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MODELO HABEAS CORPUS - CONSTRAGIMENTO ILEGAL MEDIDA DE SEGURANA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO ________________

referncia: Habeas Corpus com pedido de Liminar URGENTE RU PRESO;

Uma preocupao central que tenho, na compreenso e atuao no sistema penal brasileiro, o funcionalismo penal, que, degenerado em populismo, afastou, do direito penal, a Cincia, levando-nos a uma espiral punitiva sem fim, pela qual, em nove anos (2000-2009), o nmero de presos, condenados e provisrios, dobrou, passando de 232.755 para 469.807. Outra preocupao a ineficincia do processo penal. A confluncia desses dois fatores, gera, concomitante e paradoxalmente, rigorismo (aos pobres) e impunidade (aos ricos). (Lus Vanderley Gazoto, 2009, in Populismo Penal, Procurador Regional da Repblica).

Carlos Augusto Passos dos Santos, Assessor de Estabelecimento Penal da Defensoria Pblica do Estado do Paran, devidamente inscrito nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil, seo SP, sob o n 300.243, vm com a devida vnia a Augusta presena de Vossas Excelncias, impetrar a presente ordem Constitucional de Habeas Corpus, com expresso pedido de liminar, em favor de _________ cidado brasileiro, solteiro, filho de __________, atualmente preso na ____________ de __________, por ato coator deflagrado pela MMa. Juza da Vara de Execues Criminais ____________.

I prolegmenos.

Vivemos num Estado Democrtico de Direito, mas cuja execuo de pena sequer adequa-se aos ditames de um Estado de Direito. A nica coisa que posso pedir, em suma, que observem a Constituio! Leiam os princpios constitucionais! Chega de tratarmos pessoas de forma to cruel que nem mesmo um animal toleraria! Perdoe-me, leitor [Procurador, Desembargador], por todo esse sentimentalismo conclusivo, mas no posso deixar de expressar, nesse diminuto espao, a sensao de nojo que tenho ao manusear diversos processos de execuo penal. Negar o problema tarefa fcil; difcil mesmo indignar-se[1]

II resenha ligeira.

O requerente foi absolvido impropriamente, sendo aplicada medida de segurana de 02 anos de internao hospitalar no Complexo Mdico Penal, por infrao aos artigos 33 e 35 da Lei 11.343/06, autos n 2__________, perante a Vara Criminal da Comarca de __________r. Ocorre Excelncia, que desde o dia de sua absolvio o paciente encontra-se preso em estabelecimento Penal, ao invs de estar sob tratamento mdico. Pois como sabido, a Medida de segurana tem carter curativo, teraputico e no repressivo. Excelncia, o paciente encontra-se h mais de 02 anos sob constrangimento ilegal preso em estabelecimento totalmente inadequado. Ao caso no h que se falar do princpio da razoabilidade, eis que a razoabilidade deve ser vista ao caso em prol do paciente, que h 02 anos encontra-se sob constragimento ilegal.

a) DA PERICULOSIDADE

Ao

caso

existe

laudo

pericial

favorvel

ao

tratamento

ambulatorial do paciente em liberdade (em anexo).

O tratamento a ser aplicado ao requerente se d na modalidade de tratamento ambulatorial nos termos do Exame, com tratamento psiquitrico, sob medicao e suporte sociopsicopatolgico por meio do Sistema nico de Sade em

[1]SCHIMIDT, Andrei Zenkner. A crise de legalidade na Execuo Penal. Artigo da obra Crtica Execuo Penal, segunda edio, p. 74. Editora Lumen Juris, 2007.

liberdade, e no remoo ao complexo mdico legal, sob pena de Constrangimento Ilegal. Est modalidade de tratamento se d em liberdade, caso contrrio transforma-se em internao.

b) DA PERMANNCIA CARCERRIA O sentenciado foi preso em / /2009, sendo transferido para esta Unidade Penal em / /2010, onde se encontra cumprindo sua reprimenda desde ento, apresentando BOM

comportamento carcerrio, consoante comprova o incluso Atestado de Permanncia e Conduta Carcerria do Distrito Policial da Comarca __________, bem como desta Unidade Prisional. Ressalta-se que o requerente encontra-se cumprindo sua medida de segurana em local inapropriado para o seu tratamento, estando desde a data da sentena sobre constrangimento ilegal..Razo pela qual, sua reprimenda se torna cada vez

mais rigorosa. So estes os fatos a se levar em conta para a presente impetrao.

III razo de impetrao.

Investe o writ contra a morosidade do Poder Judicirio em dar ao Paciente tratamento pelo qual necessita em regime ambulatorial em liberdade. IV da coao. a) Da legalidade

Sendo a execuo penal atividade tipicamente jurisdicional (artigo 2 da Lei 7.210/84), possuindo o ttulo executivo penal limites, dentre os quais a aplicao do tratamento correto ao paciente, nesta senda, assegurar ao ru um direito a tratamento ambulatorial e no efetiv-la na prtica por pura e simples desestruturao do sistema penitencirio, uma questo de patente ilegalidade passvel de ataque pela via do habeas corpus. No mbito do Estado Democrtico de Direito (artigo 1, nico, da CRFB), cercado de garantias aos acusados, inadmissvel que, presentes os requisitos legais, por fato alheio vontade e ao mrito do prprio paciente, seja ele punido por

uma deficincia do Estado em no disponibilizar sua insero estabelecimento mdico adequado ao qual tem direito adquirido. Como sabido, a Medida de Segurana diferencia-se da Pena, pois est tem carter, pedaggico, teraputico, curativo. Pelo motivo do desrespeito aos limites do ttulo executivopenal caracterizando ilegalidade geradora de constrangimento ilegal, sendo plenamente plausvel a concesso do habeas corpus. Importante alegar que a ilegalidade aqui questionada, antes de formal substancial, haja vista que entre ter direito j reconhecido no ttulo executivo e estar numa Penitenciaria em regime fechado, h evidente diferena qualitativa mais gravosa no cumprimento da Medida de Segurana, que no pena! Considerando que o laudo de exame de cessao da periculosidade foi favorvel ao tratamento ambulatorial, requer-se a liberao do requerente; Considerando que o tratamento ambulatorial ao caso seria uma forma de progresso, como apregoa a Doutrina. Excelncia no nosso ordenamento admite-se tambm a Progresso da medida de segurana. Para Eduardo Reale Ferrari, o inimputvel ou semi-inimputvel ter direito progresso na medida de segurana, pois esta uma garantia constitucional inerente a qualquer cidado, e se essa progresso no for admitida seria um contrasenso s finalidades do tratamento[2]. O Cdigo penal em seu art. 96 salienta que: As medidas de segurana so: I internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, falta, em outro estabelecimento adequado; II sujeio a tratamento ambulatorial. Ao caso o tratamento a ser aplicado ao requerente se d na modalidade de tratamento ambulatorial nos termos do Exame, com tratamento psiquitrico, sob medicao e suporte sociopsicopatolgico por meio do Sistema nico de Sade em liberdade, e no remoo ao complexo mdico legal, sob pena de Constragimento Ilegal.

[2] FERRARI, Eduardo Reale. Medidas de Segurana e Direito Penal no Estado Democrtico de Direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.

Est modalidade de tratamento se d em liberdade, caso contrrio transforma-se em internao. Verifica-se, que o paciente no est sendo submetido ao tratamento adequado sua condio de inimputabilidade. Leciona o festejado doutrinador Julio Fabbrini Mirabete:
" (...) constitui constrangimento ilegal sanvel inclusive pela via do "Habeas Corpus" o recolhimento de pessoa submetida a medida de segurana em presdio comum. Na absoluta impossibilidade, por falta de vagas, para internao, deve-se substituir o internamento pelo tratamento ambulatorial" ("Manual de Direito Penal", 3 ed., parte geral, vol. 1, 10/02/03, p.355).

No mesmo sentido posiciona-se o Professor Renato Marco: Acometido de molstia mental, aquele que recebe medida de segurana deveria ser
submetido a internao ou tratamento ambulatorial visando sua cura. Ocorre, entretanto, que de regra o tratamento ambulatorial falho, e a internao, por sua vez, acaba sendo substituda por longo perodo em crcere comum no aguardo de vaga em hospital de custdia e tratamento psiquitrico. Inegvel que a situao catica e gera

constrangimento ilegal. No se desconhece a possibilidade de o agente permanecer recolhido em estabelecimento prisional por breve perodo, at que se consiga vaga em estabelecimento adequado, sem que tal configure constrangimento ilegal. Alis, nesse sentido at mesmo o art. 59 das Regras Mnimas para o Tratamento do Preso no Brasil, Resoluo n. 14 do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria (CNPCP), de 11 de novembro de 1994 (DOU DE 2-12-1994), prev que o doente mental dever ser custodiado em estabelecimento apropriado, no devendo permanecer em estabelecimento prisional alm do tempo necessrio para sua transferncia. (MARCO, Renato. Curso de Execuo Penal. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 313.).

E mais: O que no se deve admitir, entretanto, a definio quanto ao prazo que se pode permanecer no aguardo de vaga, pois constitui constrangimento ilegal o fato de algum que recebeu medida de segurana ser mantido em regime fechado por ausncia de inexistncia de vagas em hospital especfico. (MARCO, Renato. Curso de Execuo Penal. So Paulo: Saraiva, 2010. p. 314). (grifo nosso)

Sobre o tema, advertem os ilustres Professores Eugenio Ral Zaffaroni e Jos Henrique Pierangeli:
"(...) Duas so as medidas de segurana previstas na lei penal: 'a internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico ou, falta, em outro estabelecimento adequado' e a 'sujeio a tratamento ambulatorial' (art. 96, I e II). O art. 99 dispe que 'o internado ser recolhido a estabelecimento dotado de caractersticas hospitalares e ser submetido a tratamento.' Este dispositivo legal impede que o submetido a medida de segurana seja internado num estabelecimento penal comum (...)". (in Manual de Direito Penal Brasileiro - Parte Geral - Edt. RT - 4 Edio. Pg. 856).

Corroborando temos a Jurisprudncia pacfica do Colendo Superior Tribunal de Justia:

"EXECUO PENAL. HABEAS CORPUS. APLICAO DE MEDIDA DE SEGURANA DE INTERNAO. FALTA DE VAGA EM HOSPITAL PSIQUITRICO. I - Sendo aplicada ao paciente a medida de segurana de internao, constitui constrangimento ilegal sua manuteno em priso comum, ainda que o motivo seja a alegada inexistncia de vaga para o cumprimento da medida aplicada. II - A manuteno de estabelecimentos adequados ao cumprimento da medida de segurana de internao de responsabilidade do Estado, no podendo o paciente ser penalizado pela insuficincia de vagas. Habeas Corpus concedido." (HC 31902 /SP;HABEAS CORPUS 2003/0210263-8 - T5 - QUINTA TURMA - Rel. Ministro FELIX FISCHER - j. 11/05/2004 - DJ 01.07.2004 p. 230). (grifamos). "PENAL. MEDIDA DE SEGURANA. DETERMINAO DE INTERNAO EM HOSPITAL DE CUSTDIA E TRATAMENTO PSIQUITRICO. PACIENTE PRESO EM DELEGACIA DE POLCIA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL. EXISTNCIA. 1 - Em se tratando de aplicao de medida de internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, tem-se por configurado o constrangimento ilegal quando o paciente submetido priso em delegacia de polcia, ainda que o motivo seja a inexistncia de vaga no estabelecimento adequado. 2- Ordem concedida." (HC22916/MG; HABEAS CORPUS 2002/0070023-1 -Sexta Turma - Rel. Ministro Fernando Gonalves - j. 29/10/2002 - DJ 18.11.2002 p. 297). (grifamos). E mais: "SEGURANA. CUMPRIMENTO EM ESTABELECIMENTO INADEQUADO. FALTA DE VAGAS. JUZO DA EXECUO PENAL. ARTIGOS 66, INCISO VI, DA LEP E 96, INCISO I, DO CDIGO PENAL. CONCESSO PARCIAL DA ORDEM. 1. A medida de segurana imposta na sentena deve informar a sua execuo, no importando, contudo, em constrangimento ilegal, o tempo de permanncia necessrio transferncia do inimputvel do estabelecimento prprio da priso provisria para aquel outro ajustado ao decretado pelo Poder Judicirio. 2. Tal tempo deve subordinar-se ao princpio da razoabilidade, que faz injustificvel transferncia que se retarde por mais de 30 dias. 3. Cumpre ao juiz das execues, por outro lado, luz da norma insculpida no artigo 66, inciso VI, da Lei de Execues Penais, que lhe reclama zelo pelo correto cumprimento da medida de segurana, decidir sobre a questo da inexistncia de vaga ou de estabelecimento adequado, adotando providncias para ajustamento de sua execuo ao comando da sentena. 4. Ordem parcialmente concedida" (STJ - HC 18803/SP - 6 Turma - Rel. Min. Hamilton Carvalhido - j. 05/03/2002 - DJU de 24/06/2002, p. 346). E ainda:

Medida de segurana (aplicao). Vaga em hospital psiquitrico (inexistncia). Tratamento ambulatorial (possibilidade).1. Aplicada medida de segurana consistente em internao em hospital psiquitrico, configura constrangimento ilegal a manuteno do paciente em centro de deteno provisria.2. Quando no h vaga em estabelecimento adequado -hospital psiquitrico -, deve-se submeter o paciente a tratamento ambulatorial.3. Habeas corpus deferido a fim de que seja submetido o paciente a tratamento ambulatorial at que surja vaga em estabelecimento adequado. Medida de segurana (aplicao). Vaga em hospital psiquitrico (inexistncia). Tratamento ambulatorial (possibilidade). (HC 67869 SP, Rel. Ministro NILSON NAVES, T6 - SEXTA TURMA, Publicao DJ 22.10.2007 p. 375). Assim, tendo em vista que o requerente permaneceu por todo esse tempo de tratamento nesse estabelecimento penal, sob constragimento ilegal, sem tratamento adequado, nada mais justo do que sua Liberao para tratamento ambulatorial, nos exatos termos do laudo.

b) Direito subjetivo do sentenciado. A deciso jurdica concessiva de um determinado regime de cumprimento de pena ou Medida de segurana vincula o Estado, e especialmente o Judicirio, a somente permitir que a Medida de Segurana seja cumprida exatamente

naquela modalidade, seja no estabelecimento prprio, seja no estabelecimento disponvel com as adequaes necessrias. O que no pode admitir que o paciente continue a cumprir medida de segurana como se fosse pena em regime mais gravoso ao qual faz jus. Com efeito, integra direito subjetivo de o sentenciado cumprir a Medida de Segurana sob tratamento ambulatorial (conforme laudo em anexo) no exato regime que o ordenamento jurdico lhe assegura, no podendo se admitir o cinismo e a perversidade deste ser submetido a cumprimento de Medida de Segurana em Priso, por omisso do Estado que no lhe compete. Preenchidos os requisitos objetivos ou seja certificado por meio de exame de cessao da periculosidade de que o paciente ostenta baixa periculosidade, tem o sentenciado direito subjetivo a submeter-se ao tratamento ambulatorial. Uma vez violado tal entendimento, caracterizada est situao de constrangimento ilegal passvel de sanao via habeas corpus.

c)

Da

falta

de

razoabilidade.

Violao

explcita

proporcionalidade pelo subprincpio da necessidade (artigo 5, LV, da CRFB). Por fim Excelncias, mesmo para quem entende que a melhor soluo ao do internado inserido em priso tem como pressuposto aguardar a autorizao para implementao na complexo mdico penal, mesmo neste draconiano entendimento, o mnimo que se pode esperar que haja um prazo determinado para que tal providncia seja efetivada, sob pena de, definitivamente, ingressarmos no campo da barbrie, da falta absoluta de controle e respeito jurisdicional com violao de direitos fundamentais do paciente. No caso concreto, ainda que Vossa Excelncia pense diferente da tese sustentada por ns outros, no se pode deixar de considerar que j restou mais do que extrapolado o prazo razovel para que o Estado tomasse as providncias e assegurasse a insero do sentenciado no tratamento adequado. E quem indenizar esse tempo de tratamento perdido, ao qual deveria ser inserido o paciente?. Vale dizer, para um paciente que obteve direito a internao em sentena em 2009, l se vo quase absurdos 03 anos cumprindo medida de segurana como se fosse pena ilegalmente no fechado por problema

absolutamente alheio aos seus. Pergunto Excelncias, isto Justia? para isto que se presta a jurisdio na execuo penal? No por acaso que, sobre a posio do Judicirio na execuo penal, crtica pesada j se fez:

O arcabouo executivo-penal no Brasil, avesso ao princpio acusatrio, ostenta h muito a marca do totalitarismo (...) o vis totalitrio do sistema penitencirio continua a ser alimentado por um modelo administrativista e meritocrtico que rege todo o aparato normativo em sede de execuo penal, deflagrando em seus moldes atuais, duas [3] nefastas conseqncias: faz do preso seu refm e do Poder Judicirio seu servo

Isto tudo em tempo da razovel durao do processo como direito fundamental do acusado, na forma do artigo 5, LXXVII, da CRFB. Para proporcionalidade, com demonstrar nfase a no falta seu de respeito da ao princpio da o

subprincpio

necessidade,

constrangimento ilegal derivado da deciso de primeiro grau desrespeitou a ideia de que, na pior das hipteses, apesar dos problemas estruturais do Estado do Paran, imperativo seria reconhecer uma forma de convivncia menos onerosa possvel de se conciliar o direito subjetivo do ru a cumprir a medida de segurana no regime devido com eventual argumento de defesa social.

d) DAS MEDIDAS ANTIMANICOMIAIS Com intuito de impedir injustias como estas, o Colendo Conselho Nacional de Justia por meio da Recomendao n. 35 de 12 de Julho de 2011, resolveu recomendar aos Tribunais que:
CONSIDERANDO a experincia exitosa de programas pioneiros no Brasil de ateno a pacientes judicirios adotando a poltica antimanicomial, RESOLVE RECOMENDAR aos Tribunais que: I na execuo da medida de segurana, adotem a poltica antimanicomial, sempre que possvel em meio aberto; (...) III em caso de internao, ela deve ocorrer na rede de sade pblica ou conveniada, com acompanhamento do programa especializado de ateno ao paciente judicirio, com observncia das orientaes previstas nesta recomendao. (grifo nosso).

No Mesmo sentido prescreve a Resoluo n. 113 de 2010 tambm do Colendo Conselho nacional de Justia ao dispor que:
[3]ROIG, Rodrigo Duque Estrada. Direito e Prtica Histrica da Execuo Penal no Brasil. Editora Revan, 2005;

Art. 15 Transitada em julgado a sentena que aplicou medida de segurana, expedir-se- guia de internao ou de tratamento ambulatorial em duas vias, remetendo-se uma delas unidade hospitalar incumbida da execuo e outra ao juzo da execuo penal. (...) Art. 17 O juiz competente para a execuo da medida de segurana, sempre que possvel buscar implementar polticas antimanicomiais, conforme sistemtica da Lei n 10.216, de 06 de abril de 2001. (grifamos)

Com isso, nobre Relator faz jus o paciente ao tratamento ambulatorial em liberdade, como forma de Justia e poltica antimonicomial. No de agora que referida poltica usada, no sculo XVIII, Phillippe Pinel, considerado o pai da psiquiatria, props uma nova forma de tratamento aos loucos, libertando-os das correntes e transferindo-os aos manicmios, destinados somente aos doentes mentais. Dando incio a era das medidas antimanicomiai[4]s. Mais tarde no Brasil por volta do sculo XX, inicia-se o movimento da Reforma Psiquitrica, aliada ao movimento antimanicomial, baseados na defesa dos direitos humanos e resgate da cidadania dos que sofrem de transtorno mentais. VI da medida liminar guerreada. a) Do fummus boni iuris. O writ comporta deferimento j em stio liminar, haja vista a presena absoluta dos cones informativos das medidas cautelares (fummus boni iuris e periculum in mora). Em relao a identificao da fumaa do bom direito, devemos sempre examinar a lei. Assim que o mandamento legal nsito ao certame do art. 7, inciso II, do Pacto de San Jos na Costa Rica, em comunho de conformao com o art. 5, XLVIII da CF, impe ao Estado o dever de proporcionar estabelecimento adequado para cumprimento das penas impostas (leia-se tambm medidas de segurana). Assim que esta medida excepcional em face do decurso temporal demonstrado e atacado no writ em mesa, agride a razoabilidade e, via direta desta consequncia, a prpria dignidade da pessoa humana, notadamente pela insuficincia do sistema penitencirio do Estado do Paran. Assim este reino inconstitucional no pode permanecer cegando o aplicador da lei, data vnia, uma vez que o paciente preso tambm faz jus a garantia
[4] http://www.ccs.saude.gov.br/vpc/reforma.html

de cumprir sua medida de segurana em local adequado, ou seja, conforme o laudo em liberdade, garantindo-se o mnimo de dignidade apta a lhe conduzir a reintegrao social. Pensamos, ns outros, bem apontada a fumaa do direito... b) do periculum in mora.

Teimar alm da conta j revela um plusexcepcional a data venia. No caso em mesa, a s mantena da irrazoabilidadeno que tange a demora para a adequao do tratamento do paciente, por si s equivaleria a um perigo de mora dirio afinal a sua traduo sustenta a possibilidade de se aviltar a Carta Poltica um dia a mais... Deveras e por amor a arte, pensemos na Capela Sistina... de sabena histrica que MICHELANGELO extrapolou (em muitos anos) os prazos para a sua concluso. Felizmente a Santa Igreja no lhe encerrou o contrato... Data vnia, na demora do gnio florentino (que no trouxe nenhum prejuzo a ningum nem atentou contra a dignidade do cidado) no se vislumbrava qualquer elemento de razoabilidade que, porventura, pudesse desaguar na excomunho de suas tintas... No caso presente, qual o elemento de razoabilidade sufragaria a mantena do Paciente em regime no teraputico? Mutatis mutandis, sob o signo da cincia e no da arte, bem afastados os elementos sacros convocados, seria razovel tutelar uma leso constitucional por mais tempo do que o necessrio? Com Vossas Excelncias a resposta! Diante dos argumentos expendidos, roga a concesso da ordem j em stio liminar, de sorte a ordenar a imediata colocao do curatelado sob tratamento ambulatorial em liberdade, tendo em vista o exame de cessao da periculosidade em anexo. VII da concesso do writ.

Com exame da liminar e aps as informaes que Vossa Excelncia entender necessrias e o douto parecer do Parquet, suplica o Paciente a concesso da ordem, para a finalidade de se lhe ordenar a soltura em ateno ao certame da

razoabilidade, em resgate ao devido processo legal e na salvaguarda da dignidade da pessoa humana, reconhecendo-se o constrangimento ilegal que se materializa na sua manuteno em regime prisional diverso de tratamento mdico ambulatorial.

Roga a concesso da ordem. Londrina, 08 de maio de 2012. __________________________________ Carlos Augusto Passos dos Santos Ass. Est. Penal Defensoria Pblica OAB SP 300.243 DOCUMENTOS ANEXADOS AO WRIT: A) EXTRATOS VEP; B) APCC E DADOS GERAIS