Comerciante y Auxiliares

Por Nuri Rodrguez, Carlos Lpez y Virginia Bado

I. El comerciante El artculo 5 del Cdigo de Comercio dispone:

To d o s lo s q u e se d ed ic a n a l co m erc io , u na ve z q ue te ng a n la ca l id a d d e co m erc ia nte s, seg n la ley , e st n s uje t o s a la j u ri sd i cc i n, r eg la m ento s y leg i sla c i n c o m ercia l .

La norma indica que las personas consideradas comerciantes estn sujetas a un rgimen jurdico particular. El comerciante tiene, entonces, su propio estatuto jurdico y est sometido a un Derecho especial. Las actividades de los civiles, en cambio, se encuentran reguladas por el Derecho Civil. Sin embargo recordemos que el artculo 8 del Cdigo de Comercio somete a la legislacin comercial al acto de comercio aislado, esto es, el acto de comercio realiz ado por quien no es comerciante. En este caso, el acto queda sometido a la legislacin comercial, pero no por ello el civil que lo realiza es sometido al estatuto jurdico del comerciante.
A. Anlisis de la definicin legal de comerciante

El artculo 1 del Cdigo de Comercio dispone:

La le y r ep uta co m e rc ia nte a to d o s lo s i nd i vid u o s q ue, te ni end o ca p a c i d a d leg a l p a ra co n tra ta r, se ha n i n sc ri p to e n la m a tr cu la d e c o m ercia nt es y e je rc en d e c ue nta p ro p ia a cto s d e co m erc io , ha ci end o d e el lo s u p ro fe si n ha b i tua l .

A continuacin analizaremos uno a uno los elementos de la definicin.

1. El comerciante como individuo con capacidad para contratar

La Ley se refiere a individuos y por tales debe considerarse tanto al comerciante individual como a la sociedad comercial. En el primer caso, el comerciante ser una persona fsica, en el segundo el comerciante ser una persona jurdica. Tanto sea una persona fsica o jurdica, el comerciante tendr un nombre, un domicilio y una nacionalidad. En cuanto al n ombre, el

comerciante, persona fsica generalmente utiliza en su vida comercial el mismo nombre que utiliza en su vida civil. Las sociedades comerciales tambin deben tener un nombre al que debe agregarse la indicacin del tipo social al que pertenecen, po r ejemplo Aceros Bonilla S.R.L. En cuanto al domicilio, el artculo 40 del Cdigo de Comercio dispone que el domicilio del comerciante es el lugar donde tiene su principal establecimiento. Tratndose de sociedades comerciales la Ley 16.060 distingue entr e domicilio y sede. El domicilio de la sociedad ser la ciudad o departamento donde se establezca la administracin y la sede ser la ubicacin precisa (calle y nmero) de la administracin dentro del domicilio [1]. En cuanto a la nacionalidad, el artculo 31 del Cdigo de Comercio dispone: Los extranjeros pueden ejercer librem ente el comercio con los mismos derechos y obligaciones que los ciudadanos del Estado. En principio existe un tratamiento igualitario entre nacionales y extranjeros en cuanto al ejercicio del comercio se refiere. Sin embargo debe tenerse presente que distintas actividades se reservan a nacionales o a personas domiciliadas en nuestro pas. Estas reservas se realizan por la va legal a travs de lo que se denominan Leyes de extranjera [2]. Bsicamente se trata de las actividades martimas, pesqueras y aeronutica, la explota cin de canales de televisin y el transporte de pasajeros. Las sociedades constituidas en el extranjero tambin pueden desarrollar su objeto en nuestro pas. Su actividad est regulada en la Ley 16.060. En nuestro Derecho existen dos clases de individuos con capacidad para contratar: las personas fsicas mayores de 18 aos y las personas jurdicas. Sin embargo, no todos los mayores de 18 aos ni todas las personas jurdicas son comerciantes.
a. Personas fsicas incapaces para ejercer el comercio [3]

El captulo II del primer ttulo del Cdigo de Comercio est dedicado al tema de la capacidad legal para ejercer el comercio. Segn este captulo seran incapaces para eje rcer el comercio quienes no tienen la libre administracin de sus bienes ni pueden obligarse contractualmente (art. 8) y aqullos a los que expresamente se prohbe comerciar (arts. 27-29).

* Personas que no tienen la libre administracin de sus bienes ni pueden obligarse contractualmente

El C.Com. no establece por s mismo quienes no tienen la libre administracin de sus bienes ni pueden obligarse contractualmente sino que remite, respecto de este tema, a las "leyes comunes". Con la expresin "leyes comunes" el Cdigo de Comercio se refiere al Cdigo Civil. Segn el Cdigo Civil, pueden contratar todas las personas que no estuviesen declaradas incapaces por ley (art. 1.278). A continuacin, el Cdigo Civil declara que existen dos tipos de incapacidades: absolutas y relativas. * Incapacidad absoluta Son incapaces absolutos los impberes, los dementes y los sordomudos. Sus actos no producen ni siquiera obligaciones naturales y no admiten garanta (art. 1.279 C.C.). Son menores impberes los varones menores de 14 aos y las mujeres menores de 12 aos (art. 91 C.C.). La nulidad absoluta puede ser declarada por el juez de oficio, a pedido del Ministerio Pblico o a pedido de parte interesada. No se subsana ni por ratificacin de las partes ni por transcurso del ti empo menor a 30 aos (art. 1.561 C.C.). Si la nulidad absoluta es, adems, notoria, de acuerdo con el artculo 30 del Cdigo de Comercio, ninguno de los contrayentes queda obligado ni se genera derecho alguno a favor de cualquiera de ellos. La nulidad se extiende a los coobligados. Es un poco difcil pensar en una hiptesis de incapacidad absoluta que no sea notoria. Tal vez sea el caso del demente con intervalos lcidos. No obstante, aun en este caso no vemos impedimento para conciliar el rgimen comercial con el civil: la nulidad del acto celebrado podr declararse inclusive de oficio y es insubsanable. A pesar de esto, el contrayente que ocult la nulidad queda obligado por el acto celebrado. * Incapacidad relativa

Son incapaces relativos los menores adul tos que se hallen bajo patria potestad y los comerciantes fallidos. Los actos de estas personas pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos determinados por la leyes (art. 1.280 C.C.). Puede ser que los menores adultos no se halle n bajo la patria potestad porque esta se acab o porque los padres la perdieron. La patria potestad se acaba por la muerte de los padres, por la mayor edad de los hijos y por el matrimonio de los hijos (art. 280 C.C.). La patria potestad puede perderse de pleno derecho en los casos previstos por el artculo 284 del Cdigo Civil y a instancia de parte en los casos previstos en el art. 285 C.C. En virtud de la modificacin del artculo 280 del Cdigo Civil dispuesta por la Ley 16.179, la mayora de edad se adquiere a los 18 aos. Los menores hurfanos de padre y madre o cuyos padres hayan perdido la patria potestad, deben quedar sujetos a tutela (art. 313 C.C.). El tutor es el encargado de administrar los bienes del menor (art. 384 C.C.). Si el menor hubiese heredado algn establecimiento comercial o industrial, el juez de la tutela decidir si ha de continuar o no, tomando en consideracin las circunstancias del caso y oyendo al tutor y al Ministerio P blico (art. 409 C.C.). Si el juez resolviese que el establecimiento contine, autorizar al tutor para que por s o por los agentes de que se sirva bajo su responsabilidad, dirija las operaciones y trabajos, haga pagos y todos los dems actos de un mandatario, con libre administracin (art. 410 C.C.). La nulidad relativa requiere declaracin judicial a instancia de parte. Es subsanable por el lapso de tiempo o la ratificacin de las partes (art. 1.562). Si la nulidad relativa es adems notoria, ninguno de los contrayentes queda obligado. Si la nulidad relativa no es notoria, quien la ocult queda igualmente obligado, a pesar de la nulidad que afecta al acto (art. 30 C.Com.). La nulidad provocada por la minoridad es meramente personal. No se extiende a los d ems coobligados (art. 30, inc. 3, C.Com.).
* Personas que tienen prohibido comerciar por incompatibilidad o por prohibicin legal

En el captulo del Cdigo de Comercio que estamos analizando, se establecen dos clases de prohibiciones: por incompatibilidad de estado y por incapacidad legal. Estas no son las nicas prohibiciones para comerciar. Existen otras contenidas en el Cdigo de Comercio y en otras leyes, segn se ver. Segn el artculo 8 Cdigo Civil, lo hecho contra las leyes prohibitivas es nulo. Consecuentemente, los actos realizados por quien tiene prohibido ejercer el comercio son nulos. Esta nulidad es absoluta e invocable por quien contrat con el prohibido, pero no por este ltimo. * Prohibicin por incompatibilidad de estado Por incompatibilidad de estado estn prohibidos de ejercer el comercio las corporaciones eclesisticas, los clrigos (mientras vistan el traje clerical) y los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente (art. 27 C.Com.). Esta prohibicin no comprende la facultad de dar dinero a inters (con tal que no hagan del ejercicio de esa faculta profesin habitual), ni tampoco la de ser accionistas, desde que no tomen parte en la gerencia administrativa de la compaa (art. 28 C.Com.). La expresin "magistrados civiles" comprende a aquellos funcionarios pblicos que ejercen autoridad como, por ejemplo, el Presidente de la Repblica y sus Ministros. La Constitucin colabora en la interpretacin de esta expresin, mencionando expresamente a quienes tienen prohibido el ejercicio del comercio: los directores de entes autnomos (art. 200, inc. 3) y los intendentes (arts. 289, 290 y 291). * Prohibicin por incapacidad legal Tienen prohibido comerciar por lo que el Cdig o de Comercio denomina "incapacidad legal" los que se hallan en estado de interdiccin y los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin. RODRGUEZ OLIVERA entiende que la palabra "interdiccin" se refiere a los dementes. Existen normas especiales en el C.Com. respecto de le revocacin de los actos realizados por el fallido (accin revocatoria concursal).

Sus actos son relativamente nulos en cuanto afecten a los acreedores concursales. * Otras prohibiciones Por expresa disposicin legal, les est prohibi do a los corredores toda especie de negociacin y trfico, directo o indirecto, en nombre propio o ajeno, contraer sociedad o tener parte en buques mercantes o en sus cargamentos (art. 106, n. 1, C.Com.). Asimismo, el factor tiene prohibido realizar por cu enta propia negocios del mismo gnero de aqul en el que le est encomendado representar al principal. Si lo hace, tendr que asumir las prdidas que produzca el negocio, pero las utilidades sern de cuenta del principal (art. 142 C.Com.). Esta ltima, en realidad, no es una prohibicin de comerciar en general sino de realizar actos en competencia con el principal. La prohibicin de realizar actos competitivos alcanza, tambin, a los socios en general (art. 209 Ley 16.060), a los administradores, representantes o directores de la sociedad (arts. 85 y 389 Ley 16.060). Quedan exceptuados de esta prohibicin los accionistas de sociedades annimas o en comandita por acciones. Las sociedades de responsabilidad limitada no pueden realizar operaciones de intermediacin financiera ni de seguros (art. 518 Ley 16.060). Los bancos no pueden participar en empresas u operaciones comerciales, industriales, agrcolas o de otra clase ajena al giro bancario (art. 18 Ley 15.322). Tambin se les prohbe invertir en acciones emitidas por empresas privadas, excepto instituciones financieras radicadas en el exterior, empresas de intermediacin externa, empresas administradoras de fondos de ahorro previsional (A.F.A.P.) y sociedades administradoras de fondos de inversin. Los mdicos, odontlogos o veterinarios, no pueden ser titulares directamente o a travs de la posesin de acciones de personas jurdicas que lo sean - de farmacias, drogueras o herboristeras (Ley 15.073).
2. Inscripcin en la matrcula de comerciante

La segunda condicin establecida por el artculo 1 del Cdigo de Comercio es que el individuo que pretende ser comerciante se haya inscripto en la matrcula de comerciante. La inscripcin en la matrcula de comerciante que llevaba el Registro Pblico de Comercio, dej de ser requisito para obtener la calidad de comerciante a partir del Decreto Ley n. 888 del 27 de julio de 1867. Esto quiere decir que, a partir de 1867, el requisito de la inscripcin en la matrcula no forma parte de la definicin del comerciante. En realidad, la inscripcin nunca fue una obligacin del comerciante sino una carga, esto es: un imperativo legal cuyo cumplimiento es de inters del propia persona que est sujeta a la carga. Con otras palabras, nadie tuvo nunca el derecho de exigirle al comerciante el cumplimiento de la inscripcin en la matrcula. Sin embargo, la inscripcin tena tres beneficios: a. la presuncin legal de la calidad de comerciante; b. la certificacin de los libros de comercio y c. la solicitud de cualquier tipo de concordato. Los analizaremos enseguida, sin embargo debemos advertir que hoy existe un rgimen nuevo en materia de Registros Pblicos. En efecto, en 1.997 se aprob la Ley 16.781, sobre los registros pblicos. Esta Ley organiza el sistema registral del pas creando diferentes registros. En el captulo cuarto crea el Registro Nacional de Comercio[4]. Este registro se organiza en base a lo que se llama ficha personal del comerciante, sea ste una persona fsica o una persona jurdica. En su artculo 100 expresamente deroga todas las disposiciones que directa o indirectamente se opongan a ella. Las funciones del Registro son las siguientes: 1. Llevar la ficha registral de los come rciantes y sociedades comerciales. 2. Habilitar los libros de los comerciantes. 3. Suministrar informaciones y certificaciones que se le soliciten por los interesados.

Resulta importante destacar que, al detallar los actos que se deben inscribir, la Ley n o hace referencia alguna a la matrcula del comerciante con lo cual se han sostenido dos posiciones con respecto a la derogacin o no de la matrcula en la nueva Ley. RODRGUEZ OLIVERA ha interpretado que la ficha reemplaza a la matrcula. Por lo tanto, el comerciante que desee gozar de la presuncin legal del artculo 39 del Cdigo de Comercio y poder solicitar cualquier clase de concordato, debe presentarse ante el juez, justificando su capacidad, crdito y probidad, para solicitar que ste ordene su inscripcin. Podra tambin interpretarse y aparentemente as lo viene haciendo el Registro Nacional de Comercio - que ya no existe ms la carga de matricularse y que todas las referencias legales a la matriculacin deben considerarse derogadas tcitamente. El Decreto Reglamentario 99/998 no agrega nada que ayude a la interpretacin de la omisin legal. En cuanto a la antigua exigencia de estar inscripto en la matrcula para poder certificar los libros de comercio, ha quedado claramente derogada, por cuanto el art. 51 de la Ley 16.781 que dispone respecto de la certificacin de libros no se refiere a ella entre los requisitos que enumera. En nuestro concepto, parece ms acertada la primera pos icin porque una Ley registral no puede derogar normas de derecho sustantivo. La consecuencia de la derogacin de todo el rgimen del Cdigo de Comercio significa dejar al comerciante desamparado. En efecto, no podra probar su calidad de comerciante ni ta mpoco pedir todas las soluciones concordatarias [5]. Teniendo en cuenta el nuevo rgimen, analizaremos los beneficios que obtiene el comerciante al inscribirse en la ficha del Registro. Estos beneficios son los siguientes:
a . Pre s un ci n leg a l d e l a ca li da d de co me rc ia n te

Antes de la nueva Ley, se consideraba que la matriculacin permita al inscripto gozar de una presuncin legal en cuanto a su calidad de comerciante. Esto es, la matriculacin haca presumir que

quien estaba inscripto ejerca habitualmente actos de comerci o. Tal es lo que dice el artculo 39 Cdigo de Comercio: "Se supone el ejercicio habitual del comercio para todos los efectos legales, desde la fecha de la inscripcin en la matrcula de comerciante". Esta norma contiene una presuncin de la calidad de com erciante. La matrcula sirve para probar la calidad de comerciante a travs de la prueba de uno de los elementos que integra la definicin. Se trata de una presuncin absoluta, es decir que no cabe prueba en contrario; probada que sea la inscripcin del in dividuo en la matrcula, no puede alegarse que no sea comerciante. Para RODRGUEZ OLIVERA, el comerciante que pretenda gozar de esta presuncin legal, debe inscribirse en la ficha que lleva el registro.
b. H a bi lit a ci n de li br o s de co me rc io

La matriculacin era necesaria para que el comerciante pudiera certificar sus libros A partir de la nueva Ley de Registro, al procedimiento de certificacin de libros se le llama habilitacin. La habilitacin de los libros de comercio es un procedimiento que realiza el Registro Nacional de Comercio. En la primera pgina del libro hace constar el nmero de fojas, el destino, la denominacin del comerciante o sociedad comercial a la que pertenecen los libros y la fecha de intervencin [6]. Es importante sealar que, la habilitacin de los libros del comerciante, permite que los mismos sean presentados en juicio. La habilitacin de los libros es uno de los requisitos de la tenedura regular de los libros de comercio. Para que los libros puedan servir de prueba al comerciante, deben ser llevados en forma regular, es decir cumpliendo con los requisitos intrnsecos y extrnsecos que ms adelante estudiaremos. Como vimos, en el nuevo rgimen ya no e s necesario inscribirse en el Registro para poder habilitar los libros de comercio. La antigua exigencia de estar inscripto en la matrcula para poder certificar los libros de comercio, ha quedado claramente derogada, por cuanto el art. 51 de la Ley 16.781 que dispone respecto de la certificacin de libros no se refiere a ella entre los requisitos que enumera.
c. So li cit u d d e co nco rd a t o s

El concordato es un acuerdo entre el deudor y sus acreedores para solucionar el estado de cesacin de pagos que de co ntinuar llevar al deudor a la quiebra. Hay muchos tipos de concordatos. El comerciante matriculado puede pedirlos todos. El no matriculado slo puede solicitar el concordato privado que ofrece condiciones menos ventajosas que las restantes modalidades de soluciones preventivas. Para RODRGUEZ OLIVERA, este beneficio se mantiene igual que en el rgimen anterior.
3. Ejercicio de actos de comercio

La otra condicin exigida por el artculo 1 del Cdigo de Comercio, es el ejercicio de actos de comercio. Se es comerciante en funcin de la realizacin de actos de comercio. Sin embargo, no basta el ejercicio de cualquier acto de comercio de los enumerad os por la Ley. Es necesario que la realizacin de los actos sea efectuada de determinada manera. Esto es deben ser ejercidos de cuenta propia y haciendo de ello la profesin habitual.
a . A ct ua c i n d e c ue nta p ro p ia

Significa que los efectos de los actos que realice el comerciante deben recaer sobre su persona y su patrimonio. No es necesario que los actos sean realizados personalmente ya que el comerciante puede actuar representado por el factor. La actuacin por cuenta propia es lo contrario a la actuacin por cuenta ajena. Cuando se acta por cuenta ajena, se est actuando por cuenta de otra persona. Los efectos de esta actuacin recaern sobre esa otra persona. Es el caso del factor cuando realiza actos de comercio representando a su principal.
b. Profesin habitual El artculo 2 del Cdigo, slo confiere la calidad de comerciante a quien hace del comercio una profesin. Por profesin se entiende la aptitud derivada de la posesin de un conjunto de conocimientos o de cierta habilidad, que puede existir en forma potenc ial, sin ser efectivamente ejercida. En el caso del comerciante, su habilidad debe ser ejercida, no basta la sola aptitud. Por ello el Cdigo requiere la habitualidad. El hbito consiste en la repeticin de actos de la misma especie. Los trminos usados por el legislador se entienden complementarios: slo se adquiere la calidad

de comerciante con el ejercicio de actos de comercio, en forma habitual y haciendo de tal ejercicio e medio de obtener recursos para vivir (profesin).

II. Agentes auxiliares del c omercio El Cdigo clasifica a las personas que actan en el comercio en dos grandes categoras: el comerciante y los agentes auxiliares del comercio. Al comerciante dedica el primer ttulo y a los agentes el tercero.
Este especial destaque de los agentes a uxiliares, se debe a l a importancia que revisten los auxiliares para el comercio. La complejidad del comercio siempre ha obligado a los comerciantes a recurrir a personal especializado y especialmente capacitado, que lo auxilie en la tarea de dirigir un establecimiento comercial y lo complemente en el ejercicio del comercio. El comerciante puede realizar la actividad comercial por s mismo, slo en tanto el volumen de sus negocios sea reducido, pero aun en ese caso, frecuentemente ha de necesitar de otra s personas que le presten su colaboracin. La asistencia que recibe de los auxiliares es de diversa naturaleza como, tambin, son diversos los vnculos contractuales que unen al comerciante con sus colaboradores. Como consecuencia de la complejidad crecien te del comercio, se han diversificado las actividades accesorias, a las cuales se dedican profesionalmente determinadas personas. Tambin, la intensidad del trfico comercial y la necesidad de buscar nuevos mercados para la negociacin de productos, impone el uso de figuras auxiliares. A. Concepto El Cdigo de Comercio no define al agente auxiliar de comercio. En lugar de ello, el legislador enumer los sujetos que consider deban ser calificados como agentes auxiliares, en su artculo 88:
So n co ns id e ra d o s a g e n te s a ux il ia re s d e l co m er cio , y co m o ta l es , s u jeto s a la s le ye s co m ercia le s, co n r esp ec to a la s o p era cio ne s q u e ej er ce n e n e sa ca l id a d : 1 . Lo s co r red o re s. 2 . Lo s rem a ta d o r es o m a rt il le ro s. 3 . Lo s b a rra q ue ro s y a d m ini st ra d o re s d e ca sa s d e d ep si to . 4 . Lo s fa c to re s o e nca r g a d o s, y lo s d ep end ie nt es d e co m er cio . 5 . Lo s a ca r rea d o re s, p o rt ea d o r es o em p re sa rio s d e t ra n sp o rt e .

De la enumeracin que acabamos de transcribir y del contexto legal, se puede inferir que el Cdigo considera auxiliares a aquellas personas que realizan como profesin habitual, actividades que no suponen su participacin en la intermediacin por cuenta propia entre la oferta y demanda de mercaderas, pero que, a pesar de ello, cumplen con una funcin instrumental accesoria a la intermediacin. Algunos de los sujetos enumerados por la Ley como auxiliares, son simples mediadores entre la oferta y la demanda (corredores y rematadores). Otros prestan un servicio complementario esencial para la intermediacin comercial (depositari os y transportistas). Otros participan en la intermediacin pero por cuenta del principal (factores y dependientes). Con todo, es importante sealar la importancia que tiene esta calificacin legal. En efecto, el Cdigo seala que los sujetos calificados como agentes auxiliares del comercio estn sujetos a un estatuto especial, regulado por las leyes comerciales. La aplicacin de este Derecho especial tiene un lmite: slo es aplicable a los auxiliares del comercio en lo que respecta a las operaciones que ejercen en esa calidad. Esto es, slo se aplica el Derecho Comercial al rematador, en lo que respecta al acto de remate. Recordemos que el remate es un acto de comercio.

Finalmente, no slo son auxiliares los que enumera el Cdigo. En la prctica aparecen otras categoras de comerciantes que actan como auxiliares de otro u otros comerciantes. Damos como ejemplo, los agentes. El agente es un comerciante que tiene una casa de comercio en una ciudad y recibe encargo de venta de bienes. Se organiza para recibir y cumplir encargos, generalmente en rgimen de exclusividad.
B. Clasificacin El Cdigo no contiene una clasificacin de auxiliares propiamente dicha. Slo se enumera las personas que, a criterio del legislador, son considerados agentes auxiliares del comercio. La doctrina s se ha encargado de clasificar a los agentes auxiliares del comercio. Hay tantas clasificaciones como autores se han encargado del tema. As, hay autores que clasifican a los auxiliares en comerciantes y no comerciantes atendiendo a la definicin de comerciante. Otros, en cambio, prefieren clasificarlos atendiendo principalmente a su poder de representacin. De esta forma clasifican a los auxiliares en auxiliares con poder de representacin y auxiliares sin poder de representacin. Finalmente, todos los autores recurren a un criterio distintivo sumamente importante: la subordinacin. La subordinacin es el elemento fundamental

que determina la existencia de un contrato de trabajo. Bsicamente, es la posibilidad de que el empleador im prima cuando lo crea necesario o conveniente, una cierta direccin a la actividad del trabajador. Atendiendo a la subordinacin, los agentes auxiliares del comercio pueden ser clasificados en : auxiliares dependientes y auxiliares autnomos. 1. Auxiliares D ependientes Los auxiliares dependientes, son personas vinculados con el comerciante por un contrato laboral, con funciones ms o menos extensas de representacin del principal. La dependencia laboral supone, principalmente, la subordinacin de los dependie ntes frente al comerciante. La subordinacin se constata fundamentalmente por la presencia de diferentes circunstancias preestablecidas en el contrato de trabajo como, por ejemplo, el cumplimento de un horario, el desarrollo de una actividad determinada en un lugar especfico de trabajo, sometimiento directo al jerarca y acatamiento de las rdenes de ste. Son auxiliares dependientes el factor o gerente, y los dependientes propiamente dichos, as como los viajantes y vendedores de plaza. 2. Auxiliares autn omos Los auxiliares de comercio autnomos, son aquellos sujetos que no se relacionan con el comerciante mediante un contrato de trabajo. No se encuentran en condiciones de subordinacin ni dependencia de clase alguna. Estos sujetos desarrollan su actividad con absoluta independencia. Su actuacin es externa al establecimiento comercial por lo cual no cumplen un horario y no tienen establecido un lugar especfico de trabajo. Al no estar vinculados al comerciante por un contrato de trabajo, le son ajenas las prerrogativas laborales como la indemnizacin por despido, el salario vacacional y el aguinaldo. Son auxiliares independientes los siguientes sujetos: los corredores, los rematadores, los barraqueros, los administradores de casas de depsito y los empresarios de transporte [2]. En Derecho Martimo, dentro de esta categora, se incluyen los agentes martimos, despachantes de aduana, proveedores martimos. En Derecho Aeronutico, encontramos categoras similares: agentes aeronuticos y proveedores. C. Consideracin particular de los auxiliares dependientes 1. Factor o gerente El Cdigo de Comercio define al factor en el artculo 133, inciso 1: Se llama factor a quien un comercian te encarga la administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular . Por lo dispuesto en el artculo 133, es factor tanto aqul a quien se le encarga la administracin de todos sus negocios como aqul a quien se le confiere la administracin de

un establecimiento. Esta ltima, sera la hiptesis, por ejemplo, de un comerciante con varios establecimientos, que podra colocar al frente de cada uno un factor sin perjuicio de tener un factor a cargo de todos sus negocios en general. a. Fuente de las obligaciones del factor: el mandato institorio Los artculos 136 y 147, caracter izan al factor como un representante del comerciante. El artculo 136, en su inciso 10 establece:
Lo s fa c to r es co n st itu id o s co n cl u su la s g en e ra le s se en ti en d en a u to r i z a d o s p a ra to d o s lo s a cto s q u e ex ig e la d i rec ci n d el es ta b l ec im ie n to .

El artculo 147 dispone en su inciso 1:

S lo ti en e e l ca r cte r l eg a l d e fa c to r p a ra la s d isp o s icio n es d e e s ta se cci n , el g e ren t e d e u n e sta b lec im ien to c o me rcia l o fa b ri l, p o r c u en ta a j en a , a u to r i za d o p a ra a d min is t ra r lo , d ir ig i r lo y co n t ra ta r so b re la s co sa s co n c ern ien te s a l, c o n m s o m en o s fa cu l ta d e s, seg n h a ya t en id o p o r co n ven i en t e e l p ro p i eta r io .

La fuente de las facultades de representacin del factor se encuentra en el denominado mandato institorio . El factor no es un simple mandatario. El mandato al factor es un mandato reglamentado en forma especial por el Cdigo de Comercio con normas que lo separan del mandato comn. Por otra parte, la Ley le acuerda al factor facultades de representacin, aun en el silencio del contrato (Decreto Ley de Ttulos Valores 14.701). b. Comparacin con el mandato comn En primer lugar, el mandato institorio difiere del mandato comn en cuanto a su contenido. En el mandato institorio lucen solamente las limitaciones a las facultades del factor. El factor, enton ces, tiene amplias facultades para la administracin del establecimiento del principal (art. 136). Las limitaciones deben ser establecidas expresamente. En el mandato comn, en cambio, se deben sealar las facultades que se otorgan. En segundo lugar , el mandato instorio permite al factor, en los casos del art. 139, no invocar el nombre del principal e igualmente obligarlo. En el mandato comn, si el mandatario no invoca el nombre de su mandante no lo obliga en ningn caso (art. 2.068 C.C. y art. 314 C.Com.) . En tercer lugar, el mandato institorio no es delegable. El factor no puede delegar sus funciones sin autorizacin para ello (art. 162). El mandatario comn puede delegar salvo que se le prohba.

En cuarto lugar, el mandato comn se extingue por muerte del mandante; en el caso del mandato institorio no se da esta causal de extincin (art. 145). Es causa especial de extincin del mandato institorio, la venta del establecimiento. En cambio no se extinguen, por ese hecho, los mandatos comunes otorgados. c. Facultades conferidas al factor * Representacin legal para la firma de ttulos valores Para firmar ttulos valores, la Ley requiere mandato con facultades suficientes. Como excepcin, el artculo 23 del Decreto Ley 14.701 establece:
Lo s a d min i st ra d o re s o g eren te s d e so ci ed a d e s o d e e sta b lec im ien to s co me rcia le s se rep u ta r n a u to ri za d o s p o r e l so lo h ech o d e su n o mb ra mi en to , p a ra su sc rib i r t tu lo s va lo re s a n o mb r e d e la s en tid a d es q u e a d min is t r en .

Se trata de un caso de representacin acordada por Ley, au nque el mandato no lo estipule. * Facultades para actuar en juicio En algn momento cierta doctrina entendi que la facultad de actuar en juicio deba entenderse implcita en el mandato al factor. Vale decir que, aunque nada se dijera, el factor tena nat uralmente esa facultad.

Sin embargo, no es sta la posicin correcta. De acuerdo al Cdigo General del Proceso, para actuar en juicio se requiere poder especial para pleitos otorgado en escritura pblica (art. 38 C.G.P.), requirindose, adems, la calidad de abogado o de procurador. Si no se tiene tal calidad debe conferrsele las facultades para sustituir en un abogado o procurador. En consecuencia, no puede el factor actuar en juicio, salvo que se renan las calidades referidas.
d. Formalidades del contr ato El Cdigo de Comercio impone dos exigencias formales a las que est sometido el mandato al factor. Esas exigencias son: autorizacin especial, prevista en el artculo 134, inciso 2, e inscripcin en el Registro de Comercio, que surge del inciso 2 del a rtculo 134 y, expresamente, del artculo 47, inciso 3. Del mencionado artculo 134 resulta que la autorizacin debe darse por escrito. No se requiere escritura pblica, basta documento privado, ya que la Ley no impone solemnidades especiales.

Tal como lo expresa M E ZZ ER A LVAR E Z , con el calificativo especial se quiere significar que la autorizacin debe estar destinada concretamente a designar una persona como factor, no debiendo tomarse por oposicin al trmino general. No quiere decir que la autorizacin sea especial por oposicin a general, puesto que, segn hemos visto, la representacin que tiene el factor es amplsima y las limitaciones que quieran imponerse deben resultar de textos expresos. La Ley Registral 16.871 deroga la obligacin de inscribir poderes. Se ha considerado, en consecuencia, que debera entenderse que, a partir de esta ley, los artculos antes mencionados y relacionados con la inscripcin del mandato al factor en el Registro de Comercio habran quedado derogados. La Ley 16.871 slo dispone la inscripcin de las modificaciones y revocaciones, renuncias, sustitucin, limitacin de poderes en el Registro Nacional de Actos Personales, Seccin Mandatos y poderes. La inscripcin de esos actos es para atribuirles efectos frente a terceros. Corresponde advertir, sin embargo, que el segundo inciso del artculo 41, al mencionar lo que considera que no debe inscribirse, menciona a los mandatos y poderes, a los submandatos y a las ampliaciones de mandatos. Se omite la referencia al mandato institorio. Podra entenderse que la omisin se debe a que considera al mandato institorio una especie de mandato. Sin embargo, en el inciso primero del artculo 41 no se lo consider as, puesto que le refiere al mandato institorio expresamente. e. Forma de actuacin El factor debe actuar invocando el nombre del principal en cuya representacin acta (art. 137). Siendo as, los actos celebrados por el factor obligan al mandante (art. 138). Aun cuando no declarase que acta en nombre del principal, si se da cualquiera de las circunstancias previstas en el artculo 139, su actuacin produce los mismos efectos. Cuando el factor acta a nombre propio, el principio es que se obliga personalmente, porque se entiende que contrat a ttulo personal; pero a un en esta hiptesis debemos distinguir dos situaciones. Si actu a nombre propio, se obliga personalmente (art. 140, inc. 1). Si actu a nombre propio pero por cuenta de su principal, el tercero que prueba esa circunstancia podr opcionalmente actuar cont ra el factor o contra el principal que quedar obligado (art. 140, inc. 2). * Actuacin con invocacin del poder

Siendo un mandatario con facultades de representacin, al tratar cualquier negocio debe invocar el nombre del mandante y al firmar debe expresa r que firma con poder. Tal exigencia es necesaria en general, para que exista representacin. No basta tener poder para representar, es necesario que el representante haga saber a los terceros con quien trata, que celebra el negocio por cuenta de otra pers ona. El principio es reiterado para el factor en el artculo 137. No se exigen frmulas sacramentales. Basta, por ejemplo, la mencin por poder u otra equivalente o bien expresando en la comparecencia del contrato o a continuacin de la firma, el carcte r de gerente o apoderado. Lo importante es que del documento resulte para terceros la representacin invocada. El artculo 140 inciso 1, consagra el principio general de que quien acta en nombre propio se obliga personalmente. Lo mismo el artculo 314 par a el mandato comercial comn. * Actuacin sin invocacin del poder Sin embargo, el Cdigo de Comercio prev distintas situaciones en que, aunque el factor no invoque el poder, obliga al principal. Por el artculo 139, el factor obliga al principal an cuando acte sin invocar el mandato, si se trata de contratos que recaen sobre objetos comprendidos en el giro del establecimiento. Si se trata de un objeto extrao al giro, pero se prueba que hubo orden del principal o se prueba que ste aprob su gesti n expresa o tcitamente, el principal queda tambin vinculado. Por otra parte, el artculo 140, inciso 1, establece:
Fu e ra d e lo s ca so s p re ven id o s en el a r t cu lo p r eced en te, to d o co n t ra to celeb ra d o p o r u n fa cto r en n o mb r e p ro p io , l e o b l ig a d i r ecta me n te h a c ia la p e r so n a co n q u ien co n t ra ta re .

Luego, en el artculo 140, inciso 2, se dispone:

S in emb a rg o , s i la n eg o cia c i n se h u b ie re h e c h o p o r cu en ta d el co m it en te d el fa c to r , y el o t ro co n t ra ta n te lo a p ro b a re, ten d r o p c i n d e d i rig ir su a cc i n co n t r a el fa cto r o co n t ra su p r in c ip a l; p e r o n o co n t ra a mb o s .

Donde la norma transcripta dice aprobare debe entenderse que se quiso decir probare . Se incurri en un error de copia, por cuanto el Cdigo espaol, fuente del artculo, estableca la expresin proba re, que fue mal copiada por el Cdigo argentino primitivo. El factor acta en nombre propio, pero por cuenta de su principal; en tal caso, si el tercero prueba que la operacin se concert en inters del

principal, tiene opcin para dirigir su accin contr a uno u otro. No tiene accin contra ambos. El tercero debe elegir el destinatario de su accin. f. Estatuto del factor * Derechos del factor El factor es un mandatario mercantil. Los mandatos pueden ser gratuitos u onerosos; pero, a falta de previsin en el contrato, se presume que es oneroso, porque as lo dispone el artculo 296, inciso 5, que contiene una norma general sobre interpretacin de los contratos y establece que los contratos comerciales siempre se presumen onerosos. Por lo tanto, el factor tienederecho a la remuneracin por su trabajo. Por otra parte, habamos dicho que el factor asume un mltiple carcter y que, adems de ser mandatario, es empleado y, por lo tanto, tiene derecho a remuneracin, de acuerdo a normas de derecho laboral. El salario podr consistir en un sueldo fijo o en un sueldo ms una habilitacin (participacin en las ganancias). Adems, tiene derecho a aguinaldo, a sueldo anual complementario y licencias pagas y al salario vacacional. Existen algunas normas especiales en cuanto al salario. El artculo 1.732, en el inciso cuatro, establece que tienen privilegio:
Lo s sa la r io s d e lo s d ep en d ien te s, o b re ro s y cr i a d o s, p o r lo q u e se le s a d eu d e co r re sp o n d i en t e a lo s se is me se s a n te rio re s a la fech a d e la d ec la ra ci n d e la q u ieb ra .

Es decir que, en caso de quiebra, el factor cobra su salario con preferencia, respecto de otros acreedores. En materia de prescripcin, el artculo 1.023, inciso 1, establece un plazo corto de seis meses, pero entendemos que esta norma est derogada por el Derecho Laboral. En cuanto a la indemnizacin por despido , las normas del Cdigo de Comercio estn derogadas por las leyes laborales. Pueden entenderse aplicables, las normas que explicitan situaciones en que se puede justificar un despido. Incluso podra sostenerse la vigencia de alguna norma como el artculo 156 del Cdigo de Comercio que atribuyen derechos al factor o dependiente y que podran considerarse suplementarios de los previstos por normas laborales. Adems de la indemnizacin por despido, el artculo 157 establece una indemnizacin por los daos sufridos por el factor o dependiente, que deber fijarse por arbitradores. Est establecido por el artculo 157:

S i en e l se rvi cio q u e p r es te a l p rin c ip a l a co n t e cie re a l fa cto r o d ep en d i en t e a lg n d a o o p rd id a e xt ra o rd in a r ia , se r d e ca rg o d e l p r in c ip a l la in d emn i za ci n d e l re fe rid o d a o o p rd id a , a ju i cio d e a rb i tra d o re s .

Podra discutirse si esta norma est derogada por las leyes laborales y de seguridad social. Puede entenderse que se agrega a las compensaciones previstas en el orden laboral. * Obligaciones y deberes del factor La principal obligacin del factor es el cumplimiento del encargo conferido: administrar el establecimiento de su principal, haciendo uso de las facultades conferidas por el poder y por la Ley. La Ley enumera distintos deberes que deben ser observados por el factor. El artculo 146 establece:
Lo s fa c to r es o b s e rva r n , co n re sp ec to a l e sta b l eci mien to q u e a d m in i st r en , la s mi sma s reg la s d e co n ta b i lid a d q u e s e h a n p re sc ri to g en e ra l men te p a ra lo s co m er cia n t es (a r t s. 5 5 y s ig u i en t es ) .

Se trata de una obligacin obvia. Si el factor sustituye al principal en la administracin del establecimiento, est obligado a llevar la contabilidad en la misma forma que si fuera el principal. En caso de incumplimiento del factor, las consecuencias recaern en el principal, quien, por ejemplo, en caso de quiebra sufrir las consecuencias de la calificacin de fraudulenta de acuerdo con el artculo 1.662, inciso 8. El factor tiene el deber de fidelidad para con su principal. En virtud de ese deber, recaen sobre el factor diversas prohibiciones, las que estn expresamente establecidas en el artculo 142, inciso 1. No puede negociar por cuenta propia en operaciones del mismo gnero qu e el explotado por su principal. En otros trminos, no puede hacer competencia a su principal, competencia que sera desleal, pues se aprovechara de su posicin para obtener ventajas. Tampoco puede tomar inters en negociaciones del mismo gnero, esto es, no puede participar de ningn modo en estas negociaciones, aun cuando no intervenga personalmente sino a travs de una sociedad, sea sta de tipo personal o no (por ejemplo: una sociedad annima). Ambas actividades prohibidas las podra realizar slo con autorizacin expresa del principal. El factor que incumple con estas prohibiciones que la Le y le impone, ser pasible de dos sanciones, tambin, establecidas por la Ley. En primer lugar, las utilidades que perciba sern para el principal, que no responder por las prdidas (art. 142, inc. 2). Pierde las utilidades que haya generado el negocio; pero sufre las prdidas, es decir, que traslada al principal las ganancias aunque no las prdidas.

En segundo lugar, se configura una causal de despido, aun cuando hubiere plazo pendiente (art. 161, inc. 3). El artculo 171 prev, tambin, la posibilidad de un despido sin indemnizacin, en el caso que haya negociado por cuenta propia o ajena (n. 3).
El factor no puede delegar su mandato . Solamente podr sustituir si tiene autorizacin escrita del principal. As lo establece expresamente el artculo 162. Si el factor tiene autorizacin para sustituir, puede delegar ciertos encargos. Si lo hiciere, no mediando autorizacin escrita del principal, ser directa y personalm ente responsable por los actos de los sustitutos y las obligaciones que hubieren contrado. El rgimen del mandato comercial comn es distinto. El principio es inverso aunque las consecuencias son similares. El artculo 320 del Cdigo de Comercio establece que el mandatario puede sustituir siempre que el mandante no se lo haya prohibido; pero responde de los actos del sustituto en dos circunstancias: cuando no se le hubiere dado facultad de sustituir y cuando el sustituto sea notoriamente incapaz o un insol vente. * Responsabilidad del factor El tema de la responsabilidad tiene dos vertientes: la responsabilidad del principal por los actos del factor y la responsabilidad de los propios factores frente a sus principales y frente al fisco. En cuanto a la respo nsabilidad del principal por los actos del factor, el artculo 138, inciso 1, dice as:
Tratndose en los trminos que proviene el artculo antecedente, todas las obligaciones que contraen los factores recaen sobre los comitentes.

Esta norma contiene una aplicacin del principio general en materia de representacin: si los efectos de los actos celebrados por el factor recaen sobre el principal, es ste quien debe soportar, con su patrimonio, las consecuencias de esos actos. Sin embargo, el inciso 2, contiene una precisin:
Las acciones que se intenten para compelerles a su cumplimiento, se harn efectivas en los bienes del establecimiento y no en los propios del factor, a no ser que estn confundidos con aquellos de tal modo, que no puedan fcilmente separarse.

La precisin referida introduce una modificacin al principio, estableciendo que, tambin, los bienes del factor quedan afectados cuando estn confundidos con los bienes del principal. Si en el establecimiento del comerciante hay bienes del factor, confund idos con los del principal, la apariencia creada es de que todos ellos son

del principal. En consecuencia, el tercero puede accionar contra esos bienes del factor y ste no podr alegar que son suyos para eludir el accionamiento. En la hiptesis, el factor ha creado una apariencia y debe sufrir las consecuencias de ello.
El fundamento de esta excepcin es la proteccin del inters de los terceros que no estn en condiciones de discernir a quin pertenecen los bienes que se encuentran dentro del establecimie nto, as como evitar acuerdos entre principal y factor tendientes a disminuir la solvencia del primero en perjuicio de sus acreedores. Si el mandatario acta fuera de los lmites del objeto que se le encomienda, acta con exceso de poder y no obliga a su mandante. Es de aplicacin al factor la norma general sobre mandato contenida en el artculo 308 que dice as:
El ma n d a n te re sp o n d e p o r to d o s lo s a c to s d el ma n d a ta rio , s ie mp r e q u e s ea d en tro d e lo s t r min o s d e l ma n d a t o . No e s t o b l ig a d o p o r lo q u e s e h a h e ch o ex ced ie n d o el ma n d a to , s in o en cu a n to lo h a ya ra t if ica d o exp re sa o t c ita men t e.

En el caso del factor, cuyo poder es amplio, el exceso se cometera con la celebracin de actos fuera del giro o contrariando una restriccin expresa. El artculo 143, in ciso 1, contiene una norma clara. Dice as:
Lo s p r in cip a le s n o q u e d a n exo n e ra d o s d e la s o b lig a c io n e s q u e a su n o mb r e co n t ra je ra n lo s fa cto re s , a u n cu a n d o p ru eb en q u e p ro ced i er o n s in o rd en su ya en u n a n eg o cia c i n d e te r min a d a , s iemp r e q u e el fa cto r es tu vi es e a u to r i za d o p a r a cel eb ra r lo , seg n el p o d er en cu ya vi rtu d o b re y co r re sp o n d a a q u ella a l g i ro d e l e s ta b le ci mien to q u e e st b a jo su d i re cc i n .

Aplicando esta norma, si el factor actu sin orden del principal en una operacin determinada, siempre que ella est comprendida en el giro y el factor estuviere facultado para celebrarla, el principal queda igualmente obligado. En este caso la norma tutela a terceros que estn a la letra del mandato. El mandante no puede variar con una orden suya la autorizacin dada en el poder. Existe abuso de poder cuando un mandatario celebra un negocio dentro de los lmites del mandato pero en forma ilcita para sacar provecho para s. En este caso el mandante queda vinculado frente a terceros. El mandante no puede alegar un ab uso de los poderes para excusarse y decir que no es responsable; responde igual. El artculo 143, inciso 2, establece :

 No p u ed en su s tra er s e d el cu mp l im ien to d e la s o b lig a c io n e s co n t ra d a s p o r lo s fa cto re s, a p r et exto d e q u e a b u sa ren d e su co n fi a n za o d e la s fa cu l ta d e s q u e le s e sta b a n co n fe rid a s, o d e q u e co n su m ie ren en su p ro ve ch o lo s ef ec to s q u e a d q u ir i ero n p a ra su s p rin cip a le s, sa l vo su a c ci n co n t ra lo s fa cto r es , p a ra la in d emn iza ci n .

Esta norma prev expresamente ciertas hiptesis de abuso del poder en que el principal queda de todos modos vinculado por actos del factor. El mandatario acta dentro de los lmites de su mandato, pero contrariando los fines para los cuales se le confiri, como por ejemplo, para obtener un provecho personal o para b eneficio de un tercero. En estos casos el mandante responder frente a terceros, por esos actos celebrados por el factor con abuso de poder. Supongamos que el factor compra bienes y, en vez de ponerlos en el establecimiento, se los lleva para su casa. El p recio de la venta de esos bienes lo debe el principal, porque el factor actu dentro de su giro y lo vincul. Es diferente al caso en que el factor acta con exceso de poder. Cuando el mandatario excede el poder, cuyo alcance debe ser conocido por los terceros, no obliga al mandante; pero si abusa del poder, el mandante sigue obligado porque l debe sufrir las consecuencias de su mala eleccin.

En cuanto a las multas en que incurriere el factor, el artculo 144 establece:

La s mu lta s en q u e in cu r rie re el fa c to r, p o r co n tra ven c i n a la s le ye s o reg la men to s fi sca le s, en la g e s ti n d e lo s n eg o cio s q u e le e st n en co m en d a d o s , se h a r n e fec ti va s en lo s b ien es q u e a d min is t r en sa lvo el d er ech o d e l p ro p i eta rio co n t ra el fa cto r, si fu e re cu lp a b l e en lo s h ech o s q u e d ie ren lu g a r a la mu l ta . El

factor que ha contravenido leyes o reglamentos est cometiendo una actividad ilcita; pero el principal no puede alegar que le encomend que actuara de acuerdo a normas de derecho y que no se le dio mandato para violar leyes, pa ra no quedar obligado por los actos del mandatario. En esa hiptesis, el mandante queda igual vinculado, porque la violacin de la Ley se cometi en ocasin de ejecutar el negocio que se le haba encomendado, un negocio comprendido dentro del giro. La norma es aplicacin del principio general, antes enunciado, sobre abuso de poder. En la hiptesis en anlisis se ha configurado un abuso. Se agrega la posibilidad de que el principal repita contra el factor culpable.

En cuanto a la responsabilidad de los facto res, el artculo 155 establece:

Lo s fa cto re s y d ep e nd i ent e s d e co me r cio so n r esp o n sa b l es a su s p r in c i p a le s d e cu a lq u i er d a o q u e ca u s en a su s in t er e se s p o r m a lve r sa ci n , n eg lig en cia o fa l ta d e exa cta ej ecu c i n d e su s rd en e s o in st ru c cio n es, q u ed a n d o su je to s en el ca so d e ma lv er sa ci n a la re sp e cti va a cc i n c r im in a l .

El artculo 144 da derecho al principal a repetir contra el factor culpable por las multas aplicadas por violacin de leyes o reglamentos fiscales.
Los artculos 21 y 104 del Cdigo Tributario disponen su responsabilidad civil y penal en materia tributaria. Artculo 21:
(S o lid a rid a d d e lo s r ep r esen ta n t es ). Lo s r ep r es e nta nt es leg a le s y vo lu n t a rio s q u e n o p ro ced a n co n la d eb id a d ilig en c ia en su s fu n cio n es, s er n so lid a ria men t e r esp o n sa b le s d e la s o b l ig a c io n e s t r ib u ta r ia s q u e co r re sp o n d a n a su s rep re sen ta d o s. E sta re sp o n sa b i lid a d se l im it a a l va lo r d e lo s b ien es q u e a d m in i st ren o d i sp o n g a n , sa lvo q u e h u b ie ren a c tu a d o co n d o lo .

El artculo 104, dentro del captulo de Infracciones y San ciones, establece:

(Re sp o n sa b i lid a d d e la s en tid a d es ). La s p er so n a s ju r d i ca s y la s d em s en tid a d es p o d r n s er sa n cio n a d a s p o r in fra cc io n es s in n ec es id a d d e es ta b le ce r la r e sp o n sa b i lid a d d e u n a p e r so n a f s ica . S in p e rju ic io d e la re sp o n sa b i lid a d p ecu n ia r i a d e la p e r so n a o en t id a d , su s r ep re sen ta n te s, d i re cto re s, g e re n te s , a d min i st ra d o re s o ma n d a ta r io s , se r n sa n c io n a d o s p o r s u a ctu a c i n p e r so n a l en la in f ra cc i n .

2. Dependientes propiamente dichos El dependiente es un empleado al que el comerciante acostumbra encomendar tareas en su comercio, otorgndole slo en algunos casos, ciertas facultades de representacin (art. 147, inc. 2). Jerrquicamente est por debajo del factor. El dependiente se distingue del obrero y de los empleados por las tareas a su cargo. La relacin del dependiente con el principal est regulada por el Derecho Comercial y, tambin, por el Derecho Laboral. No son auxiliares del comercio, los obreros, porteros, choferes, limpiadores, realizan tareas materiales; los empleados de esc ritorio prestan servicios intelectuales pero no tienen nunca facultades de representacin. El obrero y el empleado escapan al mbito del Derecho Mercantil. Su situacin est regida por el Derecho Laboral exclusivamente. La diferencia fundamental entre el f actor y el dependiente es en cuanto a las facultades de representacin. El factor, segn vimos, est dotado de amplias facultades de representacin. El dependiente, en cambio, prestar

fundamentalmente servicios de carcter material. El principal, por cont rato, puede darles determinadas facultades. Si no hay facultades otorgadas por poder expreso, el dependiente tendr slo las facultades de representacin dispuestas legalmente en los artculos 149 y 152. a. Contrato del Principal con el Dependiente Del contrato que se celebra entre principal y dependiente surge, en primer trmino, una relacin laboral. El dependiente promete prestacin de servicios y el principal se obliga a pagarlos. Esos servicios se prestan en relacin de dependencia. Puede incorporarse a la relacin un mandato con facultades especiales y hay, adems, una representacin impuesta por la Ley, aun cuando no exista mandato entre principal y dependiente. Cuando el comerciante confiere facultades de administracin al dependiente debe documentarlo. As lo dispone el artculo 148 con una remisin a las normas del factor. La escritura puede ser pblica o privada. Debe inscribirse en el Registro de Comercio. La exigencia del Registro se elimina en la Ley 16.871. Slo se debe registrar la cancelacin o la modificacin de los mandatos[1]. El artculo 150 contiene una previsin especial para el caso en que el comerciante quiera autorizar a un dependiente a realizar ciertas operaciones de su giro con eficacia respecto de personas determinadas con las cuales tiene relaciones comerciales. Para este caso basta con que lo comunique por una circular. En esa hiptesis, los contratos que el dependiente celebre, obligan al principal en sus relaciones con las personas a quienes se remiti la circular. La misma previsin rige para el caso en que se quiera autorizar al dependiente a firmar correspondencia que vincule al principal con determinadas personas. * Facultades de representacin conferidas por el principal Como principio general, los dependientes tienen ciertas facultades de representacin limitadas, acordadas por la Ley y pueden tener facultades de representacin resultantes de un mandato expreso del principal. El principal puede conferirles autorizacin expresa para ciertas operaciones (arts. 147 y 148). El artculo 147 en el primer inciso se refiere al factor. Luego, en el segundo inciso establece: Los dems empleados con salario fijo, que los comerciantes acostumbran emplear, como auxiliares de su trfico, no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales, a no ser que tal autorizacin les sea expresamente concedida, para las operaciones que con especialidad les encarguen, y tengan los autorizados la capacidad legal necesaria para contratar vlidamente.

El artculo 148 dice:

El comerciante que confiera a un dependiente de su casa el encargo exclusivo de una parte de su administracin, como el giro de letras, la recaudacin y recibo de capitales bajo firma propia, u otras semejantes en que sea necesario firmar documentos que produzcan obligacin y accin, est obligado a darle autorizacin especial para todas las operaciones comprendidas en el referido encargo, la que ser anotada y registrada en los trmino s prescriptos en el artculo 134. No ser lcito por consiguiente, a los dependientes de comercio girar, aceptar ni endosar letras, poner recibo en ellas, ni suscribir ningn otro documento de cargo ni de descargo sobre las operaciones de comercio de sus p rincipales, a no ser que estn autorizados con poder bastante legtimamente registrado. Se trata, como se puede apreciar de los textos citados, no de autorizaciones generales sino especiales para ciertos actos. El artculo 147 usa el trmino especialidad y el artculo 148 da ejemplos: giro de letras, recaudacin o recibo de capitales. No es forzoso que estas operaciones se individualicen una por una. Se puede conferir a un dependiente el encargo exclusivo de una parte de la administracin del establecimien to como, por ejemplo, autorizacin genrica para girar letras o para cobrar sumas y otorgar recibos correspondientes (art. 148). Lo ese n cia l e s q u e e l p o d er i nd iq ue el tipo de las operaciones comprendidas en el encargo.
* Facultades conferidas por la Ley En distintas normas se prev un rgimen de facultades y atribuciones legales. El artculo 149 autoriza a los dependientes a recibir importes adeudados: Sin embargo, de lo prescrito en el artculo precedente, todo portador de un documento en que se declare el recibo de una cantidad adeudada, se considera autorizado a recibir su importe. En este caso, el dependiente acta como un mero mensajero. Lleva el recibo firmado por el principal con lo cual el tercero queda liberado, entregndole dinero a cambio de ese recibo. La norma dice " todo portador ", con lo cual se aplica a cualquier empleado y no necesariamente a un dependiente. El artculo 152, inciso 1, autoriza a los dependientes para cobrar y expedir recibos: Los dependientes encargados de vender por meno r en tiendas o almacenes pblicos, se reputan autorizados para cobrar el precio de las ventas que verifiquen y sus recibos son vlidos, expidindolos a nombre de

sus principales. La Ley confiere al dependiente una representacin limitada para vender y rec ibir el pago de ventas y para firmar recibos a nombre de sus principales por operaciones realizadas dentro del establecimiento. Cuando el dependiente realiza sus funciones dentro del establecimiento, se supone que acta bajo la vigilancia del principal. Po r ello, se le presume autorizado para celebrar todos los actos que habitualmente se cumplen en el lugar que se le ha asignado. El pblico que entra en un establecimiento no tiene por qu averiguar qu poderes han sido conferidos al dependiente que lo atiende, siempre que se desempee como es habitual en la vida de los negocios, en el tipo de negocios de que se trate. Si el principal quiere restringir el poder conferido por la Ley, debe hacerlo saber al pblico, mediante publicidad adecuada dentro del local. Por ejemplo, un aviso visible que diga: " pagos en caja ". Con ello se quita a ciertos dependientes las facultades de cobrar y se indica cul de ellos puede cobrar y dar recibo. El dependiente detrs de la caja podr recibir pagos y firmar el recibo correspondiente. El artculo 152, inciso 2, dice as: La misma facultad tienen los dependientes que venden en los almacenes por mayor, siempre que las ventas sean al contado, y el pago se verifique en el mismo almacn; pero cuando las cobranzas se hacen fuera de ste, o proceden de ventas hechas a plazo, los recibos sern necesariamente suscritos por el principal, su factor o legtimo apoderado constituidos para cobrar. La norma se refiere al dependiente en almacenes por mayor: slo le faculta para recibir preci o en ventas al contado y cuyo pago se realice en el almacn. Esto es, siempre bajo la vigilancia del principal. A contrario sensu de lo dispuesto por el artculo 152, inciso 2, se interpreta que el dependiente del comercio minorista podr cobrar ventas al contado y ventas al fiado. Se argumenta que la restriccin para el dependiente del comercio mayorista se funda en que se supone un mayor volumen econmico de las transacciones comerciales en este caso. Una venta al fiado en negocio por mayor supone conceder crdito de mayor entidad. Del artculo 154 surge la facultad para recibir mercadera: Siempre que un comerciante encarga a un dependiente del recibo de mercaderas compradas, o que por otro ttulo deban entrar en su poder, y el dependiente las recibe sin objecin ni protesta, se tiene por buena la entrega, sin que se le admita al principal reclamacin alguna, a no ser en los casos prevenidos en los artculos 546, 548, 1255 y 1256. Si el comerciante encarga a un dependiente la recepcin de mercaderas, e l dependiente est autorizado por ley para formular las observaciones que correspondiese. Si no las hace se tiene por bien efectuada la entrega, sin que el principal pueda luego hacer reclamo. Es un caso de representacin para ejercitar actos conservatorio s.

En el artculo 154 hay excepciones a la regla; pero no constituyen excepciones al principio de la representacin conferida, sino excepciones a la inadmisibilidad de una reclamacin posterior. En los artculos referidos se admite la reclamacin posterior pero con carcter general, con prescindencia de que la recepcin de mercadera hubiese estado a cargo del principal o de un dependiente. b. Estatuto del Dependiente Los derechos de los dependientes son similares a los analizados para el factor. El dependiente no puede realizar negocios por cuenta propia o ajena sin autorizacin del principal (art. 161). El dependiente no puede delegar (art. 162). Su responsabilidad tiene un rgimen similar al del factor, pues se le aplica el artculo 155. El dependi ente debe actuar invocando el nombre del principal (arts. 151 y 137). Si no lo hace no lo vincula. Sus actos vinculan y obligan al principal, de igual modo que se analiz respecto al factor (el art. 151 remite a los 138, 140, 143 y 144).