LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Son un conjunto de normas jurdicas con una estructura especialmente adecuada a los destinatarios del sistema y a las necesidades del mismo. La estructura del Derecho internacional pblico es de coordinacin, lo que le diferencia de las estructuras de subordinacin de los sistemas internos, dnde los sujetos estn sometidos a poderes que los condicionan. Esta estructura de coordinacin, responde a que sus principales sujetos, los Estados, son soberanos, razn por la cul, por definicin, no admiten sometimiento a poder material ajeno que les condicione, aunque si se subordinan, sin perder su atributo, a reglas jurdicas que le obligan sin excepcin. El Derecho internacional est integrado por acuerdos entre estados tales como tratados internacionales, con diferentes denominaciones segn el caso (tratados, pactos, convenios, cartas, memorndum, declaraciones conjuntas, intercambios de notas, etc) como tambin por la costumbre internacional, que se compone a su vez de la prctica de los Estados, que stos reconocen como obligatoria, y por los principios generales del Derecho. Esta enumeracin de fuentes del derecho internacional es consagrada por el art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia que dice: La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deber aplicar: 1. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes; 2. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho;

3. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas; 4. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59. Sobresalen como fuentes autnomas: la costumbre internacional, los tratados y los principios generales del derecho. Las decisiones judiciales y la doctrina, son fuentes auxiliares, por cuanto requieren para su aplicacin de una fuente autnoma que los apoye. Definicin de tratados conforme a la convencin de Viena, en su artculo 2, prrafo I, que dice: Se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional Pblico, ya consiste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualesquiera que sea su denominacin particular. De dicha disposicin se deduce que la Convencin se aplica nicamente a: 1. Tratados celebrados entre Estados 2. Por escrito 3. Regidos por el Derecho Internacional Pblico Proceso de celebracin del tratado, las etapas son las siguientes: 1. Negociacin 2. Adopcin del texto 3. Autenticacin del texto 4. Manifestacin del conocimiento

Negociacin.- Tiene por objeto lograr un acuerdo entre las partes a fin de determinar las clusulas del tratado. Adopcin del texto.-Una vez negociado el tratado, se adopta como definitivo; en la actualidad los tratados bilaterales se adoptan por unanimidad y los multilaterales, segn lo dispongan los Estados, a falta de acuerdo, por las dos terceras partes presentes y votantes. Autenticacin del texto.- Es el acto mediante el cual se establece el texto definitivo del tratado y en el que se certifica; el texto correspondiente quedar establecido como autntico y definitivo: a) Mediante el procedimiento que se prescriba en l o en que cnvengan los Estados que hayan participad en su elaboracin, o b) A falta de tal procedimiento, mediante la firma ad referndum o la rbrica puesta por los representantes de su Estad en el texto de tratado en el acto final de la conferencia en que figure el texto. Manifestacin del consentimiento.- Es el acto por el cual los Estados se obligan a cumplir el tratado. Las formas de manifestacin del consentimiento son: a) La firma b) El canje de instrumentos que constituyen un tratado c) La ratificacin d) La aceptacin e) La aprobacin f) La adhesin Los Estados negociadores son los que escogen cul va a ser el modo de manifestar el consentimiento, como se desprende de los artculos 12,13,14, y 15 de la Convencin de Viena. Antes en la doctrina y en la prctica los tratados se

llevaban a cabo de forma mediata los actos eran: negociacin, firma y ratificacin, los que eran de forma simplificada se concluan por el Jefe de Estado, Ministro de Relaciones Exteriores o jefe de la respectiva misin diplomtica. Tales acuerdos no estaban sujetos a una ratificacin posterior, sino que obligaban a partir de la firma el canje de instrumentos. Entrada en vigor del tratado y su aplicacin provisional. Segn el artculo 24 de Convencin de Viena establece: Un tratado entrar en vigor de la manera y en la fecha en que en l se disponga o que acuerden los Estados negociadores.contina diciendo a falta de tal disposicin o acuerdo, el tratado entrar en vigor tan pronto como haya constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por tratado. Nada impide la aplicacin provisional de un tratado antes de su entrada en vigor, como lo establece el art. 25 de la Convencin de Viena, si el tratado as lo dispone o los Estados negociadores lo han convenido; debe tenerse en cuenta que si bien el tratado no obliga a las partes antes de su entrada en vigor, stas debern abstenerse de cualquier acto que frustre el objeto y fin del mismo. En cuanto a la aplicacin de los tratados, la Convencin de Viena regula los siguientes aspectos: 1. La aplicacin de los tratados en el tiempo. 2. La aplicacin territorial del tratado 3. La aplicacin de tratados sucesivos que contengan disposiciones referentes a la misma materia. Aplicacin de los tratados en el tiempo.- La regla general es que los tratados no se aplicarn retroactivamente, salvo que las partes tengan una intencin diferente.

Aplicacin territorial de los tratados.- Los tratados se aplicarn en la totalidad del territorio de cada Estado parte, salvo que las partes tengan una intencin diferente. Aplicacin de tratados sucesivos que contengan disposiciones relativas a la misma materia.- Este problema es contemplado por el artculo 30 de la Convencin de Viena que se refiere a las relaciones jerrquicas entre tratados vigentes, sobre la misma materia, que se aplican a las mismas partes o a partes diferentes. El prrafo 2 del art. 30, contempla la situacin de un tratado que especfica que est subordinado a uno anterior o posterior; en este caso se aplica el tratado que tiene primaca conforme a los textos de los tratados. Un segundo supuesto se da cuando los tratados sobre la misma materia no regulan de forma especfica sus relaciones jerrquicas; en esta situacin se aplica el principio de que el tratado posterior, deroga al anterior, en todas las disposiciones en que sean incompatibles. Por ltimo, el art. 30, prrafo 4, contempla la situacin de tratados referentes a la misma materia, en que las partes no son las mismas. El problema se resuelve de la siguiente manera: 1. Las relaciones entre Estados que sean parte en ambos tratados, se

regirn por el tratado posterior en las disposiciones que sean incompatibles con el tratado anterior. 2. Las relaciones entre un Estado que sea parte en un tratado y otro que sea parte en los dos tratados, se regirn por el tratado en que ambos sean parte. Enmienda y modificacin de los tratados, conforme al art. 39 de la Convencin de Viena, el procedimiento de enmienda requiere el acuerdo de las partes, aplicndose en dicho procedimiento las normas generales de celebracin de los tratados. El art. 49 establece algunas reglas especficas:

1. Toda propuesta de enmienda debe ser notificada a todas las partes, las cuales tendrn derecho a participar en la decisin acerca de la accin por tomar y en la negociacin y celebracin del acuerdo de una enmienda. 2. Las enmiendas solo obligan a los Estados parte que las acepten; los Estados parte que no ratifiquen o acepten las enmiendas quedarn sujetos al tratado original. Esta situacin es igual a la prevista en el art. 30, prr. 4, de la Convencin de Viena. Nulidad de los tratados, las causa de nulidad son taxativas; por tanto un tratado, no puede impugnarse sino por los motivos enumerados en la convencin y recurriendo a los procedimientos que la misma establece. Dichas causas de nulidad son: 1. Violacin a una norma de derecho interno. (art. 46 de la CV) 2. Restriccin a los poderes del representante. 3. Error 4. Dolo 5. Corrupcin del representante 6. Coaccin sobre el representante 7. Coaccin sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza. 8. Incompatibilidad con una norma de ius cogens.

Violacin de una norma de derecho interno.- La Convencin de Viena admite la posibilidad de nulidad relativa los tratados, cuando las violaciones al derecho interno sean manifiestas y afecten a una norma de importancia fundamental. Debe sealarse que un Estado pierde el derecho a alegar nulidad de un tratado si convino expresamente que el tratado es vlido o se comport de tal manera que se deduzca su conformidad con el mismo.

Restriccin a los poderes del representante, la inobservancia de esa restriccin por tal representante, no podr alegarse como vicio del consentimiento manifestado por l, a menos que la restriccin haya sido notificada con anterioridad a la manifestacin de ese consentimiento, a los dems Estados negociadores. Error, ( art. 48 de la Convencin de Viena), la Jurisprudencia internacional se ha ocupado de algunos casos en los cuales se aleg principalmente errores geogrficos. La Corte Permanente de Justicia Internacional concluy que: el error respecto a una cuestin que no constituye una condicin del acuerdo, no basta para anular el consentimiento y agreg para viciar el consentimiento de un tratado, el error ha de tener que ver con una cuestin que a juicio de las partes constituya una base esencial de su consentimiento en el mismo. (art 48, un error que concierne solo a la redaccin del texto de un tratado, no afectar la vlidez de ste; en tal caso se aplicar al art 79). La parte que invoca el error como causa de nulidad, debe demostrar que no procedi de mala fe y que su comportamiento no fue negligente. (art. 48, no podr alegar un error en un tratado como vicio, si el Estado de que se trate contribuy con su conducta al error si las circunstancias fueron tales que hubiera quedado advertido de la posibilidad de error). Dolo.-El art 49 establece: Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado negociador, podr alegar el dolo como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado. Corrupcin del representante (art 50 de la CV), Son los actos concebidos con el propsito de ejercer una influencia fundamental en la disposicin de un representante para concertar el tratado; esta corrupcin puede alegarse como vicio del consentimiento que manifiesta el representante en nombre de su Estado, pero no puede alegarse para invalidar el tratado.

Coaccin sobre el representante de un Estado (art 51 de la CV), Si bien se establece una causal de nulidad absoluta, lo que se anula no es el tratado , como ocurre en los casos de los artculos 52 y 53, sino la manifestacin del consentimiento. Coaccin sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza.- El art. 52 establece: Es nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violacin de los principios de derecho internacional incorporados en la Carta de las Naciones Unidas. Incompatibilidad con una norma ius cogens.- La convencin de Viena define las normas de ius cogens en su art. 53, que dice: Es nulo todo tratado que en el momento de su celebracin, est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente Convencin, una norma imperativa de derecho internacional general, es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto, como norma que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter. Del artculo citado se deducen los siguientes elementos caractersticos de las normas ius cogens: 1. Debe tratarse en primer lugar de una norma de derecho internacional general, que obligue a los Estados. 2. Ha de ser una norma imperativa, que no admite acuerdo en contrario. 3. Debe ser reconocida por la comunidad internacional en su conjunto. 4. Ser modificable por otra norma que tenga el mismo carcter.

Terminacin de los tratados, la terminacin exime a las partes de seguir cumpliendo el tratado a partir de la misma, sin afectar ningn derecho, obligacin o situacin jurdica creada por el tratado durante su periodo de vigencia. Las causas de terminacin que regula la Convencin de Viena son las siguientes: 1. La voluntad de las partes. 2. Denuncia de un tratado que no contenga disposiciones al respecto. 3. Celebracin de un tratado posterior. 4. Violacin grave de un tratado. 5. Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento. 6. Cambio fundamental de circunstancias. 7. Aparicin de una nueva norma internacional de ius cogens. La voluntad de las partes.- La Convencin de Viena seala la voluntad de las partes (art. 54 ) como causa de terminacin retirada de un Estado parte. Esta voluntad puede constar en el mismo tratado bien, en caso de no preverse en el tratado, expresarse con posterioridad. Denuncia de un tratado que no contenga disposiciones al respecto.- ( art. 56) slo es posible cuando conste que fue intencin de las partes admitir esta posibilidad o cuando puede inferirse de la naturaleza misma del tratado. Bajo estos supuestos, el Estado que quiera denunciar el tratado o retirarse de l debe dar aviso con 12 meses de anticipacin, al resto de los Estados que forman parte del tratado. Celebracin de un tratado posterior.- El artculo 59 est vinculado con el 30, que ya se ha analizado. Bajo este supuesto, el tratado anterior slo termina cuando se desprenda del tratado posterior o conste de otro modo que sa es la

intencin de las partes, o bien, cuando la aplicacin del tratado anterior sea incompatible con el posterior. Violacin grave de un tratado.- Conforme a la Convencin de Viena, se entiende por violacin grave, el rechazo del tratado o la violacin de una disposicin esencial para la consecucin del objeto y fin mismo. En el supuesto de que se trate de un tratad bilateral, la violacin grave por una de las partes faculta a la otra a solicitar la terminacin del tratado. Si se trata de un tratado multilateral, el resto de los Estados participantes del tratado pueden dar por terminadas las relaciones entre ellas y el Estado infractor, o bien darse por terminado el tratado entre todas. Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento.- Slo puede alegarse esta causal de terminacin cuando de la imposibilidad resulta la desaparicin o destruccin definitiva de un objeto indispensable para el cumplimiento del tratado. Tal imposibilidad de cumplimiento no puede alegarse como causa de terminacin del tratado. Cambio fundamental de circunstancias (art. 62).- Para que opere dicha causal de terminacin han de cumplirse los siguientes requisitos: 1. Las circunstancias que se modificaron deben constituir la base esencial del consentimiento de los Estados. 2. Con la modificacin de las circunstancias se habrn de alterar radicalmente tambin las obligaciones que deban cumplirse. Aparicin de una nueva norma internacional de ius cogens.- Como se ha mencionado, el art.53 contempla la nulidad absoluta de todo tratado que en el momento de su celebracin, est en oposicin a una norma ius cogens. En el art. 64, el tratado es vlido al inicio, posteriormente, al aparecer una nueva norma de ius cogens con la que es incompatible, debe darse por terminado.

Suspensin.- La suspensin no significa otra cosa que la exencin, a los Estados que participan del mismo, de no cumplir el tratado durante cierto periodo. Esta suspensin terminar cuando desaparezcan las causas que la motivaron. Depsito, registro y publicacin de los tratados.- La funcin del depsito de los tratados cobra importancia con la celebracin de los tratados multilaterales, se nombra a un depositario, que normalmente es el Estado sede de la Conferencia Internacional, donde se adopta el tratado o el principal funcionario administrativo de los organismos internacionales. La costumbre internacional.- El art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia define la costumbre como: la prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho. De esta definicin se deducen los elementos fundamentales de la costumbre: 1. El elemento material: prctica constante y uniforme. 2. El elemento espiritual: Opinio iuris, conviccin de la obligatoriedad jurdica de la costumbre. El elemento material.-El Tribunal de la Haya se manifiesta en el sentido de que las costumbres generales obligan a todos los Estados, hayan o no contribuido a su formacin, mientras no se establezca que stos la rechazaron de modo expreso en su periodo de gestacin. El elemento espiritual. La opinio iuris o elemento espiritual, consiste en la conciencia que tienen los Estados de actuar como jurdicamente obligados, el Tribunal de la Haya seala que: las prcticas reiteradas y constantes sin el elemento espiritual, constituyen simples actos de cortesa internacional, los cuales no se consideran como jurdicamente vinculativos. Adems de las costumbres generales, la doctrina y la jurisprudencia sealan otro tipo de costumbres: las regionales y las bilaterales.

La costumbre regional se origina entre un grupo de Estados vecinos en un rea geogrfica determinada. La costumbre bilateral se forma entre dos Estados y es obligatoria para ambos. Los principios generales del derecho.- Estos no deben confundirse con los Derecho Internacional Pblico, que son los que nacen del Derecho Internacional convencional o consuetudinario y los principios generales del derecho nacen en el fuero domstico de los Estados. El artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia habla de los principios generales del derecho, entre los que se encuentran: El principio de la buena fe La prohibicin del abuso del derecho El principio de la cosa juzgada La ley especial deroga a la general

La funcin de los principios generales del derecho no se limita a cubrir lagunas que pudieran presentarse por la falta de tratado o costumbre aplicable, sino que sirven de instrumento para la debida aplicacin e interpretacin de los tratados y de la costumbre. Las decisiones judiciales y la doctrina.- El prrafo d) del artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia establece que: 1. El Tribunal, cuya funcin es decidir conforme al Derecho Internacional Pblico las controversias que le sean sometidas, deber aplicar: d).- Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 59.

De esta forma, una sentencia nunca podr apoyarse nica y exclusivamente en un precedente jurisprudencial o en la doctrina. Slo podrn utilizarse dichas fuentes como medios auxiliares, que apoyen los tratados, la costumbre o los principios generales de derecho. Jerarqua de las fuentes de derecho internacional.- Para establecer una relacin de jerarqua entre la costumbre y los tratados internacionales se requiere que ambos sean aplicables en el mismo mbito de validez. De esta forma slo pueden existir relaciones jerrquicas entre una costumbre universal y un tratado universal, o bien, entre una costumbre regional y un tratado regional, despus de determinar esta, la Corte de Justicia Internacional aplicar los principios generales del derecho, como es el que dice: la norma posterior deroga a la anterior y la especial a la general. La aplicacin de los principios generales de derecho se aplicarn de manera simultnea a la costumbre y los tratados internacionales, los cuales son indispensables para una debida aplicacin e interpretacin, tanto de los tratados, como de la costumbre. En relacin con los tratados, conviene precisar que algunos de ellos tienen una jerarqua superior, como son: la Carta de las Naciones Unidas y aquellos tratados que contengan normas de ius cogens. En cuanto a la jurisprudencia y la doctrina, estas son fuentes auxiliares, cuya aplicacin depender de la existencia de un tratado, costumbre o principios generales de derecho que las apoyen.