Informe Legal

Marzo 2006
ESTUDIO GALVEZ CONSULTORES ASOCIADOS

Contingencias por descanso vacacional extemporneo 1.- Nociones preliminares

El 01 de Agosto del ao 2005 se public en el Diario Oficial el Peruano la Resolucin Casatoria No. 2170 expedida por la Sala Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de la Repblica, asignando una rigurosa interpretacin del Art.23 de la Ley de Descansos Remunerados (Decreto Legislativo N 713), disponiendo que la falta del goce vacacional (descanso fsico) dentro del ao siguiente al de acumulacin del record vacacional, trae consigo que el trabajador perciba lo que se denomina la triple remuneracin; esto es:
Por el trabajo realizado en el mes de descanso vacacional (Esta remuneracin ya habra sido pagada)

Primera Remuneracin

Segunda Remuneracin
LA IMPORTANCIA DE LA PREVENCIN. El presente informe establece de manera esquemtica las eventuales consecuencias del control inadecuado del descanso vacacional, sugiriendo algunas medidas para optimizar su administracin.

Por el descanso vacacional adquirido y no gozado. No es propiamente una remuneracin, sino una indemnizacin por falta de descanso

Indemnizacin:

vacacional, equivalente a una remuneracin cuyo monto ser el que se encuentre percibiendo en la oportunidad en que se efecte el pago.

En tal sentido, si medimos la contingencia por el no oportuno ejercicio del derecho al descanso vacacional, tenemos que por cada trabajador en esta situacin, el empleador tendr que considerar un importe equivalente a DOS remuneraciones (por el descanso vacacional adquirido y no gozado ms la indemnizacin respectiva). Esta operacin, se repetir por cada ao de goce vacacional no ejercido oportunamente. De esta manera, sern cuatro remuneraciones si son dos periodos los no gozados oportunamente, y as sucesivamente. Como sabemos, esta contingencia ser INELUDIBLE en caso la empresa llegara a tener algn conflicto con uno de estos trabajadores, pues la Corte Suprema ha establecido que esta anomala no podr subsanarse ni an cuando con posterioridad el trabajador gozara del descanso fsico, pues el ejercicio de tal derecho estara fuera del plazo legal. Asumimos que por ahora no existen reclamos por estas omisiones, pero en el futuro la situacin podra variar en la medida que se produzca la desvinculacin de estos trabajadores, en cuyo caso podr ser exigido este derecho dentro del plazo prescriptorio de CUATRO AOS previsto en la Ley N 27321 (Ley que establece el plazo de prescripcin de las acciones derivadas de la relacin laboral):
Artculo nico.- Del objeto de la Ley Las acciones por derechos derivados de la relacin laboral prescriben a los 4 (cuatro) aos, contados desde el da siguiente en que se extingue el vnculo laboral.

Como sabemos, en materia laboral existe el principio de irrenunciabilidad de derechos, razn por la cual esta contingencia es conceptualmente INELUDIBLE en caso se produjera un conflicto con el trabajador. El tema est entonces en evitar situaciones de conflicto con el personal en dicha situacin y tomar las medidas necesarias tanto a nivel administrativo como contable. En cuanto a los intereses legales por la remuneracin vacacional impaga, stos se devengarn de la siguiente manera, tal como ha sido establecido mediante el ACUERDO 03 del PLENO JURISDICCIONAL 1999 (CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA - SALA CONSTITUCIONAL Y SOCIAL - Res. Administrativa N 05-99SCS/CSJR -10.11.99): a) Cuando el vnculo laboral se encuentra vigente, el pago de la remuneracin vacacional adeudada generar intereses a partir del da siguiente en que ocurri el incumplimiento, slo si desde la indicada fecha y hasta la oportunidad en que se hace efectivo el pago, no se produjo incremento de remuneracin. De haber ocurrido incremento de remuneracin, entonces no procede el pago de intereses. b) Si se hubiera producido el cese, el pago de la remuneracin

LA IMPORTANCIA DE LA PREVENCIN. El presente informe establece de manera esquemtica las eventuales consecuencias del control inadecuado del descanso vacacional, sugiriendo algunas medidas para optimizar su administracin.

vacacional adeudada se efecta con la remuneracin vigente a la fecha de cese ms los intereses legales que se generan a partir del da siguiente del mismo, y hasta su pago efectivo. De no haber ocurrido incremento de remuneraciones desde el vencimiento de la oportunidad del goce del descanso vacacional hasta el del cese del trabajador, entonces proceder el pago de intereses desde el da siguiente en que ocurri dicho incumplimiento.

2.- El caso de los gerentes o representantes de la empresa

El Art.24 del Reglamento del D.Leg.713 (D.S. N 012-92-TR) establece que:
Artculo 24.- La indemnizacin por falta de descanso vacacional a que se refiere el inciso c) del Artculo 23 del Decreto Legislativo, no alcanza a los gerentes o representantes de la empresa que hayan decidido no hacer uso del descanso vacacional. En ningn caso la indemnizacin incluye a la bonificacin por tiempo de servicios.

En nuestro caso, la aplicacin de esta norma depender de si los gerentes del empleador tienen o no capacidad de decisin para determinar cundo es que pueden ejercer su descanso vacacional. En base a esta distincin, slo ser de aplicacin a los directivos y/o gerentes cuya posicin les permita DECIDIR la fecha en que ejercen tal derecho, pues lo que aqu prevalece es la suficiencia en la toma de esta decisin. Como ejemplo citamos una Ejecutoria Suprema recada en el Exp.9652001-Lima, en donde un directivo pretenda la triple indemnizacin. Bajo tal hiptesis, la Corte Suprema estableci que los directivos no pueden beneficiarse econmicamente por su propia decisin de no gozar el descanso vacacional en tiempo oportuno, teniendo nicamente derecho a la remuneracin por el descanso vacacional adquirido y no gozado.

3.- Medidas a implementar para las contingencias ya generadas

a) Que los trabajadores hagan inmediato uso de los meses de vacaciones no gozadas. Ello deber realizarse de manera programada, a fin de no generar desfases en las funciones que estas personas vienen desempeando. Para este efecto, se deber cursar una carta a cada uno de ellos indicndoles su record pendiente y solicitndoles coordinar con el Area de Recursos Humanos la eleccin del periodo en el cual harn uso de tales vacaciones.

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b) Esta medida puede ir acompaada de una compra de vacaciones hasta por un mximo de 15 das por cada ao. Con ello se aminorar por lo menos-- el impacto del considerable descanso vacacional pendiente, el cual podra afectar el flujo operativo de la empresa. c) Evaluar la necesidad de calificar contablemente estos pasivos contingentes, ya que en estricto, se trata de cuentas por pagar configuradas por la ley. Como sabemos, los pasivos contingentes se pueden clasificar en tres tipos: a) Remotos, b) Posibles y c) Probables; clasificacin que ha sido diseada en orden creciente en funcin a su posible realizacin. As, un pasivo contingente remoto representa un evento sobre el cual se ha concluido que el grado de realizacin es casi nulo, por lo tanto, este tipo de situaciones no genera ninguna consecuencia y no existe por tanto medida alguna por adoptar. En segundo lugar, los pasivos contingentes posibles representan una eventualidad de realizacin ms alta que la anterior, por lo tanto, la empresa debe revelar la existencia de una contingencia mediante notas a los estados financieros. Y finalmente, estaremos ante una contingencia probable cuando aparte de cumplir con la condicin de probabilidad, el importe de la prdida se pueda calcular razonablemente. Esto implica que el hecho se revele mediante notas a los estados financieros y, adicionalmente, se efecte una provisin contable (todas estas situaciones son reconocidas en la NIC N 37 Contingencias, donde se dan pautas para su reconocimiento, cuantificacin y presentacin en los estados financieros). En el caso concreto, se deben diferenciar las remuneraciones 1 y 2 de la indemnizacin eventual, ya que la primera remuneracin (por el trabajo efectivo) ya se habra pagado. La segunda remuneracin es la pendiente (s se deber provisionar), mientras que respecto a las eventuales indemnizaciones por el no goce oportuno, estimamos que resulta an prematuro considerarlas como contingencias probables, pues como hemos comentado, no existe a la fecha conflicto alguno con los trabajadores con goce vacacional retrasado, ni mucho menos proceso judicial que pudiera proyectar una contingencia econmica con la calidad real de ineludible, razn por la cual nicamente cabra registrar esta ltima situacin como contingentes posibles, mediante notas en los estados financieros, sin necesidad de provisin contable. Esta recomendacin es importante ante eventuales procedimientos de auditora externa y pruebas de validacin de las cuentas por pagar, as como del pasivo, evaluaciones que tienen por objetivo fundamental proporcionar la seguridad de que no existen pasivos contingentes no reconocidos o no registrados contablemente, lo cual se determinara con la simple revisin del libro de planillas en donde los empleadores, de conformidad con el Art.20 del D.Leg.713, dejan expresa constancia de la fecha de los descansos vacacionales y del pago de las remuneraciones respectivas.

LA IMPORTANCIA DE LA PREVENCIN. El presente informe establece de manera esquemtica las eventuales consecuencias del control inadecuado del descanso vacacional, sugiriendo algunas medidas para optimizar su administracin.

4.- Medidas a implementar para el futuro

Con finalidad preventiva sugerimos se opte por las siguientes herramientas que la ley pone a disposicin de las partes:
En caso la empresa advierta que sus trabajadores no podrn gozar del descanso fsico en los perodos correspondientes, sugerimos la suscripcin de convenios de acumulacin de vacaciones, de tal manera que los trabajadores acumulen dos vacaciones consecutivas para gozarlas en el siguiente ao, cuidando que gocen por lo menos 07 das naturales de vacaciones durante el primer ao, de conformidad con el primer prrafo del Art.18 de la Ley de Descansos Remunerados (El trabajador puede convenir por escrito con su empleador en acumular hasta dos descansos consecutivos, siempre que despus de un ao de servicios continuo disfrute por lo menos de un descanso de siete das naturales). Obviamente, estos 07 das sern descontados del total de das de descanso vacacional acumulados.

Convenios de Acumulacin de Vacaciones

Convenios de Reduccin de Vacaciones

Reduccin voluntaria de vacaciones a cambio de una compensacin econmica, mediante un acuerdo de reduccin de acuerdo al Art.19 de la ley (El descanso vacacional puede reducirse
de treinta a quince das, con la respectiva compensacin de quince das de remuneracin. El acuerdo de reduccin debe constar por escrito).

Convenios de Goce Fraccionado de Vacaciones

Por el cual se pacten periodos vacacionales no inferiores a SIETE das naturales, de acuerdo al Art.17 de la ley (El trabajador debe
disfrutar del descanso vacacional en forma ininterrumpida; sin embargo, a solicitud escrita del trabajador, el empleador podr autorizar el goce vacacional en perodos que no podrn ser inferiores a siete das naturales).

Como anexos al presente informe se adjuntan dos modelos bsicos de estos convenios y un modelo de solicitud de fraccionamiento de descanso vacacional.

Atentamente,

LA IMPORTANCIA DE LA PREVENCIN. El presente informe establece de manera esquemtica las eventuales consecuencias del control inadecuado del descanso vacacional, sugiriendo algunas medidas para optimizar su administracin.

Alfredo Glvez

Gustavo Glvez

CONVENIO DE ACUMULACIN DE VACACIONES

Conste por el presente documento, el Convenio de Acumulacin de Vacaciones que celebran, de una parte ___________________ con RUC ___________, con domicilio en __________________; debidamente representada por el Seor __________________, con DNI __________, con poder inscrito en la Partida Electrnica N _______, del Registro de Personas Jurdicas de los Registros Pblicos de _____; a quien en adelante se le denominar LA EMPRESA; y de la otra parte el Seor _________________ identificado con DNI ________; a quien en adelante se denominar EL TRABAJADOR; en los trminos y condiciones siguientes: VOLUNTARIEDAD DEL ACUERDO

PRIMERO:

LA EMPRESA y EL TRABAJADOR declaran conocer el contenido y alcances del Decreto Legislativo N 713, Ley de Descansos Remunerados, cuyo Art.18 permite convenir por escrito la acumulacin de hasta dos descansos consecutivos, siempre que despus de un ao de servicios continuo EL TRABAJADOR disfrute por lo menos de un descanso de siete das naturales. SEGUNDO: DEFINICIN DE LOS PERIODOS

Se deja constancia que los periodos vacacionales cuya acumulacin de solicita, son los correspondientes a los aos ___ y ____.

TERCERO:

LA ACUMULACIN

De comn acuerdo, ambas partes han decidido pactar la acumulacin de los periodos vacacionales de EL TRABAJADOR sealados en la clusula precedente. En tal sentido, de conformidad con el Art.18 del Decreto Legislativo N 713, Ley de Descansos Remunerados, EL TRABAJADOR deber hacer uso obligatorio de 07 das de descanso fsico vacacional, los que sern deducibles del total de das de descanso vacacional acumulados. Dicho descanso obligatorio se llevar a cabo en el periodo comprendido entre los das ___ al ____ del mes de ____ del ao _____ DETERMINACIN DEL GOCE VACACIONAL

CUARTO:

Ambas partes acuerdan que el descanso vacacional acumulado de ____ das ser disfrutado por EL TRABAJADOR en el periodo comprendido entre los das ___ al ____ del mes de ____ del ao _____. Sin perjuicio de esta precisin, ambas partes acuerdan que de producirse necesidades de servicio o condiciones coyunturales operativas que hagan necesaria la variacin de los periodos de descanso pactados, tales periodos podrn ser modificados mediante addendum al presente convenio.

Suscrito en tres ejemplares de un mismo contenido y para un solo efecto, en ____, a los ______ das del mes de _______ del ao 200__

EL EMPLEADOR

EL TRABAJADOR D.N.I. N

CONVENIO DE REDUCCIN DE VACACIONES

Conste por el presente documento, el Convenio de Reduccin de Vacaciones que celebran, de una parte ___________________ con RUC ___________, con domicilio en __________________; debidamente representada por el Seor __________________, con DNI __________, con poder inscrito en la Partida Electrnica N _______, del Registro de Personas Jurdicas de los Registros Pblicos de _____; a quien en adelante se le denominar LA EMPRESA; y de la otra parte el Seor _________________ identificado con DNI ________; a quien en adelante se denominar EL TRABAJADOR; en los trminos y condiciones siguientes: VOLUNTARIEDAD DEL ACUERDO

PRIMERO:

LA EMPRESA y EL TRABAJADOR declaran conocer el contenido y alcances del Decreto Legislativo N 713, Ley de Descansos Remunerados, cuyo Art.19 permite que ambas partes pacten por escrito que el descanso vacacional pueda reducirse de treinta a quince das, con la respectiva compensacin de quince das de remuneracin. En ese sentido, las partes dejan constancia que suscriben el presente convenio en forma libre y voluntaria, sin la existencia de dolo, error, amenaza, presin, coaccin o cualquier otro vicio de la voluntad en contra de EL TRABAJADOR. SEGUNDO: DEFINICIN DEL PERIODO

Se deja constancia que el periodo vacacional cuya reduccin de goce se solicita, es el correspondiente al ao ___.

TERCERO:

LA REDUCCIN

De comn acuerdo, ambas partes han decidido pactar la reduccin del periodo vacacional detallado en la clusula precedente. En tal sentido, de conformidad con el Art.19 del Decreto Legislativo N 713, Ley de Descansos Remunerados, EL EMPLEADOR y EL TRABAJADOR en forma libre y voluntaria, acuerdan que se reduzca el descanso vacacional sealado en la clusula precedente a Quince (15) das, los cuales se computarn de la siguiente manera: Desde el _____ hasta el _______ EL TRABAJADOR prestar servicios para EL EMPLEADOR desempeando las labores correspondientes a su puesto de trabajo. Desde el ______ hasta el _______ EL TRABAJADOR gozar los quince (15) das restantes de su descanso vacacional, correspondiente al periodo detallado en la clusula precedente.

CUARTO:

EL PAGO

Por su parte, EL EMPLEADOR se compromete a cancelar a EL TRABAJADOR los siguientes conceptos: Pago de remuneracin ordinaria por los Quince (15) das de trabajo, correspondientes al periodo laborado que se indica en la clusula precedente. Pago de remuneracin vacacional por Quince (15) das de vacaciones, correspondientes al periodo de goce vacacional materia de reduccin, indicado en la clusula precedente. Suscrito en tres ejemplares de un mismo contenido y para un solo efecto, en ____, a los ______ das del mes de _______ del ao 200__

EL EMPLEADOR

EL TRABAJADOR D.N.I. N

(SOLICITUD DE FRACCIONAMIENTO DEL DESCANSO VACACIONAL)

Fecha: _____________

Seores: _____________ Atn. Sr. _____________ Presente.SOLICITUD DE FRACCIONAMIENTO DE DESCANSO VACACIONAL

De mi mayor consideracin: Por medio de la presente, en virtud del artculo 17 del D. Legislativo N 713, solicito a usted autorizar el goce fraccionado de mi descanso vacacional, correspondiente al periodo _____, en los periodos y la forma que indico a continuacin: ____ das naturales en el mes de ______ del ao _____; ____ das naturales en el mes de ______ del ao _____; ____ das naturales en el mes de ______ del ao _____; y ____ das naturales en el mes de ______ del ao _____. De ser aceptada mi solicitud, agradecer que, en cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 16 del D. Leg. N 713, la correspondiente remuneracin vacacional sea abonada antes del inicio de cada descanso. Sin otro particular, quedo de usted. Atentamente,

NOMBRE DEL TRABAJADOR D.N.I. N