CAPTULO I

EL HBEAS DATA

1.

ANTECEDENTES: Se considera a Alemania como uno de los primeros pases que tuvo conciencia acerca de la importancia de proteger el derecho a la libre determinacin informtica. Corresponde al Parlamento del Land de Hesse, en la Repblica Federal de Alemania, el mrito de haber promulgado el primer texto legal de proteccin de datos: la Datenshutz del 7 de octubre de 1970. Esta Ley pionera marc el comienzo de un recorrido que culminara en la Datenshutz federal alemana promulgada el 27 de febrero de 1977. El objeto y mbito de esta ltima norma se centran en la proteccin de datos, que tienen como fin impedir la lesin de bienes dignos de tutela de las personas interesadas, garantizando los datos relativos a su persona, de abusos cometidos con ocasin de su almacenamiento, transmisin, modificacin o cancelacin (elaboracin de datos) (art. 1). El eje de la ley federal, al igual que su antecesora de Hesse, viene constituido por la figura del comisario federal para la proteccin de datos (Bundes beauftragter furden Datenshutz), a quien le corresponde velar por el cumplimiento de la norma y recibir las quejas de los eventuales perjudicados. En Amrica latina adquiere rango constitucional hace aproximadamente seis aos (1988) con la Constitucin Brasilea, donde ya se usa la expresin Hbeas Data; luego, es incorporada en la Constitucin Colombiana, en 1992, se incorpora a la Constitucin Paraguaya y, en 1993, en la Constitucin Peruana. En la Constitucin brasilea, el Hbeas Data, es la garanta para poder rectificar los datos que sobre su persona se tengan en registros de datos pblicos o privados. La Constitucin paraguaya (art. 135) fue ms lejos, considerando que no slo existe el derecho a rectificar la informacin registrada, sino tambin a actualizarla o destruirla; as mismo, el derecho a conocer el uso y finalidad de la informacin que acumula.

Como se puede observar, su origen y desarrollo est centrado en proteccin el ser humano, en tanto que datos de su vida privada pueden ser capturados por un registro informtico o no, poniendo en peligro su libre desarrollo, su libertad. 2. ETIMOLOGA DE LA VOZ HBEAS DATA Hbeas: Segunda persona del presente subjuntivo de habeo habere, significa aqu tengas en posesin, que es una de la acepciones del verbo. Data: Es el acusativo plural de datum, que en los direccionarios ms modernos definen como representacin convencional de hechos, conceptos o instrucciones de forma apropiada para la comunicacin o procesamiento por medios automticos. En consecuencia, Hbeas Data significa que se posean los datos o registros. Para otros autores Hbeas Data es una expresin mitad latina (hbeas) y mitad inglesa (data). Miguel ngel Ekmekdjian dice que efecto, su nombre se ha tomado parcialmente del antiguo instituto del hbeas corpus, en el cual el primer vocablo significa conserva o guarda tu y del ingls data que significa informacin o datos. En sntesis, en una traduccin literal sera: conserva o guarda tus datos. 3. DEFINICIN DE HBEAS DATA Habeas Data significa "que tengas los datos" "que vengan los datos", o sea tomar conocimiento de datos propios en poder de otro. La accin de Hbeas Data es una garanta constitucional que permite a toda persona interesada acceder al conocimiento de los datos que consten de registros o bancos de datos pblicos o privados destinados a proveer informes, y a exigir su supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin, en caso de falsedad o discriminacin. Esta informacin debe referirse a cuestiones relacionadas con la intimidad no pudiendo utilizarse por terceros sin derecho a hacerlo. El Habeas Data presupone la existencia de cinco objetivos principales: que una persona pueda acceder a la informacin que sobre ella conste en un registro o banco de datos; que se actualicen los datos atrasados; que se rectifiquen los inexactos; que se asegure la confidencialidad de cierta informacin legalmente obtenida para evitar su conocimiento por terceros, y supresin en los procesos de obtencin de informacin del requisito de la llamada informacin sensible entre la que cabe mencionar la vida ntima, ideas polticas, religiosas o gremiales. Los objetivos ms

importantes son el reconocimiento de los derechos de acceso y control de datos y derecho a accionar en los casos en que la ley lo prescribe. El derecho al acceso y control de datos importa la compulsa a los mismos, su verosimilitud, relacin entre los aportados por el individualizado, importar la forma de obtencin, y si ellos fueron obtenidos en forma irregular e ilegal, el derecho a su supresin. Si se trata de cuestiones personalsimas existe imposibilidad de difusin de los mismos. 4. TIPOS DE HBEAS DATA Existe una clasificacin formulada por Nstor Pedro Sags que es citada recurrentemente por distintos autores, fallos y por la doctrina especializada y comparada. Conforme lo explica dicho autor, el instituto de hbeas data admite ciertas variables enunciadas. Conviene clasificarla, dice, teniendo en cuenta tambin otras modalidades que pueden surgir de la experiencia jurdica contempornea. Oscar Ral Puccinelli dice que la clasificacin de los diversos tipos y subtipos del habeas data (coexiste la mayora de las veces en una misma norma) se relacionan directamente con el objetivo que cada uno persigue y con el derecho que el sujeto activo pretende esgrimir a travs de l. Desde ya dice - Puccinelli que, con el Hbeas Data ha sido concebido principalmente para tutelar a los derechos de los particulares frente a quienes colectan, tratan o distribuyen (ya sean otros particulares o el Estado), se encuentra ms perfeccionado para estos fines que para su otra versin, que pretende brindar una herramienta efectiva tantos a quienes colectan informacin ante la negativa injustificada de acceso a las fuentes de informacin pblica, como a la sociedad, que tambin cuenta con el derecho a informarse a travs de quienes, luego de recabada la informacin, la proyectarn hacia ella. a) Informativo Sages llama Hbeas Data informativo al que, respondiendo al objeto originario de este proceso constitucional, procura solamente recabar informacin obrante en registros o bancos de datos pblicos o privados destinados a proveer informes. Del Hbeas Data informativo existen tres subespecies (exhibitorio, finalista y autoral).

a.1. Exhibitorio Esta forma responde a la pregunta qu se registr? Tiene por fin, evidentemente y en palabras de los doctrinarios, tomar conocimientos de los datos referidos a la persona que articula el Hbeas Data. a.2. Finalista Su meta es saber para qu y para quin se registra los datos. Emerge adems de para que tomar conocimiento de datos, para conocer la finalidad de ellos. a.3. Autoral Este subtipo, dice Sags, no es tan habitual ni en la doctrina ni en el derecho comparado. Su propsito es inquirir acerca de quien obtuvo los datos que obran en el registro: Puede, entonces, auscultar acerca del productor, del gestor y del distribuidor de datos. Si ella declara que no podr afectar el secreto de las fuentes de informacin periodstica mediante un Hbeas Data, parecera que s es factible a travs de esta accin preguntar por las fuentes de informacin no periodstica y sobre las que no pese jurdicamente otro tipo razonable de secretos de fuentes. b) Por Omisin En este subtipo el propsito es agregar ms datos a los que debera constar en el respectivo banco o base. El caso ms comn es de poner al da informacin atrasada (v. gr., si alguien aparece como deudor, habiendo satisfecho su obligacin, o aparece como encausado habiendo sido en definitiva sobresedo). Pero tambin existe otra hiptesis de inclusin por Hbeas Data que no significa necesariamente actualizacin. Sags cita a Oscar Puccinelli, quien habla de un objetivo de inclusin de datos de un hotel omitido en la gua turstica oficial. Aadimos, dice Sags, la no insercin de antecedentes pertinentes en el legajo de un docente o funcionario. El Hbeas Data aditivo, conforme lo sintetiza Sags es un Hbeas Data por omisin.

c) Rectificador Apunta a corregir errores en los registros del caso; esto es, a sanar datos falsos. Corregir el dato que manifiestamente contradice una evidencia y mal informa sobre la naturaleza o cualidades de una persona. d) Reservador Este subtipo busca de asegurar la confidencialidad de ciertos datos, en tal caso, el dato es cierto y no hay obstculos para su conservacin por parte del registro respectivo, pero si puede causar daos su divulgacin y por ende se ordena al titular del registro que lo mantenga en sigilo, para su uso personal exclusivo o para su empleo especfico para los fines legales pertinentes. No obstante, si media un inters pblico relevante en la transmisin de esos datos, tal inters puede vencer la valla que significa el perjuicio por la difusin (por ej., cierta comunicacin de antecedentes penales). e) Cancelatorio o exclutorio Se refiere a la denominada informacin sensible, concerniente a ideas polticas, religiosas o gremiales, al comportamiento sexual, a ciertas enfermedades o actos de contenido racial, todos ellos potencialmente discriminatorios o lesivos del honor o privacidad del afectado. 5. CARACTERSTICAS a) Es una accin de garanta constitucional. b) La defensa cautiva es facultativa. c) Antes de interponer la demanda, es necesario que el accionante previamente haya exhortado el respeto de sus derechos constitucionales vulnerados. d) Se demanda en forma escrita. e) El proceso es breve (sumario). f) No ser necesario agotar la va administrativa.
COMENTARIO:
El habeas data es un derecho humano que todos lo tenemos de naturaleza procesal que permite a cualquiera acceder a bancos o registros de datos, pblicos o privados, computarizados o no, que contengan informacin sobre su persona, con la finalidad de tomar conocimiento, ya sea sobre su contenido, para identificar a la persona que proporcion el dato, los motivos de su almacenamiento o el lugar donde se pueda ubicar; o bien para modificarla agregando informacin no contenida en procura de actualizar el registro o corregir la informacin equivocada o falsa; suprimir aquella que afecta la intimidad personal u otros derechos fundamentales. Asimismo, para impedir el acceso de terceros a informacin clasificada; denegar su uso en el marco de un proceso judicial o supervisar se el soporte tcnico en el almacenamiento de los datos garantiza su confidencialidad, o impugnar la interpretacin, el anlisis o la valoracin equivocada de los datos. Tambin sirve para permitir el acceso a la informacin que obra en las entidades de la administracin pblica y que le es negada al agraviado.

CAPTULO II

EL HBEAS DATA EN EL PER

La Constitucin de 1993, consultada en referndum y actualmente en vigencia, acoge la figura del Hbeas Data en el inciso 3 del artculo 200, como una garanta constitucional, a la par que el Hbeas Corpus, la Accin de Amparo, la Accin Popular, y la Accin de Cumplimiento, la accin de inconstitucionalidad. Seala el indicado dispositivo constitucional que la Accin de Hbeas Data, procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2 en sus incisos 5 y 6 de la Constitucin. QUIROGA LEN, sostiene El habeas data como figura constitucional surge como consecuencia de la proliferacin, masificacin, y perfeccionamiento de los mtodos tcnicos y tecnolgicos de recopilacin y almacenamiento de datos o de archivos. 1. LOS DERECHOS PROTEGIDOS POR EL HABEAS DATA El artculo 61 del cdigo procesal constitucional literalmente expresa: La accin de Hbeas data procede en defensa de los derechos constitucionales reconocidos por los incisos 5 y 6 del articulo 2 de la Constitucin. En consecuencia, toda persona puede acudir a dicho proceso para: Acceder a informacin que obre en poder de cualquier entidad publica, ya se trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la s que obran en expedientes terminados o en tramites, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea grafica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de soporte material. Conocer, actualizar, incluir y suprimir o rectificar la informacin o datos referidos a su persona que se encuentren almacenados o registrados en forma manual, mecnica o informtica, en archivos, bancos de datos de datos o registro de entidades publicas o de instituciones privadas que brinden servicios o acceso a terceros. As mismo, a hacer suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones de carcter sensible o privado que afecten derechos constitucionales.

A. DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACION Artculo 2, inciso 5.- A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refiera al caso investigado. El derecho a ser informado resulta de trascendental importancia en una sociedad democrtica, especialmente cuando se refiere a los asuntos pblicos. En este sentido el inciso 5 reconoce el derecho de todo ciudadano a solicitar informacin a cualquier entidad pblica, sin expresin de causa y con la limitacin en los casos en que la informacin pueda afectar la vida privada de las personas, las que expresamente se excluyan por la ley y por razones de seguridad nacional. Con relacin a que la informacin pueda afectar la vida privada de las personas, es perfectamente explicable esta limitacin, aun cuando las circunstancias que comprende la vida privada no estn precisadas por ley, por lo que quedar sujeta a la jurisprudencia su limitacin. Por otro lado, en cuanto a las razones de seguridad nacional, si bien son perfectamente valederas, se corre el peligro que con ese argumento se justifiquen verdaderas faltas al derecho a la informacin. El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse, pero slo por mandato de un Juez, del Fiscal de la Nacin o de una Comisin investigadora del Congreso. Las informaciones contenidas las referidas entidades son reservadas, y, para brindar informacin, debe mediar mandato judicial. Como podemos observar, el legislador peruano ha puesto el acento en el derecho a solicitar informacin, que es la otra columna del derecho a la informacin, que fue entendida en nuestro medio, slo como el modo de brindar informacin. Especficamente, se refiere a las dependencias pblicas, de tal manera que no solo constituye un derecho de los ciudadanos, sino de los medios de comunicacin masiva, en especial, el acudir en busca de informacin a las dependencias pblicas, con el fundamento que se trata de asuntos pblicos y, por ende, sujetos a la fiscalizacin de los ciudadanos.
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El Cdigo Procesal Constitucional establece como derecho el acceder a la informacin que obre en poder de cualquier entidad publica, ya se trate de la que generen, produzcan, procesen o posean, incluida la que obra en expedientes terminado o en tramite, estudios, dictmenes, opiniones, datos estadsticos, informes tcnicos y cualquier otro documento que la administracin publica tenga en su poder, cualquiera que sea la forma de expresin, ya sea grafica, sonora, visual, electromagntica o que obre en cualquier otro tipo de soporte material. B. DERECHO A LA AUTODETERMINACION INFORMATIVA Artculo 2, inciso 6.- A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar. La existencia del desarrollo informtico en los ltimos tiempos ha sido rpido, no debe olvidarse que en el devenir histrico siempre ha existido registros o bancos de datos, quizs operados artesanalmente, y que en los ltimos tiempos el desarrollo de los sistemas computarizados es muy veloz, lo cual permite que se pueda registrar los datos de una persona de una forma mas rpida y eficiente que antao; lo que conlleva a que la transmisin o circulacin de la informacin tambin presente caractersticas de rapidez. No se atenta contra derechos constitucionales de la personas el registrar datos en bancos de informacin, sino que adems, debe de permitirse que circule informacin falsa o errneo o que se invada lo que se denomina informacin sensible; esta ultima condicin es motivo para que se active el mecanismo de habeas data. Los derechos que protege el habeas data son el derecho a la intimidad, a la libertad de cultos, a la libertad ideolgica, sindical, etc., que se encuentren contenidos en bancos de datos y afecten el desarrollo normal de las personas. a) Derecho a la vida privada.- En principio es necesario analizar el derecho a la vida privada, como aquella posibilidad de la persona de rechazar las lesiones, perturbaciones o molestias contra sus derechos a la intimida, personal y familiar previsto por el inc. 7 del artculo 2 de la Constitucin Poltica. b) Derecho a la autodeterminacin informtica.- Significa contar con el mecanismo de proteccin que permite proteger la intimidad personal y familiar, imagen, a travs de control de registro de bancos de datos, ya sea verificando los datos, sus uso, y la informacin que se proporciona a terceros

y eliminando los datos sensibles que afecten la intimidad de la persona. Este derecho se identifica con lo establecido por el artculo 2 numeral 6 de la Constitucin Poltica. Se trata de un derecho relacional, esto es preservar derechos obtenidos derivado de desenvolvimiento en la sociedad. c) La informacin sensible o reservada.- la informacin sensible dice Sagues, es la informacin no registrable en bancos de datos, o con rea indiscutible de registrar. La informacin sensible cubre puntos como la religin, ideas polticas, comportamiento sexual, salud moral y fsica, vinculaciones sindicales, raza. d) Derechos que comprende el habeas data.- El maestro Marcial Rubio respecto al habeas data dice que: a) debe ser una garanta constitucional establecida para proteger a la persona en lo que atae a la relacin con la informacin que ella requiera, o que de ella se tenga en los registros de cualquier naturaleza que exista como publico o privados; b) Debe operar en cuanto se conozca una ilegalidad; c) Debe servir para: i) acceso a la informacin publica disponible; ii) en relacin a la informacin que se disponga sobre la persona interesada, esta tiene derecho a conocer la informacin que se tenga de ella, rectificar la informacin equivocada, complementar la informacin en caso sea insuficiente, suprima la informacin que atente, contra la intimidad personal y familiar, confidencialidad de la informacin existente, informacin al interesado de la finalidad de la informacin almacenada, y que se indique la fuente de la informacin. DERECHO DE RPLICA Artculo 2 inciso 7.- Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad personal y familiar as como a la voz y a la imagen propia. Toda persona afectada por afirmaciones inexactas o agraviantes en cualquier medio de comunicacin social tiene derecho a que este se rectifique en forma gratuita, inmediata y proporcional, sin perjuicio de las responsabilidades de ley. El derecho de replica o rectificacin fue excluidos de los derechos que protege el habeas data por el articulo nico de la ley N 26470, publicada el 12-06-95; decisin acertada, toda vez que respecto de los medios de comunicacin no puede establecerse un control previo, lo que no es bice para que el control sea posterior.

Cuando se encontraba este rubro dentro del cono de proteccin del habas data, el constitucionalista Sages deca: El habeas data tiene por meta natural tutelar a las personas por los excesos del poder informtico, el habeas data es un amparo especial referente a datos (y a datos registrados en bancos o bases de datos). El derecho de replica en el caso peruano es regulado por la ley N26847 publicada el 28-07-97, que modifico los artculo 1 al 7 de la ley N 26775. La ley N 26847 confiere al ciudadano afectado por afirmaciones inexactas, que no es atendido en su pedido en los plazos indicados o que juzga no satisfactoria la rectificacin realizada para acudir va proceso de amparo en demanda de la tutela de sus derechos.

COMENTARIO:

La Constitucin Poltica del Per de 1993, como norma sustantiva define este proceso en el artculo 200 inciso 3, seala que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el Art. 2do inc. 5 (solicitar informacin de cualquier autoridad publica) y 6 (no suministro de informaciones que afectan la intimidad personal y familiar). El Cdigo Procesal, como norma adjetiva, en sus Arts. 61 al 65 establece las normas procedimentales aplicables para este proceso. Los derechos protegidos por el habeas data son dos derechos fundamentales, las cuales son: el derecho al acceso de informacin publica; (Constitucin Poltica Articulo 2, inciso 5), en este caso toda persona puede acceder a informacin en poder de entidades publicas, sin embargo hay excepciones a esta norma ya que no se puede tener informacin que afecten la intimidad personal, las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional, el secreto bancario y la reserva tributaria solo pueden ser levantadas por un Juez, el Fiscal de Nacin o una comisin investigadora del Congreso. Se excluyen las entidades privadas para pedir informacin. Se puede acceder a la informacin pblica sin expresin de causa, en el plazo legal y con el costo que supongan el pedido. En caso se les niegue esta informacin se esta vulnerando este derecho a cualquier ciudadano y puede accionar contra cualquier autoridad, funcionario o persona que esta vulnerando esta garanta constitucional.. El derecho a la autodeterminacin informativa (Constitucin Poltica Articulo2, inciso 6), configura el derecho de impedir se expida y divulgue informacin que afecte la intimidad personal y familiar. Esta norma impide que los servicios informticos , computarizados o no, pblicos o privados, suministren informacin que pueda afectar la intimidad personal o familiar. El vertiginoso avance de la informtica y uso cada vez mas generalizado plantea nuevos retos para la tutela de este derecho fundamental y dems. En tal sentido derechos como la intimidad; pueden verse afectados por el registro y uso indebido de la informacin contenida en los bancos de datos tanto del sector publico y privado; no necesariamente tiene que ser computarizados pueden ser tambin los no computarizados. Para ello esta la garanta constitucional para no vulnerar nuestros derechos fundamentales y con esta norma tenemos la facultad para controlar que es lo que se dice sobre cada uno de nosotros en ficheros de titularidad publica o privada; lo que en trminos mas tcnicos se conoce como un derecho de autotutela de nuestra propia identidad informtica frente a los dems.

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CAPTULO III HBEAS DATA: DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO El Hbeas Data surge como respuesta al exceso del poder informtico, el mismo que se ha agudizado por su gran desarrollo. Las computadoras, por la enorme cantidad de datos que pueden almacenar, son capaces de desnudar la vida privada de cualquier persona. Como se trata de un fenmeno nuevo, la respuesta tambin es novsimo. El tratamiento doctrinario data de la dcada del 70 del siglo XX. 1. LEGISLACIN COMPARADA DE AMRICA LATINA Algunas Constituciones particularmente garanta, en los trminos siguientes: 1.1. BRASIL La Constitucin brasilea de 1988 instrument un amparo especfico, denominado Hbeas Data destinado a asegurar a las personas el conocimiento delas informaciones referidas a ellas, que constatasen en registros o bancos de datos de entidades gubernamentales o de carcter pblico, y para rectificar tales datos. El sujeto activo, en el caso brasileo, es cualquier nacional o extranjero residente en el pas, pero se trata del ejercicio genrico del derecho a la informacin que posee, por ejemplo, un periodista. El sujeto pasivo es el Estado propietario del banco de datos, pero tambin todo sujeto titular de un registro susceptible de generar informacin. Esto es importante, porque algunas leyes reglamentarias del Hbeas data, lo han ceido al caso de registros oficiales, cuando el rigor de verdad cualquier base de datos apta para ser utilizada por terceros, debe ser sujeto pasivo el proceso que cometamos. Por el contrario, un banco de datos de uso exclusivamente personal para su titular, estara abierto por el derecho a la privacidad de este, como papel o correspondencia privada, y (Al menos en Principio) sera incuestionable mediante el Hbeas Data. Respecto al rgano competente para tramitar al Hbeas Data, el derecho brasileo ha reservado jurisdiccin al Supremo Tribunal Federal para juzgar originariamente los que cuestionen los actos del Presidente de la Repblica y de otros dignatarios nacionales, se intenta que de tal modo excluir a jueces de primera o de segunda instancia el conocimiento y decisiones de cuestiones de de Amrica Latina regulan esta

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posible gran importancia, donde por lo comn surgirn temas prximos a la seguridad nacional. 2. LEGISLACIN COMPARADA DE EUROPA 2.1. ALEMANIA La Ley Federal para la Proteccin contra el uso ilcito de Datos Personales fue sancionada en el ao 1977. La ley en cuestin se aplica a toda registracin, sea automtica o manual, pblica o privada, si se procesan en ella datos personales. Para la habilitacin de un registro se requiere autorizacin legal o consentimiento expreso del interesado (art. 3). El derecho de acceso a los datos por parte del individuo y la obligacin de la entidad responsable de los datos de adoptar las medidas adecuadas para su proteccin aparecen regulados en los art. 4 y 6 de la ley. Las oficinas pblicas pueden colectar y reproducir informacin solo en cumplimiento de sus funciones especficas. La creacin del registro debe ser comunicada al ciudadano y publicada el Boletn Oficial, encontrndose exentos de esta obligacin cuando los registros se refieran a cuestiones relacionadas con el servicio de informacin federal, el servicio de seguridad militar, la defensa de la Constitucin y la Defensa Nacional. El presente procedimiento es controlado por un delegado federal para la proteccin de los datos personales, que es designado por el Presidente de la Repblica. Dicho funcionario lleva un registro de bancos de datos automticos que pueden ser consultados por todo interesado y sobre el que se pueden hacer modificaciones. La supervisin de las actividades del sector privado la realiza un ombudsmano controlador de la proteccin de datos personales, que debe ser nombrado por cada empresa que procede datos por medios automticos y en la que intervengan ms de cinco empleados (art. 28). Se fijan penas de multa y arresto para el caso de incumplimiento total o parcial de la ley.
COMENTARIO:
Como habamos dicho anteriormente vivimos en un mundo globalizado y el vertiginoso avance de la tecnologa hace que muchos tengan poder a este poder se le llama poder informtico y la mala praxis de esto trae como consecuencia la vulneracin de derechos fundamentales de las personal a nivel mundial que estn protegidos en Los Derechos humanos. En el Derecho Comparado se ha establecido que toda persona podr interponer esta accin del habeas data para tomar conocimiento a ellos referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para exigir la actualizacin de aquellos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica.

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CAPTULO IV

LA ACCIN DEL HBEAS DATA EN EL PER

La accin de Hbeas Data se define como el derecho que asiste a toda persona identificada o identificable- a solicitar judicialmente la exhibicin de los registros pblicos o privados en los cuales estn incluidos sus datos personales o los de su grupo familiar, para tomar conocimiento de su exactitud; a requerir la rectificacin, la supresin de datos inexactos u obsoletos o que impliquen discriminacin. 1. OBJETO DE LA ACCIN La Accin de Hbeas Data tiene por finalidad garantizar la efectividad del derecho que tiene toda persona, para obtener la informacin que requiera de cualquier entidad pblica; y que los servicios informticos no suministren informacin que afecten la intimidad personal y familiar (artculos. 200 y 2,incisos 5 y 6 de la Constitucin). 2. LEGITIMACIN a) Legitimacin activa: Las personas facultadas para interponer el proceso de Hbeas Data son los agraviados por un acto u omisin que vulnere los derechos deacceso a la informacin pblica o de autodeterminacin informativa. Tambin lo pueden ejercitar sus representantes legales. b) Legitimacin pasiva: La demanda puede estar dirigida tanto contra entidades pblicas como privadas, pues se refiere a los servicios informticos pblicos o privados. Por ley de Reforma Constitucional N 26470 d abril de 1995, se modific el artculo 200 inciso 3) de la Constitucin que regula el Habeas Data, dejndose fuera de la proteccin de este mecanismo el inciso 7) del artculo 2 de la Constitucin, relativo al derecho a la rectificacin en los medios de comunicacin, esto para impedir la colisin entre el derecho a la rectificacin con el derecho a la libertad de expresin.

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La demanda se entender con el representante legal de la autoridad, entidad o persona jurdica a la que se emplaza, salvo que se trate de una persona natural, en cuyo caso esta ser emplazada directamente. 3. JUEZ COMPETENTE Y COMPETENCIA DE LA SALA CIVIL SUPERIOR Conforme con lo prescrito por el art. 51 del Cdigo Procesal Constitucional (Normas del proceso de amparo, de aplicacin supletoria, al presente); es competente: El Juez civil o mixto del lugar donde se afect el derecho (o lugar donde se encuentran ubicados los archivos informticos); o donde tiene su domicilio el afectado, a eleccin del demandante. Si la afectacin de derechos se origina por resolucin respecto de archivos judiciales (jurisdiccionales, funcionales o administrativos) cualquiera que sea la forma o medio en que estn almacenados, guardados o contenidos, conocer la demanda la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia respectiva que los servicios informticos proporcionen informacin que afecte la intimidad personal. 4. REQUISITO ESPECIAL DE LA DEMANDA El artculo 62 del Cdigo Procesal Constitucional afirma lo siguiente: para la procedencia del Hbeas Data se requerir que el demandante previamente haya reclamado, por documento de fecha cierta, el respeto de los derechos presuntamente transgredidos y que el demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contestado dentro de los diez das tiles siguientes de la solicitud tratndose del derecho reconocido por el art. 2 inc. 5) de la Constitucin. (A solicitar sin expresin de causa la informacin que se requiera). O dentro de los dos das si se trata de derecho reconocido por el art. 2 inc. 6) de la Constitucin (a que los servicios informticos, no suministren informaciones que afecte la intimidad personal y familiar). Excepcionalmente, se podr prescindir de este requisito cuando su exigencia genere el inminente peligro de sufrir dao irreparable, que deber ser acreditado por el demandante. Aparte de dicho requisito, no es necesario agotar la va administrativa que pudiera existir. Se ha eliminado el requisito de requerimiento por conducto notarial con una antelacin no menor de 15 das calendarios, que estipulaba la derogada ley 26301. COMENTARIO: Con la legislacin anterior se exiga la remisin de una carta notarial al demandado y despus de 15 das recin se poda interponer la demanda de hbeas data, sin

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embargo, en el Cdigo Procesal Constitucional otorga una mayor flexibilidad, pues solo exige un documento de fecha cierta, por el cual el demandante debe requerir al demandado. A. CUESTION PREVIA Es un acto previo a la demanda, requisito vlido para el inicio del proceso constitucional de habeas data, que se encuentra taxativamente establecido en el Cdigo Procesal Constitucional, anteriormente, se indicaba que constitua la va previa(posibilidad por la que antes de transitar por la va judicial a nivel administrativo se puede resolver el derecho reclamado, utilizando los recursos impugnatorios que concede la ley o permite el estatuto de una persona jurdica de derecho privado), concepto que ha sido aclarado por el Cdigo. B. PLAZOS PARA QUE SE SUBSANE LA LESIN Tratndose del derecho a la informacin el plazo para contestar es de 10 das tiles. En caso del derecho a la intimidad, el plazo para contestar es de 2 das tiles.

C. CONDICIN PARA QUE SE INICIEN LOS PLAZOS La condicin que exige la ley para interponer la demanda de habeas data es que, notificado el agresor con el documento de fecha cierta y transcurrido el plazo, se ratifique en su incumplimiento de lo que se solicita o que no conteste. Un elemento que debe considerarse es qu ocurre en el caso en que el agresor indica que no puede cumplir lo pedido por imposibilidad o que el acto no depende del mismo, situaciones en las que considero se debe evaluar detenidamente la admisin de la demanda, o que finalmente el Juez Constitucional pondere la causa extraordinaria invocada por el supuesto agresor. D. DAO IRREPARABLE Y LA CUESTIN PREVIA Se podr prescindir del requisito dl documento cierto cuando se presente peligro inminente de sufrir un dao irreparable, esto es, que el bien cuya tutela se pide proteger pueda generar un dao irreparable en el accionante, que deber ser acreditado. En este caso, tambin se debe obviar el trmite de la va previa.

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E. LA VA PREVIA El procedimiento administrativo o estatutario a nivel de la persona jurdica de derecho privado han de seguirse si estn expresamente previstos en cada ordenamiento institucional; pero tambin es necesario ponderar el pedido para establecer si necesita transitar por la va previa, por ejemplo, no es lo mismo pedir copia autenticada una acta electoral de proceso eleccionario del 2006, que solicitar la correccin de mi segundo nombre, en el primer caso el habeas data opera despus del requerimiento, y en el segundo tiene que transitarse por la va previa. Ahora la va previa tambin puede ser obviada en caso que se ejecute el acto que est siendo cuestionado, pudiera convertirse en irreparable el bien cuya tutela se pide, no se encuentre regulada y que la va previa no se resuelva en los plazos fijados. F. PRESCRIPCIN El plazo de prescripcin es de 60 das hbiles que se computa despus de transcurridos los 10 das en caso del derecho a la informacin, y 2 das en caso del derecho a la autodeterminacin informativa. Se considera dicho plazo en aplicacin supletoria del plazo de prescripcin en caso del proceso de amparo. 5. EJECUCIN ANTICIPADA El artculo 63 del Cdigo Procesal Constitucional refiere al respecto lo siguiente: De oficio o a pedido de la parte reclamante y en cualquier etapa del procedimiento y antes de dictar sentencia, el Juez est autorizado para requerir al demandado que posee, administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin de la informacin concerniente al reclamante; as como solicitar informes sobre el soporte tcnico de datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y cualquier otro aspecto que resulte conducente a la resolucin de la causa que estime conveniente. La resolucin deber contener un plazo mximo de tres das tiles para dar cumplimiento al requerimiento expresado por el Juez. COMENTARIO: A. MEDIDA CAUTELAR, TCNICA DE ACELERACIN O PARA RESOLVER MEJOR a) Medida Cautelar.

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Es un mecanismo que permite adelantar algunos de los efectos de una probable sentencia estimatoria, concedida a pedido de parte. b) Tcnica de Aceleracin o Ejecucin Provisional. Se trata de casos en que se permite que la sentencia expedida pueda ser ejecutada, as haya sido impugnada. c) Informacin para resolver mejor. No se trata de acopiar nuevas pruebas sino d tener contacto con la informacin o dato que se pide proteccin, a fin de resolver que corresponde, lo que no significa que la informacin o dato suministrado vaya a ser entregado a la otra parte. B. QUE INFORMACIN O DATO SE PIDE El Juez de la causa puede disponer al que administra o maneja el archivo, registro o banco de datos, la remisin de la informacin concerniente al reclamante; as como solicitar informes sobre el soporte tcnico de datos, documentacin de base relativa a la recoleccin y cualquier otro. C. OPOTUNIDAD El Juez de la causa puede solicitarlo en cualquier etapa del proceso. 6. ACUMULACIN El artculo 64 del Cdigo Procesal Constitucional seala literalmente lo siguiente: Tratndose de la proteccin de datos personales podrn acumularse las pretensiones de acceder y conocer informaciones de una persona, con las de actualizar, rectificar, incluir, suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones. COMENTARIO: A. LA ACUMULACIN La acumulacin es la institucin procesal que advierte de la presencia ms de una pretensin y ms de dos personas en el proceso. Esta institucin se encuentra regulada en el Cdigo Procesal Civil. En sus artculos 83 y 84

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Artculo 83.- Pluralidad de pretensiones y personas En un proceso puede haber ms de una pretensin, o ms d dos personas. La primera es una acumulacin objetiva y la segunda es una acumulacin subjetiva. La acumulacin objetiva y la subjetiva pueden set originarias o sucesivas, segn se propongan en la demanda o despus de iniciado el proceso, respectivamente. Artculo 84.- Conexidad Hay conexidad cuando se presentan elementos comunes entre distintas pretensiones o, por lo menos, elementos afines en estas. B. LA ACUMULACIN EN EL PROCESO DE HABEAS DATA Lo directamente aborda el Cdigo es una acumulacin de pretensiones donde el reclamante pide acceder y conocer informaciones de una persona, con las de actualizar, rectificar, incluir, suprimir o impedir que se suministren datos o informaciones. Situacin que no impide que tambin se pueda presentar una demanda donde se produzca acumulacin subjetivo, por que son 2 o ms los demandantes o 2 o ms demandados. 7. NORMAS APLICABLES Al respecto el artculo 65 suscribe literalmente lo siguiente: El procedimiento de hbeas data ser el mismo que el previsto por el presente Cdigo para el proceso de amparo, salvo la exigencia dl patrocinio d abogado que ser facultativa en este proceso. El Juez podr adaptar dicho procedimiento a las circunstancias del caso. COMENTARIO: A. APLICACIN SUPLETORIA DEL CDIGO PROCESAL CIVIL El nombre del proceso da la impresin que se tratara de derechos muy prximos a los protegidos por el proceso de hbeas corpus (libertad personal); sin embargo, los derechos que protege son ms prximos al proceso de amparo, razn por la cual el trmite que debe seguirse es el correspondiente a este proceso.

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B. LA DEFENSA CAUTIVA La defensa cautiva significa que en los procesos judiciales es obligatoria la intervencin de un abogado cuando hayan por lo menos tres letrados en la jurisdiccin; sin embargo, esta regla no es de aplicacin en el proceso de hbeas data donde no se exige que la demanda sea autorizada por abogado, lo cual significa una regla especial que no opera respecto al proceso de amparo. Lo que s queda para ambos procesos es que la demanda es por escrito y cumpliendo determinadas formalidades. La finalidad no es otra que proteger los derechos de informacin y autodeterminacin informativa. C. PROCESO DE AMPARO Dada la naturaleza de derechos que protegen el hbeas data el proceso ms a fin es el de amparo, de ah que en todo lo no previsto procesalmente para el hbeas data ha de seguirse las normas adjetivas previstas por el proceso de amparo.

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CONCLUSIONES

Los derechos fundamentales han adquirido un nuevo desarrollo a travs de la institucin del Hbeas Data que desde su creacin legal a comienzos de la dcada del 70 del siglo pasado, han evidenciado la exigencia de regular una nueva libertad ligada a la informacin y el derecho a la intimidad. El Per fue el cuarto pas sudamericano que lo incorpor a su orden constitucional en 1993, no obstante, su asimilacin fue discutida pues se estableca que esta buscaba proteger los derechos contenidos en el art. 2, inc. 5-6 y 7, lo que despert la crtica de los medios de comunicacin quienes sintieron amenazado sus derechos a la libertad de expresin y reserva sobre sus fuentes de informacin. El Congreso ante esta presin tom la atinada medida de realizar la primera reforma a la flamante Constitucin, descartando el inc. 7 del art. 2 de los alcances del Hbeas Data. El habeas data permite que la persona pueda actualizar los datos que figuran en los bancos o registros; permite la rectificacin de datos incorrectos, falsos, inexactos, que obren en un banco o registro de datos, pblico o privado; permite el derecho de suprimir datos referentes a lo que la doctrina denomina informacin sensible, las que estn referidas a aspectos de la vida privada, al honor y a la identidad de la persona; permite el derecho a exigir confidencialidad respecto de datos que figuran en determinados registros; derecho a que no se divulguen determinados datos.

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BIBLIOGRAFA:

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CHANAM ORBE, Ral. Diccionario Jurdico. ARA Editores E.I.R.L. Sexta Edicin. Lima Per. 2009.

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