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NJG N 70050364488 2012/CRIME RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. TRFICO DE ENTORPECENTES. REJEIO DA DENNCIA. AUSNCIA DE JUSTA CAUSA PARA O PROCESSO PENAL. 1. O lastro probatrio mnimo necessrio ao recebimento da denncia, no caso de trfico de entorpecentes, composto no apenas pela demonstrao provisria vlida da natureza entorpecente da droga, mas tambm pela existncia de indcios objetivos da sua destinao a terceiros, que no pode ser presumido. Para tanto, pode-se considerar a quantidade de entorpecentes apreendida, a diversidade de tipos de drogas, a apreenso de objetos utilizados para fins de comercializao de entorpecentes, como balanas de preciso, de quantidade significativa de dinheiro, ou mesmo circunstncias relativas ao local e momento da apreenso, tudo de modo a demonstrar a possibilidade da hiptese acusatria. 2. No caso, a denncia no faz referncia a nenhum elemento que objetivamente permita crer na destinao dos poucos cigarros de maconha apreendidos a terceiros. Apreenso de 09 cigarros de maconha em situao no suficientemente descrita na inicial acusatria. Laudo provisrio de constatao da natureza entorpecente da substncia apreendida firmado por perito no oficial que no foi devidamente qualificado pela autoridade policial. Rejeio da denncia acertada. RECURSO DESPROVIDO.

RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 70050364488 MINISTERIO PUBLICO LEONARDO DIAS DA COSTA WILLIAM RODRIGUES CUNHA

TERCEIRA CMARA CRIMINAL COMARCA DE PORTO ALEGRE RECORRENTE RECORRIDO RECORRIDO

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A D O C R

Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os Desembargadores integrantes da Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, em conhecer do recurso e, no mrito, negar-lhe provimento. Custas na forma da lei. Participaram do julgamento, alm do signatrio (Presidente), os eminentes Senhores DES. JOO BATISTA MARQUES TOVO E DES. JAYME WEINGARTNER NETO. Porto Alegre, 22 de novembro de 2012.

DES. NEREU JOS GIACOMOLLI, Relator.

R ELA R T IO
DES. NEREU JOS GIACOMOLLI (RELATOR) O MINISTRIO PBLICO ofereceu denncia contra L.D.C. e W.R.C., dando-os como incursos no artigo 33, caput, da Lei n 11.343/2006, combinado com o artigo 29, caput, do Cdigo Penal, pelo seguinte fato delituoso:
No dia 30 de maio de 2012, por volta das 15h30min, em via pblica, na Av. Borges de Medeiros, 710, Centro, nesta Capital, os denunciados, em comunho de vontades e unidade de desgnios, guardavam e tinham em depsito, para autorizao fins de comercializao, entrega para consumo e fornecimento a terceiros, sem autorizao e em desacordo com determinao legal e regulamentar, nove (09) buchas de cannabis sativa, vulgarmente conhecida como maconha, pesando, aproximadamente, 6,4g (apreendida e periciada provisoriamente, conforme auto de apreenso da fl. 25 e laudo de constatao das

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NJG N 70050364488 2012/CRIME fls. 28/29), substncia entorpecente que causa dependncia fsica e psquica. Por ocasio dos fatos, um policial militar, em atendimento a chamado via CIOSP, avistou os denunciados em atitude suspeita, juntamente com outros quatro indivduos no identificados. Ao proceder a revista pessoal, o policial encontrou na posse de W. 09 (nove) buchas de maconha, que estavam ao seu lado, no interior de um tijolo. J na posse de L. foi apreendido um cigarro de maconha (auto de apreenso da fl. 25 do APF).

Foi concedida a liberdade dos acusados (fls. 63 a 65). Em face disso, o Ministrio Pblico interps recurso em sentido estrito (fls. 70 a 78). Sobreveio deciso rejeitando a denncia oferecida em desfavor dos acusados, por ausncia de justa causa (fls. 95 a 97). Em face dessa deciso, o Ministrio Pblico interps recurso em sentido estrito (fl. 98). Em suas razes, afirmou estar correta a denncia, pois presentes indcios suficientes da materialidade e da autoria do delito. Aduziu que a materialidade est comprovada pelo auto de apreenso e pelo laudo provisrio de constatao da natureza da substncia, e a autoria pela flagrncia, a partir da denncia annima de que os acusados estavam traficando no local. Por fim, requereu o provimento do recurso, para receber a denncia (fls. 99 a 106). A defesa apresentou as contrarrazes (fls. 108 a 117). Em preliminar, argumentou pelo no conhecimento do recurso, afirmando que o recurso cabvel, na hiptese de rejeio da denncia, o recurso de apelao. A deciso foi mantida (fl. 118). Subiram os autos. Neste grau de jurisdio, o digno Procurador de Justia opinou pelo provimento do recurso (fls. 120 a 122). o relatrio. 3

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VO S TO
DES. NEREU JOS GIACOMOLLI (RELATOR) Eminentes colegas: Trata-se de recurso em sentido estrito interposto pelo Ministrio Pblico, em face de deciso que rejeitou a denncia por ausncia de justa causa para o processo penal.

EM PRELIMINAR

Postula a defesa o no conhecimento do recurso, porque em face da deciso de rejeio da denncia cabe apelao, no recurso em sentido estrito. A divergncia sobre o meio de impugnao recursal cabvel para atacar a deciso de rejeio da denncia perdeu sentido aps a reforma parcial do Cdigo de Processo Penal de 2008, diante da nova redao do artigo 395, cujos incisos abrangem os vcios formais e tambm materiais da inicial acusatria. Esse o entendimento atualmente assentado na doutrina, conforme pontua Aury Lopes Jr.: O fato de o inciso utilizar a
expresso no receber alimentou, por dcadas, uma profunda discusso em torno da distino entre as decises de rejeio e no-recebimento. Atualmente, com a reforma processual de 2008, desapareceu essa polmica, pois a nova redao do art. 395 do CPP abrange os anteriores casos de rejeio e no recebimento sob uma mesma disciplina: rejeio liminar. Assim, caber recurso em sentido estrito da deciso que rejeitar a denncia ou queixa, nos termos do artigo 395 do CPP [...]. (Direito Processual Penal, v.II, p. 506)

Assim, conheo do recurso em sentido estrito.

NO MRITO 4

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Postula o Ministrio Pblico a reforma da deciso recorrida, para o fim de ser recebida a denncia e iniciado o processo penal. Compulsando os autos, verifico ter o magistrado a quo rejeitado a inicial acusatria por ausncia de justa causa para o processo penal, em sntese, porque ausentes quaisquer indcios da destinao da substncia apreendida a terceiros, e tambm porque ausente lastro probatrio mnimo acerca da materialidade do delito, pois invlido o laudo provisrio de constatao da natureza entorpecente da substncia apreendida. A denncia imputa aos acusados a prtica de trfico ilcito de entorpecentes, pois detidos em atitude suspeita na posse de nove buchas de maconha (W.R.C.) e de um cigarro de maconha (L.D.C.). Consta da denncia:

Por ocasio dos fatos, um policial militar, em atendimento a chamado via CIOSP, avistou os denunciados em atitude suspeita, juntamente com outros quatro indivduos no identificados. Ao proceder a revista pessoal, o policial encontrou na posse de W. 09 buchas de maconha, que estavam ao seu lado, no interior de um tijolo. J na posse de L. foi apreendido um cigarro de maconha.

Com efeito, a inicial acusatria no descreve absolutamente nada a indicar que as nove buchas de maconha seriam destinadas a terceiros, de modo a caracterizar a hiptese de traficncia. Limita-se a descrever o tipo penal do artigo 33 da Lei 11.343/06 e, aps, a descrever o flagrante, sem apontar o motivo que autoriza crer fosse a droga destinada a terceiros. Nesse ponto, acertada e razovel a deciso recorrida ao destacar que a pequena quantidade de entorpecentes, a ausncia de flagrante de qualquer ato de comrcio e a no apreenso de quaisquer 5

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valores com os denunciados, impedem crer na possibilidade de que o material era, em tese, destinado a terceiros. No suficiente isso, registro que embora a denncia justifique a abordagem em razo da atitude suspeita dos acusados, no explica em que consistia essa suspeio. Assim, j por esse fundamento, entendo acertada a rejeio da denncia, pois absolutamente ausentes quaisquer elementos objetivos a embasar a hiptese acusatria e autorizar a incio do processo penal. O lastro probatrio mnimo necessrio ao recebimento da denncia, no caso de trfico de entorpecentes, composto no apenas pela demonstrao provisria vlida da natureza entorpecente da droga, mas tambm pela existncia de indcios objetivos da sua destinao a terceiros, que no pode ser presumido. Para tanto, pode-se considerar a quantidade de entorpecentes apreendida, a diversidade de tipos de drogas, a apreenso de objetos utilizados para fins de comercializao de entorpecentes, como balanas de preciso, de quantidade significativa de dinheiro, ou mesmo circunstncias relativas ao local e momento da apreenso, tudo de modo a demonstrar a possibilidade da hiptese acusatria. No caso, como j apontado, a denncia no faz referncia a nenhum elemento que objetivamente permita crer na destinao dos poucos cigarros de maconha apreendidos a terceiros, de modo que j por isso reputo acertada a rejeio liminar da acusao. A deciso recorrida, no entanto, foi alm, afirmando a invalidade do laudo de constatao da natureza entorpecente da substncia apreendida, pois firmado por pessoa no suficientemente qualificada nos autos, cuja idoneidade no possvel atestar. Nesse ponto, a deciso vai ao encontro do entendimento afirmado nessa 3 Cmara Criminal, ao exigir a correta e completa 6

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qualificao do perito no oficial, de modo a viabilizar o controle sobre a aptido e a idoneidade da pessoa nomeada pela autoridade policial. Com efeito, se a Lei 11.343/06 autoriza, na ausncia de perito oficial, a realizao do exame por pessoa idnea, conclui-se que a idoneidade exigida deve ser aferida pela aptido tcnica da pessoa, e a verificao desse pressuposto exige a correta qualificao. No caso, a portaria de nomeao do perito (fl. 29) se limita a indicar seu nome, sem nenhuma referncia a qualquer outro dado de qualificao, em absoluta disparidade com o disposto no artigo 159, 1, do Cdigo de Processo Penal. Assim, invlido o auto de constatao provisrio da natureza entorpecente da substncia apreendida, impe-se reconhecer a ausncia de um lastro probatrio mnimo para o incio do processo penal e, como consequncia, o acerto da rejeio preliminar da denncia. Voto, pois, por conhecer do recurso e, no mrito, negar-lhe provimento.

DES. JOO BATISTA MARQUES TOVO - De acordo com o(a) Relator(a). DES. JAYME WEINGARTNER NETO Embora acompanhe no caso dos autos o voto do eminente Relator, ressalvo, contudo, entendimento no sentido de que o laudo de constatao de natureza da substncia, realizado ainda em sede de inqurito policial, pode ser firmado por pessoa idnea, assim compreendidos os policiais, nos termos do art. 50 da Lei 11.343/06. Ademais, ausente qualquer indcio de inidoneidade do perito, no h falar em nulidade.

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DES. NEREU JOS GIACOMOLLI - Presidente - Recurso em Sentido Estrito n 70050364488, Comarca de Porto Alegre: " UNANIMIDADE, CONHECERAM PROVIMENTO." DO RECURSO E, NO MRITO, NEGARAM-LHE

Julgador(a) de 1 Grau: MAURO CAUM GONCALVES