Anlisis Legislativo sobre Trabajo Domstico en El Salvador y Propuesta de Reforma Legislativa Artculo elaborado en el mes de diciembre de 2004..

Xochitl Bendeck Abogada. Licenciada en Ciencias Jurdicas por la Universidad

Centroamericana Jos Simen Caas (UCA) con estudios de Diplomado en Poltica y Gobierno de El Salvador por la Fundacin Friederich Ebert Stiftung y de Post-Grado de Diplomado en Derechos Humanos de la Mujer por el Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile. Actualmente se desempea como Colaboradora Jurdica del Centro de Documentacin Judicial de la Corte Suprema de Justicia..
SUMARIO: 1.- Justificacin. 2.- Marco Institucional. 3.- Normativa nacional e internacional en materia de trabajo domstico. 4.- Criterios orientadores de una reforma legislativa sobre trabajo domstico en El Salvador. 5.-Estrategias para su implementacin.

1.- Justificacin. Consideraciones Generales: El principio de no discriminacin en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, es aquel mediante el cual se garantiza a todas las personas sin distincin alguna- el goce de los derechos consagrados en los instrumentos internacionales y en el ordenamiento jurdico nacional. Sin embargo, como bien se ha planteado por la doctrina de los derechos humanos, este principio no siempre implica un trato idntico, y es que existen diversas circunstancias que justifican la diferencia de trato, sin que ste conlleve una prctica discriminatoria. En el caso de las mujeres, el Derecho Internacional de los Derechos Humanos ha reconocido la necesidad de impulsar normas especiales que permiten a travs de un trato diferenciado- garantizar la igualdad entre hombres y mujeres en el goce de sus derechos. Tal es el caso de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer y la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, que conforman un marco normativo especial para las mujeres, reconociendo la necesidad de que los Estados adquieran compromisos especficos para lograr la igualdad entre hombres y mujeres que los instrumentos generales de derechos humanos consagran. A lo largo de la historia, las sociedades latinoamericanas han cultivado prcticas culturales, en las que la discriminacin de la mujer es evidente y gracias a las cuales, a pesar de los avances obtenidos, las mujeres continan siendo un sector de la poblacin altamente vulnerable frente a la violencia, a la falta de acceso a mejores condiciones de vida y a la pobreza. Muchos son los ejemplos en los cuales se ve reflejada la situacin de discriminacin de la mujer, entre ellos la disparidad salarial. En El Salvador, segn datos del PNUD, los salarios de las mujeres son un 24.2% inferiores a los de los hombres CUADERNO

SOBRE DESARROLLO HUMANO LA EQUIDAD DE GNERO EN EL SALVADOR". PNUD. 2004., situacin que se ve agravada para las mujeres sin
instruccin acadmica y de clase rural, quienes se ven sometidas a trabajos con menor remuneracin y en condiciones laborales desfavorables y con dificultades en la supervisin por parte de las instituciones responsables, tales como el trabajo en las maquilas o el trabajo domstico.

Trabajo Domstico: Para efectos de este trabajo, interesa el anlisis sobre cmo el trabajo domstico en El Salvador constituye una prctica discriminatoria, violatoria de derechos humanos, invisibilizada y carente de una regulacin laboral que permita a las empleadas domsticas gozar de sus derechos laborales en condiciones igualitarias. Empezar por decir que se considera trabajo, toda actividad susceptible de valoracin econmica por la tarea, el tiempo o el rendimiento Cabanellas de Torres, Guillermo. Diccionario Jurdico Elemental. 12 Edicin. 1997., y servicio domstico a aquel relativo al cuidado, atencin, limpieza, seguridad de la casa, como hogar, suma de vivienda y persona o familia que la ocupa Idem. Pg.364., por tanto, entenderemos que trabajadora o empleada domstica es aquella que realiza un servicio domstico, en casa ajena, a cambio de una remuneracin, valorada en dinero. Aclarado lo anterior, es preciso decir que el trabajo domstico es una de las prcticas ms comunes y ms aceptadas por la cultura salvadorea (ver Cuadro 1), reproducindose a travs de los aos sin que hasta la fecha se haya realizado un anlisis serio de sus implicaciones econmicas, sicolgicas y socio-culturales. Por ser una prctica con un gran arraigo cultural, las implicaciones y consecuencias del trabajo domstico se encuentran invisibilizadas.

Las principales vctimas de esta prctica son las nias y mujeres, quienes por su sexo3 estn destinadas a la realizacin de labores domsticas, como un modo de subsistencia propia y del grupo familiar. Generalmente, quienes se dedican a esta labor, dejan sus hogares siendo an nias De acuerdo al documento elaborado

por IPEC-OIT: El Salvador Trabajo Domstico Infantil: Una Evaluacin Rpida, 2002, la muestra de 110 nias y nios entrevistadas, pertenecen al grupo de edades entre 12 y 17 aos pero su nmero se concentra entre los 15 y 17; aunque slo se encontraron 4 menores de estas edades, la cifra es importante si se considera que muchos de los entrevistados aseguran que se iniciaron en ese trabajo a edades menores de los que ahora tienen.
, para pasar a vivir con sus empleadores, lo que vuelve sumamente difcil la fiscalizacin de las condiciones de trabajo a las que estn sometidas, situacin que perdura en el tiempo en que laboran como empleadas domsticas. Desde su nacimiento, se reconoce como uno de los principales roles asignados a las nias, el colaborar en las labores domsticas de sus hogares, siendo ste su aporte a la familia, privndoseles muchas veces del acceso a la educacin por considerarse innecesaria la asistencia de stas a los centros educativos, ya que la funcin que como nia y futura mujer- desempear est previamente definida. De hecho, segn el estudio realizado por IPEC-OIT, de 110 nias entrevistadas, y que laboran como empleadas domsticas, solamente 34 asisten a la escuela (30.9%); de stas 25 asisten

regularmente y 9 lo hacen de manera irregular (2 3 veces por semana). La pobreza y la marginacin en la que viven la mayora de las familias salvadoreas, principalmente en el rea rural, ha generado que muchas de las nias nacidas en estas familias, sean entregadas a muy corta edad, a personas que -a cambio de comida, vivienda y un salario exiguo- las emplean en labores domsticas, convirtindose sta en su principal forma de obtencin de ingresos y por tanto en el medio de subsistencia para el resto de sus vidas. En El Salvador, como en la mayora de pases de Amrica Latina, la pobreza afecta de forma diferenciada a mujeres y hombres, de tal forma que si observamos los ndices de pobreza, segn los cuales en el rea urbana el porcentaje de mujeres pobres es 17.7% ms alto que el de hombres pobres; en el grupo etreo de 18 a 59 aos, es 25.5% mayor y en el grupo de ms de 60 aos, un 20.8% ms elevado CUADERNO

SOBRE DESARROLLO HUMANO LA EQUIDAD DE GNERO EN EL SALVADOR". PNUD. 2004, notamos una amplia brecha que pone a la mujer en
una situacin econmica desventajosa, a lo que debemos sumar el hecho de que un gran porcentaje de mujeres pobres, son jefas de hogar, que no cuentan con el aporte econmico del hombre, para la manutencin y la crianza, ya que por lo general est ausente. Una de las principales preocupaciones en la lucha por el cumplimiento de los derechos laborales, es -en primer lugar- la erradicacin del trabajo infantil domstico, por ser considerado una de las peores formas de trabajo infantil El Salvador. Trabajo

Infantil Domestico: Una Evaluacin Rpida. IPEC- OIT. Ginebra, Febrero 2002. http://www.ilo.org/public/spanish/standards/ipec/simpoc/elsalvador/ra/do mestic.pdf, segn la OIT, y en segundo lugar, la equidad en el goce de los derechos
laborales. El Salvador, a pesar de ser suscriptor de los principales tratados internacionales en esta materia, como lo son el Convenio 111 de la OIT y la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer, poco o nada ha hecho para cumplir con sus obligaciones internacionales de modificar la legislacin interna que regula el servicio domstico y que constituye una norma evidentemente discriminatoria hacia la mujer y las nias, mostrando, adems, un evidente desinters en la verificacin de las condiciones en las que las empleadas domsticas laboran. En la actualidad, es alarmante la cercana que este tipo de labores guardan con algunas formas de esclavitud, generando relaciones laborales en las que las nias y mujeres trabajadoras domsticas son sometidas a jornadas de trabajo superiores al tiempo legalmente establecido En la mayora de los casos, las empleadas

domsticas, laboran siete das a la semana, sin que sus horas de descanso sean respetadas, ya que deben estar disponibles en todo momento para atender las necesidades de sus patronos., durante las
cuales deben realizar todo tipo de actividades peligrosas, que no estn acordes a su edad ni desarrollo fsico y mental, y que en algunas ocasiones son atentatorias contra la dignidad e integridad. Para dar una visin ms clara de los riesgos y consecuencias que sufren las empleadas domsticas, se exponen aqu algunos de los resultados arrojados por la Evaluacin elaborada por IPEC-OIT respecto al trabajo domstico infantil El

Salvador. Trabajo Infantil Domestico: Una Evaluacin Rpida. IPECOIT. Ginebra, Febrero 2002. http://www.ilo.org/public/spanish/standards/ipec/simpoc/elsalvador/ra/do mestic.pdf, en vista de ser ste el nico trabajo investigativo encontrado en este

tema, que sin embargo nos brinda un panorama general ya que la mayor parte de mujeres trabajadoras domsticas, se han iniciado en estas labores siendo an nias. Por lo que de acuerdo a dicho informe, las nias empleadas domsticas sufren: en lo fsico, al tener que realizar labores continuas y extenuantes, se producen estados de fatiga permanente, dolor en las articulaciones, dolor de espalda y dolor de cabeza. Adems, es normal que presenten cuadros clnicos de infecciones virales, bacterianas y micticas por contacto con materiales abrasivos para lavar y limpiar (detergentes, desinfectantes, limpiadores.) Por el mismo uso de estos materiales, se desarrollan reacciones alrgicas en la piel, ojos y vas respiratorias. Estos riesgos se ven aumentados por las condiciones de desnutricin en las que se encuentran. Siempre en el marco de riesgos pero relacionado con el trato de sus patronos, las nias estn expuestas a las actitudes violentas y agresivas de algunos adultos que las presionan con maltrato fsico y psicolgico de manera frecuente, repetitiva y sostenida. En sus momentos ms agresivos, los patronos llegan al extremo de empujar, halar y golpear a las nias utilizando sus manos, cinchos, zapatos y trastos de mesa o cocina. Por lo general la actitud de los empleadores es intolerante y punitiva. En lo psicolgico las nias reciben regaos constantes, gritos o insultos, amenazas y rechazos, abandono a sus necesidades personales y carencia de afecto. Generalmente las actitudes de maltrato estn asociadas al rendimiento laboral de las nias, que pocas veces son felicitadas o premiadas por lo bueno que hagan, pero que si reciben castigo (fsico o psicolgico) si hacen mal las tareas o si no las hacen. Los actos de premiacin, cuando ocurren, contienen un trasfondo de marginacin, ya que las patronas regalan a las nias aquellas cosas de segunda mano que ya no les sirven (ropa, cosmticos, juguetes). Este tipo de regalos refuerza los sentimientos de inutilidad y reducen la calidad del concepto de s mismas (autoestima) que ya es bajo en las nias. En reiteradas ocasiones esta forma de premiacin busca crear, fortalecer o reproducir actitudes de sumisin, y crea en las nias motivaciones transitorias sobre las cuales descansan mayores grados de exigencias en el trabajo. En cuanto al acoso sexual, los patronos generan cierto ambiente ertico en la relacin laboral, utilizando expresiones que esconden un trasfondo de deseos ldicos con la nia (cosita, preciosa, ricura, cario, etc). Este contexto permanece socialmente oculto. En el manejo de su estrs psicolgico las nias se encuentran solas, sus padres estn lejos, su crculo de amigos de confianza es limitado y su soledad se incrementa al no asistir a la escuela ni a reuniones grupales, lo que resta posibilidades de exteriorizar sus problemas y encontrar apoyo. Tambin en lo social, las nias trabajadoras domsticas sufren desarraigo geogrfico, familiar y cultural, su entorno laboral violenta sus procesos de socializacin y las envuelve en una cotidianidad existencial marcada por la exclusin y el abuso. En este contexto, las nias son invisibilizadas como personas y slo son percibidas en la dimensin de los oficios que realizan. As pues, el servicio domstico no es slo una forma mediante la cual se priva a nias y mujeres del goce de los derechos ms esenciales y de las garantas laborales establecidas en convenios internacionales y legislacin interna, sino que tambin genera discriminacin en razn del sexo, edad y condicin econmica, y las sita en una posicin de subordinacin frente al resto de la sociedad. Esa subordinacin lleva implcita situaciones de servidumbre, que conllevan prcticas de discriminacin, violencia y explotacin, debido a los condicionamientos culturales y econmicos, sin que existan, hasta la fecha, polticas pblicas encaminadas a la erradicacin del trabajo domstico infantil y al equiparamiento en las condiciones

laborales de las mujeres que realizan esta actividad econmica. Pese a que existe un mandato constitucional que establece la igualdad de todas las personas ante la ley, y que especficamente regula en materia de trabajo que las trabajadoras(es) domsticas tienen derecho a proteccin en materia de salarios, jornada de trabajo, descansos, vacaciones, seguridad social, indemnizaciones por despido y, en general, a las prestaciones sociales, sta ha sido una norma que naci muerta y a la cual hasta la fecha no se le ha otorgado la vigencia que formalmente tiene, sobre todo porque la ley secundaria que es la que desarrolla los principios constitucionales y les da contenido, ha sido insuficiente no slo en su regulacin, sino tambin en su aplicacin. De acuerdo con la legislacin laboral se entiende por contrato individual de trabajo a aquel por virtud del cual una o varias personas se obligan a ejecutar una obra, o a prestar un servicio, a uno o varios patronos, bajo la dependencia de stos y mediante un salario, lo cual implica que todo trabajador que rena las condiciones de ser dependiente, y de prestar un servicio o ejecutar una obra a cambio de un salario, se encuentra sometido a un rgimen de contrato individual, y que por lo tanto debe gozar en igualdad de condiciones de los derechos que la ley otorga. Traigo sto a colacin porque, pareciera ser que el acuerdo mediante el cual un patrono x se obliga a pagar a una empleada domstica una cantidad en dinero, a cambio de que sta efecte un servicio (las labores propias de un hogar), nunca ha sido considerado incluso por la legislacin misma- como un contrato de trabajo propiamente dicho, y mucho menos como una relacin laboral; y afirmo sto, porque a las trabajadoras domsticas se les ha negado sistemticamente el goce de sus derechos laborales, tales como una jornada de trabajo definida, acceso a la seguridad y previsin social, o a un salario mnimo. Tal es la situacin de discriminacin que sufren las empleadas domsticas, que la legislacin salvadorea ha regulado el trabajo domstico a travs de un rgimen especial, con el que se garantiza a los empleadores la no obligacin de cumplimiento de las garantas laborales contempladas en las leyes y tratados internacionales, con lo cual se contina abalando las prcticas discriminatorias hacia las mujeres empleadas domsticas y la perpetuacin de una prctica cultural de servidumbre y subordinacin. El primer paso para cambiar la situacin de estas mujeres, es la reforma legal, para obtener que, por lo menos en el mbito formal, se les garantice el goce de sus derechos humanos, lo que obviamente- debe de ir de la mano de planes adecuados, no slo para hacer cumplir las leyes, sino para generar un cambio en las prcticas culturales de la mayor parte de la poblacin salvadorea, tal y como lo mandan los artculos 2 y 5 de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer.

2.- Marco Institucional. Las instituciones gubernamentales con competencia para velar por los derechos de las mujeres y con mandato en la supervisin del respeto de las garantas laborales y el goce de las prestaciones sociales son: 1.- Instituto Salvadoreo para el Desarrollo de la Mujer (ISDEMU). Creado en 1996, como un ente con jerarqua ministerial, para disear, dirigir, ejecutar, asesorar y velar por el cumplimento de la Poltica Nacional de la Mujer; promoviendo en tal sentido el desarrollo integral de la mujer salvadorea Ley del Instituto Salvadoreo para el Desarrollo de la Mujer. Artculo 3. Tiene entre sus principales atribuciones la de promover el desarrollo integral de la mujer a travs del cumplimiento de las disposiciones legales y adems promover anteproyectos de Ley y Reformas en las

mismas que mejoren la situacin legal de la mujer, sobre todo en la legislacin laboral, y proponer que se adecue la legislacin nacional a las convenciones internacionales ratificadas por El Salvador Idem. Art.4 literales f) y g). 2.- Ministerio de Trabajo y Previsin Social: Corresponde al Ministerio de Trabajo y Previsin Social: armonizar las relaciones entre patronos y trabajadores; vigilar el cumplimiento de las normas de trabajo y previsin social; promover la superacin tcnica, econmica, moral, social y cultural de los trabajadores Ley Orgnica del

Ministerio de Trabajo y Previsin Social. Artculo 1

3.- Asamblea Legislativa. A travs de la Comisin de la Mujer, la Familia y el Nio, es la encargada de la promocin y estudio de proyectos legislativos en beneficio de las mujeres, que son llevados al pleno legislativo para su discusin y aprobacin. 4.- Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos. Por mandato constitucional es la encargada de vigilar el respeto y cumplimiento de los derechos humanos, recomendar y promover las reformas necesarias ante los rganos del Estado para el cumplimento de los derechos humanos. 5.- rgano Judicial. Es el encargado de la aplicacin de la ley, y posee el mandato de velar por la constitucionalidad de las leyes, ya sea a travs del control concentrado o control difuso de la Constitucin, lo que le permite a cualquier Juez o Jueza, en caso de manifiesta contradiccin de la ley secundaria con los tratados internacionales, aplicar directamente el tratado internacional en base a la disposicin constitucional que le da mayor jerarqua a ste que a la ley secundaria; adems la Constitucin de la Repblica les faculta para inaplicar cualquier norma jurdica que contradiga a la misma. Si bien es cierto el Estado Salvadoreo cuenta con un amplio marco institucional, con un mandato legal bien definido en cuanto a las funciones que les compete en la promocin y verificacin del respeto a los derechos de las mujeres, poco o nada han hecho estas instituciones para velar por los derechos de las trabajadoras domsticas. Esto se puede ver en la falta de polticas pblicas encaminadas al mejoramiento de las condiciones laborales de las empleadas domsticas, as como en la falta de reformas legislativas que uniformen el ordenamiento jurdico salvadoreo con la normativa internacional de derechos humanos de las mujeres, y el desconocimiento de las mismas mujeres de sus derechos, la falta de organizacin de stas para la bsqueda de reivindicaciones laborales, y la poca aplicacin generalmente por desconocimientoque hacen los tribunales de los tratados y convenios internacionales de derechos internacionales a la hora de fallar en casos de discriminacin hacia la mujer, lo cual genera que la mayora de casos en los que existe violacin a derechos laborales de las empleadas domsticas, que es el caso que nos ocupa, ni siquiera sean llevados a la sede judicial. Esta situacin nos muestra que no basta con la existencia formal y el mandato legal encomendado a las instituciones gubernamentales, si sto no se traduce en un cambio real en el goce de sus derechos por parte de las mujeres trabajadoras domsticas. 3.- Normativa Nacional e Internacional en materia de Trabajo Domstico. Las normas ms importantes en el establecimiento de los derechos de las trabajadoras domsticas en El Salvador, y que se analizarn aqu, son: 1. La Constitucin de la Repblica. La Constitucin de la Repblica de El Salvador ha reconocido en su artculo 3 el principio de igualdad o no discriminacin, regulndolo de manera autnoma, como un derecho en s mismo, en consonancia con lo regulado en los instrumentos internacionales de derechos humanos Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, Artculo 26., cuando dice:

Art. 3.- Todas las personas son iguales ante la ley. Para el goce de los derechos civiles no podrn establecerse restricciones que se basen en diferencias de nacionalidad, raza, sexo o religin. No se reconocen empleos ni privilegios hereditarios La misma Constitucin tambin ha destinado dentro de su Captulo Segundo referente a los Derechos Sociales, la seccin sobre el Trabajo y Seguridad Social, que al igual que el artculo antes citado, ha sido redactado en total consonancia con las normas internacionales de derechos humanos y convenios de la OIT en cuanto a las garantas laborales,. Tal es as, que en su artculo 38 y 45 se consagran los derechos mnimos a los que las trabajadoras domsticas deberan tener acceso, tomando en cuenta el derecho de igualdad, y que adems se encuentran contemplados casi en idntica forma- en la Carta Internacional Americana de Garantas Sociales Ver Artculos 8, 9, 12, 13,

14, 15, 16, 17, 22 y 28 de la Carta Internacional Americana de Garantas Sociales.. Los ms importantes de esos derechos constitucionales, son lo siguientes:
Art. 38: 2.- Todo trabajador tiene derecho a devengar un salario mnimo, que se fijar peridicamente. Para fijar este salario se atender sobre todo al costo de la vida, a la ndole de la labor, a los diferentes sistemas de remuneracin, a las distintas zonas de produccin y a otros criterios similares. Este salario deber ser suficiente para satisfacer las necesidades normales del hogar del trabajador en el orden material, moral y cultural. 5.- Los patronos darn a sus trabajadores una prima por cada ao de trabajo. La ley establecer la forma en que se determinar su cuanta en relacin con los salarios; 6.- La jornada ordinaria de trabajo efectivo diurno no exceder de ocho horas y la semana laboral de cuarenta y cuatro horas. El mximo de horas extraordinarias para cada clase de trabajo ser determinado por la ley. La jornada nocturna y la que se cumpla en tareas peligrosas o insalubres, ser inferior a la diurna y estar reglamentada por la ley. La limitacin de la jornada no se aplicar en casos de fuerza mayor. La ley determinar la extensin de las pausas que habrn de interrumpir la jornada cuando, atendiendo a causas biolgicas, el ritmo de las tareas as lo exija, y la de aquellas que debern mediar entre dos jornadas. Las horas extraordinarias y el trabajo nocturno sern remunerados con recargo; 7.- Todo trabajador tiene derecho a un da de descanso remunerado por cada semana laboral, en la forma que exija la ley. Los trabajadores que no gocen de descanso en los das indicados anteriormente, tendrn derecho a una remuneracin extraordinaria por los servicios que presten en esos das y a un descanso compensatorio;

8. - Los trabajadores tendrn derecho a descanso remunerado en los das de asueto que seala la ley; sta determinar la clase de labores en que no regir sta disposicin, pero en tales casos, los trabajadores tendrn derecho a remuneracin extraordinaria; 9.- Todo trabajador que acredite una prestacin mnima de servicios durante un lapso dado, tendr derecho a vacaciones anuales remuneradas en la forma que determinar la ley. Las vacaciones no podrn compensarse en dinero, y a la obligacin del patrono de darlas corresponde la del trabajador de tomarlas; 10.- Los menores de catorce aos, y los que habiendo cumplido esa edad sigan sometidos a la enseanza obligatoria en virtud de la ley El Artculo 56 Cn. establece como

instruccin obligatoria la educacin parvularia, bsica y especial., no podrn ser ocupados en ninguna
clase de trabajo. Podr autorizarse su ocupacin cuando se considere indispensable para la subsistencia de los mismos o de su familia, siempre que ello no les impida cumplir con el mnimo de instruccin obligatoria. La jornada de los menores de diecisis aos no podr ser mayor de seis horas diarias y de treinta y cuatro semanales, en cualquier clase de trabajo. Se prohibe el trabajo a los menores de dieciocho aos y a las mujeres en labores insalubres o peligrosas. Tambin se prohibe el trabajo nocturno a los menores de dieciocho aos. La ley determinar las labores peligrosas o insalubres; Art. 45.- Los trabajadores agrcolas y domsticos tienen derecho a proteccin en materia de salarios, jornada de trabajo, descansos, vacaciones, seguridad social, indemnizaciones por despido y, en general, a las prestaciones sociales. Art. 50.- La seguridad social constituye un servicio pblico de carcter obligatorio. La ley regular sus alcances, extensin y forma. Dicho servicio ser prestado por una o varias instituciones, las que debern guardar entre s la adecuada coordinacin para asegurar una buena poltica de proteccin social, en forma especializada y con ptima utilizacin de los recursos. Al pago de la seguridad social contribuirn los patronos, los trabajadores y el Estado en la forma y cuanta que determine la ley. El Estado y los patronos quedarn excluidos de las obligaciones que les imponen las leyes en favor de los trabajadores, en la medida en que sean cubiertas por el Seguro Social.

Como se ha podido observar, la regulacin constitucional salvadorea correspondiente a los derechos laborales de las mujeres trabajadoras domsticas, es amplia y

garantista, cumpliendo con sto, el estado salvadoreo, con su obligacin de armonizar su legislacin constitucional con los compromisos adquiridos internacionalmente. Sin embargo, y como ya se dijo anteriormente, veremos que los derechos consagrados en la Constitucin tienen como principal problema de aplicacin la regulacin hecha en las leyes secundarias. De la lectura del articulado antes citado, es fcil notar que la misma norma constitucional nos remite a la legislacin secundaria, para la definicin y concrecin de los derechos que ella consagra, y es en ese momento en el que las trabajadoras domsticas encuentran su mayor desproteccin, como veremos a continuacin: 2. Legislacin Secundaria: Cdigo de Trabajo, Ley del Seguro Social y Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones. Como se dijo anteriormente, el Cdigo de Trabajo salvadoreo regula el Trabajo Domstico a travs de un rgimen especial, en el que se establecen una serie de disposiciones que vulneran el derecho de igualdad contemplado en la Constitucin y que visto desde la perspectiva de Derechos Humanos- tambin son violatorios de los derechos consagrados en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. En primer lugar, hay que sealar que, en vista que se ha considerado al trabajo domstico como una forma de trabajo tal, que merece una regulacin especial, existen vacos importantes que deben ser solventados dentro de dicha regulacin. Debido a la naturaleza especial del trabajo domstico, y tomando en cuenta instrumentos internacionales como la Convencin de los Derechos del Nio, y a los Convenios y recomendaciones de IPEC-OIT Convenio 182 y Recomendacin 190 de OIT, es necesario que se regule expresamente en la legislacin laboral, la prohibicin del trabajo infantil domstico, por ser ste considerado como una de las peores formas de trabajo infantil. Sin embargo, en El Salvador, el trabajo infantil domstico ni siquiera se contempla dentro de las actividades peligrosas (Artculos 105 y 107 del Cdigo de Trabajo), ni ha sido considerado como una actividad que inhibe y atenta contra el desarrollo adecuado de las nias y nios, violentando adems la disposicin constitucional que prohibe el trabajo de los menores de edad que se encuentres en el perodo de cumplimento de la instruccin obligatoria. Artculo 38

ordinal 10 de la Constitucin de la Repblica de El Salvador.

En segundo lugar, regula el Cdigo de Trabajo en su artculo 78, que la retribucin de las trabajadoras del servicio domstico comprende, adems del salario convenido, el suministro de alimentacin y habitacin. El problema que presenta este artculo, consiste en que no obliga a los empleadores al pago del salario mnimo legal, ya que al utilizar la frase salario convenido deja abierta la posibilidad a que se convenga, en concepto de salario, cualquier cantidad, bajo el argumento de que dicho salario se ve complementado con el suministro de alimentacin y habitacin. Por otro lado, en las disposiciones generales del Cdigo de Trabajo se establece que el salario se estipular libremente; pero no ser inferior al mnimo fijado de las maneras establecidas en la ley Artculo 122 Cdigo de Trabajo., lo que, obviamente, entra en contradiccin con lo estipulado en el rgimen especial del trabajo domstico, situando a las trabajadoras en una situacin de desigualdad frente al resto de trabajadores. De igual forma, se ha mal regulado lo referente a los das de descanso y al tiempo de la jornada laboral: El artculo 80 del Cdigo de Trabajo seala: El trabajador del servicio domstico no est sujeto a horario, pero gozar de un descanso mnimo de doce horas diarias, de las

cuales diez sern nocturnas y continuas, y las otras dos debern destinarse para las comidas, y adems de un da de descanso remunerado cada semana, acumulables hasta el nmero de tres das. Se entiende que los trabajadores contratados a base de sueldo mensual tienen incorporado en ste, el pago correspondiente a los das de descanso en total contraposicin con la normativa constitucional e internacional La

Carta Internacional Americana de Garantas Sociales establece en el artculo 12, que la jornada ordinaria de trabajo efectivo no debe exceder de 8 horas diarias, o de 48 semanales. que dice que la jornada ordinaria de
trabajo efectivo diurno no exceder de ocho horas y la semana laboral de cuarenta y cuatro horas. Sin embargo, en base a esta normativa, las empleadas domsticas deben no slo cumplir cuatro horas de trabajo ms que cualquier otro trabajador, sino que adems, esa jornada que debera ser considerada extraordinaria, y en algunos casos nocturna-, no es remunerada conforme a la ley, es decir, con recargo Artculo 169 Cdigo de Trabajo.. De la misma manera, las empleadas domsticas pueden ser obligadas por sus empleadores con el respaldo de la ley- a trabajar por tres semanas continuas en jornadas de 12 horas diarias- sin poder gozar de su da de descanso semanal. Por otro lado, en relacin con las causales especiales de terminacin del contrato individual de trabajo domstico, el artculo 83 ordinal 1 del Cdigo de Trabajo, establece que se podr dar por terminado el contrato individual de trabajo, sin responsabilidad para el patrono, por adolecer el trabajador de enfermedades infectocontagiosas, a menos que las hubiere adquirido en el lugar donde presta sus servicios, en cuyo caso proceder la suspensin del contrato. Es decir, que el haber adquirido la trabajadora domstica, cualquier enfermedad, como gripe, dengue o cualquier otra propia del ambiente sobre todo en pases pobres como El Salvador- es causal de terminacin del contrato, sin responsabilidad para el patrono, cuando el mismo Cdigo de Trabajo en el artculo 50 establece las causales de terminacin del contrato sin responsabilidad para el patrono, en cualquier otra relacin laboral, sin que se incluya ninguna como la anteriormente citada, la cual coloca a las empleadas domsticas en una posicin de total inseguridad laboral, sobre todo si se toma en cuenta que, a pesar de la regulacin constitucional que garantiza a las empleadas domsticas proteccin en materia de seguridad social, entre otras, no existen mecanismos de verificacin (ni inters en hacerlo) que garanticen a las empleadas domsticas el acceso a los servicios de salud brindados por el sistema de seguridad social, y es que si se considera como una causal de terminacin del contrato el haber contrado una enfermedad infectocontagiosa, de qu forma se le podr exigir a los empleadores que cumplan con la obligacin de inscribir y pagar la cuota establecida por la ley para el acceso al sistema de seguridad social al que las empleadas domsticas, como cualquier otro empleado, tienen derecho. Otro tema de gran importancia, y que tiene relacin con lo que ya se ha planteado, es la falta de garanta en cuanto al mantenimiento del trabajo, que tienen las empleadas domsticas embarazadas, ya que nada ha dicho la legislacin en este caso, y si bien se puede entender que se les aplicara la regla general que dice que ninguna mujer embarazada puede ser despedida por esta razn, o en el perodo que dure su estado Artculo 113 Cdigo de Trabajo., y que adems debe gozar de un descanso remunerado por maternidad Artculo 42 Constitucin de la Repblica., esta presuncin no es tan cierta, ya que el rgimen especial para el trabajo domstico, establece un contrato individual de trabajo sumamente flexible, y si analizamos el hecho que la relacin laboral puede darse por terminada a causa de una enfermedad infectocontagiosa, por qu no se aplicara este mismo argumento en el caso de embarazo. Si analizamos la Ley del Seguro Social, la cual establece en su artculo 3 que El rgimen del Seguro Social obligatorio se aplicar originalmente a todos los trabajadores que dependan de un patrono, sea cual fuere el tipo de relacin laboral que

los vincule y la forma en que se haya establecido la remuneracin, para lo cual el procedimiento que se ha diseado es muy simple, y consiste en la solicitud por parte del patrono (que puede ser cualquier persona) de que se le asigne un nmero patronal, para lo cual debe ser inscrito como tal; una vez otorgado dicho nmero patronal, el empleador puede proceder a la inscripcin de sus trabajadores. Sin embargo, cuando comparamos este procedimiento con el artculo 83 ordinal 1 del Cdigo de Trabajo, notamos que, en el caso de las trabajadoras domsticas, el rgimen especial contina siendo discriminatorio, ya que amparndose en la existencia de este rgimen especial, cualquier patrono sobre todo si tomamos en cuenta el estatus social que la cultura salvadorea otorga a las empleadas domsticas- prefiere aplicar la terminacin del contrato, que obligarse al pago de la seguridad social. Tambin dentro de la legislacin salvadorea podemos encontrar dentro de la Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones, que de acuerdo al artculo 7 La afiliacin al Sistema ser obligatoria cuando una persona ingrese a un trabajo en relacin de subordinacin laboral. Sin embargo, en el tema del trabajo domstico, la legislacin salvadorea hace una excepcin: Art. 9.- Podrn afiliarse al Sistema todos los salvadoreos domiciliados que ejerzan una actividad mediante la cual obtengan un ingreso, includos los patronos de la micro y pequea empresa. Tambin podrn afiliarse al Sistema, los salvadoreos no residentes. Los trabajadores agrcolas y domsticos sern incorporados al Sistema de acuerdo a las condiciones y peculiaridades de su trabajo. Para su afiliacin se dictar un Reglamento especial. Hay que resaltar el hecho de que el reglamento especial al que hace referencia el artculo antes sealado an no ha sido dictado, por lo que las trabajadoras domsticas continan siendo excluidas del sistema de previsin social, pese a que la mayor parte de ellas ha trabajado mucho ms tiempo del establecido por la ley o sobre pasa la edad de retiro, al que no pueden optar por carecer de otro medio de subsistencia que no sea el exiguo salario que percibe. Finalmente, del anlisis hecho podemos concluir que, si bien es cierto que la legislacin salvadorea no se ha olvidado de regular el trabajo domstico, la regulacin que ha hecho es pobre y encaminada a dar continuidad a una prctica discriminatoria de las nias y mujeres salvadoreas que, por una u otra razn, no han podido acceder a otras formas de empleo. El Estado salvadoreo tiene an como tarea pendiente, cumplir con su obligacin de reformar las leyes necesarias para el cumplimiento de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, as como con su obligacin por respetar y garantizar el derecho de igualdad y el respeto a los derechos laborales consagrados en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos: Declaracin Universal de Derechos Humanos, artculos 22, 23, 24 y 25. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, artculos 6, 7, 9 y 10. Declaracin Americana sobre los Derechos y Deberes del Hombre, artculos 14, 15 y 16. 4.- Criterios orientadores de una reforma legislativa sobre Trabajo Domstico en El Salvador. La creacin de un rgimen especial que regule el trabajo domstico dentro de la legislacin, contina siendo vigente, siempre y cuando, ste no signifique un marco normativo que reproduzca los patrones discriminatorios, sino que sea una legislacin

especial que efectivamente garantice los derechos de la trabajadoras domsticas, y vaya encaminado a romper con las prcticas tradicionales de discriminacin en el trabajo. De esta manera, se estara visibilizando la necesidad de dar un tratamiento especial a las trabajadoras domstica, precisamente por la situacin de marginalidad en la que han estado a lo largo de la historia, propiciando la adopcin de acciones afirmativas, y otorgando un mandato ms claro a las instituciones estatales competente, para que cumplan con su funcin de garantizar el derecho de estas mujeres trabajadoras en el goce de sus derechos. Para la obtencin de este objetivo, se proponen las siguientes reformas a la legislacin laboral salvadorea que regula el contrato individual de trabajo domstico en los artculos comprendidos del 76 al 83. a) Contrato Individual de Trabajo Domstico El Artculo 76 del Cdigo de Trabajo establece que el contrato de trabajo para el servicio domstico, puede celebrarse verbalmente. Si as fuere, el patrono estar obligado a extender, cada treinta das, a peticin del trabajador Negritas son mas., una constancia escrita en papel comn... Para efectos de dotar de mayor seguridad al trabajador en la prueba de la existencia del contrato individual de trabajo, este artculo debera ser reformado en el sentido de eliminar la clusula que establece que la constancia escrita deber se elaborada a peticin del trabajador. b) Salario Mnimo. Para que el rgimen especial para el Trabajo Domstico est acorde con las disposiciones generales del Cdigo de Trabajo, de tal forma que las empleadas domsticas puedan gozar en igualdad de condiciones de los derechos consagrados por la Constitucin y los Tratados Internacionales, es necesaria la reforma del Artculo 78 del Cdigo de Trabajo, que actualmente dice que la retribucin de los trabajadores domsticos comprende, adems del salario convenido, el suministro de alimentos y habitacin, agregando que el salario al que se refiere, bajo ninguna circunstancia podr ser inferior al salario mnimo legalmente establecido. Adems se deber incluir la regulacin expresa de la obligacin del pago de una prima por cada ao de trabajo. c) Jornada de Trabajo y Das de Descanso. En relacin a la jornada de trabajo establecida en el artculo 80 del Cdigo de Trabajo, sta deber ajustarse a la normativa constitucional e internacional, la cual establece que la jornada ordinaria de trabajo diurno no podr exceder de 8 horas de trabajo y 44 horas semanales, en contraposicin con el citado artculo que dice que el trabajador domstico no est sujeto a horario, pero que gozar de un descanso mnimo de doce horas diarias. Adems debe modificarse de la misma norma, lo referente a que, si bien es cierto, las trabajadoras domsticas tienen derecho a un da de descanso remunerado semanal, ste puede ser acumulado hasta el nmero de tres das, pero no se estipula como lo manda la legislacin constitucional- que el no gozar del da de descanso respectivo, otorga al trabajador el derecho a una remuneracin extraordinaria. d) Vacaciones Anuales Remuneradas. El tema de las vacaciones anuales remuneradas es un vaco que contiene la actual normativa, ya que a pesar de ser un derecho consagrado en la Constitucin y en las disposiciones generales del Cdigo de Trabajo, nada se dijo en relacin al trabajo domstico, por lo cual es una disposicin que debe ser incluida dentro del rgimen

especial, garantizando sobre todo el cumplimiento de la disposicin constitucional que establece que las vacaciones no podrn compensarse en dinero. e) Causas de Terminacin del Contrato Individual de Trabajo Domstico. En este punto, es importante analizar el hecho de que an bajo el argumento de que las labores encomendadas a las empleadas domsticas, son de una naturaleza tal, que pueden poner en riesgo la salud de quienes habitan en la casa en la cual ellas laboran, no puede incluirse dentro del rgimen jurdico que regula este tipo de trabajo, una clusula tan discriminatoria como la contemplada en el artculo 83 ordinal 1 del Cdigo de Trabajo, por lo que considero necesario que dicha causal de terminacin del contrato sea eliminada. f) Maternidad. Tomando en cuenta que la gran mayora de personas que se dedican al trabajo domstico son mujeres, es necesario que se regule expresamente la obligacin patronal de otorgar a las mujeres embarazadas que laboran como empeladas domsticas el descanso post-natal al que tienen derecho por ley, as como la referencia expresa a la prohibicin de ser destinadas a trabajos que requieran esfuerzos fsicos incompatibles con su estado, as como a la garanta que se otorga en el artculo 113, en relacin a que no producir efectos el despido de hecho o el despido con juicio previo desde el momento en que comienza el estado de gravidez, hasta que concluya el descanso post-natal. g) Seguridad y Previsin Social. En el rgimen del trabajo domstico, debe regularse expresamente la obligacin patronal de inscribir a las personas que emplee para labores domsticas en el Instituto Salvadoreo del Seguro Social, ya que la relacin laboral que se establece en virtud del trabajo domstico, rene todos los requisitos contemplados en la Ley del Seguro Social, por lo que no existe ninguna razn para que las empleadas domsticas queden excluidos de este beneficio. De igual forma, debe cumplirse con lo establecido en la Ley del Sistema de Ahorro para Pensiones, dictando el reglamento respectivo, que permitir a las trabajadoras domsticas acceder al sistema de ahorro previsional, y en un futuro gozar de un retiro digno y con las prestaciones que la ley concede. h) Trabajo Infantil Domstico. Debido a las condicionantes econmicas, culturales y sociales, la erradicacin del trabajo domstico infantil se convierte en una tarea cuesta arriba, tanto para las entidades gubernamentales como para la sociedad civil conciente de la importancia que el tema tiene para logra una mejora en las condiciones de vida de las nias y nias salvadoreas. Sin embargo, y pese a lo dificultoso que resulta, es necesario dar los primeros pasos en la prevencin, reduccin y humanizacin del trabajo domstico infantil, para lo cual, adems de la implementacin de acciones afirmativas, es necesario ajustar la legislacin, haciendo la prohibicin expresa de utilizacin de menores de edad, en trabajo domstico. Dadas las circunstancias antes sealadas, y a pesar de que tengo la conviccin de que bajo ninguna circunstancia se debera emplear menores de edad en trabajo domstico, debido a la precariedad de las condiciones de vida de muchas familias salvadoreas, que subsisten con el trabajo de las nias y mujeres que se dedican a ests tareas, considero que una medida apropiada a la situacin, es la de dejar abierta la posibilidad legal, de que en casos excepcionales, en los que se pruebe la situacin de necesidad, y que se garantice el acceso a la educacin y a condiciones laborales apropiadas para el desarrollo de las y los nios, la institucin responsable el Ministerio de Trabajo y Previsin Social- puede otorgar los permisos correspondientes para que puedan ser empleadas (os) en trabajo domstico nias o nios mayores de 16 aos. 5.- Estrategias para su implementacin.

Como bien lo ha planteado la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer, para generar un verdadero cambio en las prcticas discriminatorias hacia las mujeres, las reformas legislativas deben ir acompaadas de una serie de acciones afirmativas para modificar las prcticas socioculturales que perpetan la desigualdad de las mujeres. Teniendo a la base esa idea, para lograr una exitosa reforma legislativa que garantice el goce de los derechos humanos a las empleadas domsticas salvadoreas, no slo en el mbito formal, sino tambin en las prcticas cotidianas, se proponen las siguientes estrategias: 1. Elaborar una amplia consulta entre las organizaciones de la sociedad civil, y en especial entre las organizaciones de mujeres, para el estudio de esta propuesta y su enriquecimiento a travs de los aportes que estas organizaciones puedan hacer basadas en su experiencia en el trabajo por los derechos de las mujeres. 2. Motivar a los sectores acadmicos para que se involucren en la realizacin de estudios que demuestren las implicaciones econmicas, polticas y socioculturales del trabajo domstico, y que refuercen el planteamiento de una reforma legislativa. 3. Hace una campaa de difusin de los derechos de las mujeres trabajadoras domsticas, y de los derechos de las nias trabajadoras, para crear conciencia en stas, as como para sensibilizar al resto de la poblacin e ir rompiendo barreras en cuanto a la resistencia que puede generar la adopcin de las medidas legislativas planteadas. 4. Invitar a las instituciones gubernamentales competentes para discutir la propuesta. 5. Presentar la propuesta ante la Asamblea Legislativa, y hacer el cabildeo necesario para que sta sea apoyada por la mayora de fuerzas representadas en la misma.