifications des systemes jundiques du monde actuel et certains sont nettement d'avis qu'il n'y a pos de systeme clavrement delimit de Droit latmo^amncean, Cependant, un examen des ircabs essentiels de ees lgislations mne a affitmer qu'elles constituent sinon un systeme proprement dit (dans ioute la portee du mot systeme) du moins un groupe ou famille dhnnte se rangecn dans I'un des
(52) Son en esa lnea trabajos meritorios, entre otros: los de los Institutos de D e recho Comparado americanos, desde el ya antiguo y prestigioso de Mxico hasta los ms recientes los del Instituto de Derecho Comparado de la Universidad ' de Madrid, que desde 1964 celebra cursos de Iniciacin al Derecho Comparado, proyectados espe-< cialmente para graduados iberoamericanos con especial estudio del sistema jurdico de Iberoamrica! o los de Jas Universidades de Concepcin, Valparaso y Mxico, que han organizado ya Sesiones de Derecho Comparado en colaboracin con la Facult Interna* tionale Pour l'Enseignement du Droit Compar.

JOS MARA CASTAN VZQUEZ

grands systmes. Par leur origime et leurs caractristiques, les legislations latinoamricaines, en efjet, apparttennet au systme juridique occidente,, a l'intneur de ce systeme elles appartiennet au systeme romaniste, et dans ce systme romaniste au groupe latn. Mais a, l'intrieur de ce groupe latin, ees legislations par les traits communes qui les unissent tout en les sparant des systmes jundiques europens, forment, en outre, une famille jundique propre. La premire coincidence parmi ees legislations latino-amricaines est sans doute, leur mime tradition jundique. C'est le Droit espagnol, appliqu en Amrique pendant trois sicles, qu'on retrouve la base de toutes ees legislations. Les Audiencias ne firent, en somme, que transporter en Amrique le Droit espagnol, qui s'y enracina a un point te/ que meme apres l'indpendance il y resta en vigueur, plus ou moins longtemps (dans certains cas jusqu'a nos jours). Lorsque l'on proceda a la codification l'influence du Droit espagnol, naturellement, se ft sentir encor. Quant l'application du Droit, l'on constate aussi des co'incidences de terminlogie, de mthode, de techniques chez les juristes latino-amricams et gdement des andogies dans les organisations judiciaires des diffrentes Etats. Il importe de aire tat de ees co'incidences car l'unification lgislative de l'Amrique latine exige une vaste tache de connaissance mutuelle a travers des tudes comparatives. Le role des juristes pour mener a bien cette tache et nombre d'autres missions, est de tout premier ordre, en Amrique latine.

S U M M A

RY

The question in this study in whether Latin-American juridical regimes respond to common conceptions and whether, in-spite of their differences, they become part of a higher unity, namely, a "juridical system" of their twn or a "family of Laws". The question affeets not only the schema of comparative Law, but also the politicd aspect of Latn-America's future because the integratxon of this Continent can hardly come about ivithout at least a partid unification of Law, and that lgislative unification "would certainly be difficult to achieve if the Latin-American countnes did not form part of one and the same great juridical family. Various comparative writers do not include South American legislations as an autonomous group, in the classifications of juridical systems in the ivorld today; and some have the decided opinin that a perfectly defined system of IAtin-American Law does not exist. However, after detailed examination of these legislations in their most essential features, one is inclined to maintain that they do in fact constitute, if not exactly a system as such
2.24

EL SISTEMA JURDICO IBEROAMERICANO

(in the -widest sense of the word), a group or a family delimited ivithin some of the great systems. American legislations belong in fact, because of heir origin and characteristics, to the Western juridical system; within this system they belong to the Romanist system and "within the Romanist system to the Latn group. But even 'within the Latin group they form because of common points they have between each other and the differences that seprate them from the European Latin legislations a juridical family of iheir own. The first basic coincidence of South American legislations is to be found tn their juridical tradiUons. At the bottom of this traditions is Spanish Law, used, throughout America durmg three centunes. The Audiencias carried out the transplantation of Spanish legislation over to America; it took rooi so strongly that even after the Independence the Spanish laws remained in forc for a long time (in some cases up until the present doy). Naturally Spanish law bore some influence in the American codifications ivhen these carne into being. As regards the apphcation of the Law, one can see cmncidences in terminology, method and techmque among the Latin American jurists, together ivith analogies in the judicial organi^ation of the different States. It is important to note these comcidences: Legislative coincidence of Latin America requires a task of mutual understanding and acquaintance by means of comparative studies. The role of the jurists is fundamental in order to carry out this enterprise and other missions in the future America.

15