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(20004)

APELAO/REEXAME NECESSRIO 2009.30.00.004609-6/AC RELATRIO Trata-se de recurso de apelao e remessa oficial de sentena que julgou procedente o pedido e declarou nulo o ato administrativo que licenciou ex officio o Autor das fileiras de Exrcito Brasileiro, com efeitos ex tunc, e determinou sua reintegrao para fins de tratamento mdico, permanecendo nessa condio at a sua alta definitiva, a ser atestada por mdico especialista, recebendo, nesse perodo, os rendimentos de seu posto. A r. sentena condenou a Unio a pagar ao autor o soldo que lhe seria devido desde a data em que foi anulada a sua incorporao, devendo os valores serem atualizados e acrescidos de juros de mora, na forma da Lei n. 9.494/1997, art. 1-F, com a redao dada pela Lei n. 11.960/2009. Em seu recurso, sustenta a Unio, em sntese, a legalidade da desincorporao do Autor, tendo em vista o resultado de sindicncia instaurada pelo Comando do Batalho, onde o autor servia, que, aps regular apurao, concluiu que o apelado sofria de doena preexistente ao ingresso na corporao, na forma do art. 139 da Lei n. 4.754/1965. Com contrarrazes, subiram os autos a este Tribunal. o relatrio. VOTO Cuida-se de ao ordinria ajuizada por ALAIDES DE FREITAS com o objetivo de obter a anulao do ato administrativo que o licenciou das fileiras do Exrcito Brasileiro e, ato contnuo, sua reintegrao, com o pagamento do valor equivalente ao soldo integral da ativa, retroativamente data em que foi afastado da atividade militar, at a sua alta definitiva. Relata o Autor que ingressou no servio militar obrigatrio em 02/03/2009, na graduao de soldado, com plena higidez fsica e que, durante exerccios de instruo a que foi submetido durante a chamada Semana Verde, com tarefas de esforo fsico e psicolgico, teria desencadeado um processo de otite mdia crnica. A despeito de a doena no ter sido devidamente tratada pelo servio de sade do Exrcito, o ato de incorporao do Autor foi anulado, em 24/06/2009, com fundamento em doena preexistente ao seu ingresso no servio militar, nos termos do art. 139 do Decreto n. 57.654/1966, que regulamenta a Lei n. 4.754/1965. A r. sentena de fls. 131-136 entendeu, porm, que o Autor foi admitido no Exrcito aps passar por rigorosa inspeo mdica, sendo considerado capaz para o servio militar, sem qualquer restrio, notadamente a respeito de qualquer queixa por dores no ouvido direito e que a doena que o incapacitou se manifestou apenas aps o seu ingresso no servio militar, e que ele foi desligado sem que lhe fosse oferecido todo o tratamento mdico para a sua cura, conforme percia mdica judicial a que foi submetido, que concluiu no ser possvel avaliar com segurana se a doena preexistia ao ingresso no Exrcito. Vejamos. O Decreto n. 57.654, de 20/01/1966, que regulamenta a Lei do Servio Militar (Lei n 4.375, de 17/08/1964, retificada pela Lei n. 4.754, de 18/08/1965), assim dispe em seus artigos 138 e 139, destaco: Art. 138. O Servio ativo das Foras Armadas, ser interrompido: 1) pela anulao da incorporao; (...).
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APELAO/REEXAME NECESSRIO 2009.30.00.004609-6/AC Art. 139. A anulao da incorporao ocorrer, em qualquer poca, nos casos em que tenham sido verificadas irregularidades no recrutamento, inclusive relacionadas com a seleo. 1 Caber a autoridade competente, Comandantes de Organizaes Militares, RM, DN ou ZA, mandar apurar, por sindicncia ou IPM, se a irregularidade preexistia ou no, data da incorporao, e a quem cabe a responsabilidade correspondente. 2 Se ficar apurado que a causa ou irregularidade preexistia data da incorporao, esta ser anulada e nenhum amparo do Estado caber ao incorporado. Alm disso: 1) se a responsabilidade pela irregularidade couber ao incorporado, serlhe- aplicada a multa prevista no n 2 do art. 179, deste Regulamento, independentemente de outras sanes cabveis no caso; ou 2) se a responsabilidade pela irregularidade couber a qualquer elemento executante do recrutamento, ser-lhe-o aplicadas a multa ou multas correspondentes, sem prejuzo das sanes disciplinares. 3 So competentes para determinar a anulao autoridade que efetuou a incorporao, desde que no lhe caiba responsabilidade no caso, e as autoridades superiores quela. 4 Os brasileiros que tiverem a incorporao anulada, na forma do 2 deste artigo, tero a sua situao militar assim definida: 1) em se tratando de incapacidade moral ou de leso, doena ou defeito fsico, que os tornem definitivamente incapazes ("Incapaz C"), sero considerados isentos do Servio Militar; 2) os julgados "Incapaz B-2" faro jus, desde logo, ao Certificado de Dispensa de Incorporao, sendo previamente includos no excesso do contingente. A sua reabilitao poder ser feita na forma prescrita no pargrafo nico do art. 57, deste Regulamento; (...). No caso, conforme parecer da Junta de Inspeo de Sade, datado de 23/06/2008, quando foi inspecionado para fins de verificao de aptido fsica e mental, o Autor foi considerado Incapaz B2 para o servio militar (fl. 13). Submetido a percia mdica judicial especializada por mdico otorrino (fls. 116121), em 09/03/2011, as respostas aos quesitos (fls. 102-103 e fls. 106-107) revelaram que o Autor apresenta otite mdia crnica supurativa com disacusia neurossensorial, ainda no curada, tendo o perto afirmado no ser possvel avaliar com segurana se a doena preexistia ao tempo em que ele ingressou no servio militar, destacando, afinal, que pela histria clnica e pelas inspees mdicas realizadas na sua incorporao s Foras Armadas, supe-se que era normal. Extrai-se, ainda, do laudo pericial que o perito respondeu afirmativamente indagao de que a atividade fsica que os militares adotam em sua jornada de trabalho como tiro, rastejo, mergulho podem ocasionar doena como a que acomete o autor, ou seja, foi estabelecido o nexo de causalidade entre a atividade militar e o desencadeamento da otite que o autor desenvolveu aps o seu ingresso no servio militar. Verifica-se, portanto, que, a despeito de o Comando Militar do Exrcito haver concludo, em avaliao mdica realizada em 23/06/2009 (fl. 45), que a doena preexistia ao ato de incorporao do Autor, o certo que o laudo mdico judicial foi enftico em afirmar no ser possvel avaliar com segurana, mas pela histria clnica e pelas inspees mdicas realizadas na sua incorporao nas foras armadas supe-se que era normal (cf. fl. 116).
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APELAO/REEXAME NECESSRIO 2009.30.00.004609-6/AC Cumpre observar, com bem ressaltou a r. sentena apelada, que o Autor manifestou os primeiros sintomas de otite somente aps o seu ingresso no servio militar, quando da execuo de tarefas aquticas e que os sucessivos afastamentos mdicos sempre ressaltaram a necessidade de manter o Autor afastado de exerccios na gua, com vistas a evitar o agravamento da doena. Com efeito, de se considerar que, se no exame preliminar a que o Autor foi submetido antes de ingressar nas Foras Armadas, fosse constatado que ele apresentava a membrana timpnica estourada, como alega a Unio, ele certamente no poderia ter sido considerado capaz para o servio militar, sob pena de manifesta irresponsabilidade do servio de sade do Exrcito em admitir pessoa doente e incapaz de executar os rgidos e severos exerccios fsicos a que so submetidos os praas, como de sabena popular. Resulta, portanto, que se o Autor foi desincorporado do Exrcito sem o devido tratamento mdico a que tem direito, deve ser reintegrado ao servio militar, a fim de poder receber os cuidados mdico-hospitalares a que tem direito, com vistas sua cura definitiva, ou, em caso de incapacidade permanente, reforma militar. Nesse sentido, confira-se o seguinte precedente do colendo Superior Tribunal de Justia, assim ementado: ADMINISTRATIVO. MILITAR INCORPORADO. ACIDENTE DE SERVIO. ASSISTNCIA MDICO-HOSPITALAR. REFORMA. DIREITO RECONHECIDO. HONORRIOS. REEXAME. INVIABILIDADE. 1. Hiptese em que se discute a situao de militar incorporado para o servio obrigatrio que se acidentou no percurso entre sua residncia e a unidade militar. Como estava dirigindo motocicleta sem possuir habilitao, o Exrcito considerou que houve transgresso militar (art. 14 e item 82 do Anexo I do Decreto 4.346/2002), o que afastava a figura do acidente em servio (art. 1, 2, do Decreto 57.272/1965). Por essa razo, houve a desincorporao (art. 140, 6, do Decreto 57.654/1966), sem direito assistncia mdico-hospitalar prestada pelas Foras Armadas. 2. As instncias de origem reconheceram ser incontroverso o acidente de trnsito entre a residncia do autor e sua unidade militar. Ademais, no se comprovou culpa do militar, ou relao entre a ausncia de habilitao e o infortnio. A partir desses fatos, analisaram a legislao citada para concluir pela invalidade da desincorporao, devendo o recorrido permanecer no Exrcito, na qualidade de adido, at sua recuperao ou posterior reforma. Foi acolhido tambm o pleito de pagamento dos soldos em atraso. 3. A soluo integral da controvrsia, com fundamento suficiente, no caracteriza ofensa ao art. 535 do CPC. 4. Invivel o reexame fticoprobatrio relativo ocorrncia do acidente entre a residncia e a unidade militar e incapacidade para o servio, nos termos da Smula 7/STJ. (...) 7. Havendo acidente em servio que cause incapacidade temporria, o militar da ativa tem direito agregao, nos termos dos arts. 80 e 82, I, da Lei 6.880/1980 (Estatuto dos Militares) e, nessa condio, a receber o adequado tratamento mdico-hospitalar oferecido pelas Foras Armadas aos seus quadros. Caso seja apurada, posteriormente, a incapacidade definitiva, o militar dever ser reformado, nos termos do art. 109 c/c o art. 108, III, da mesma lei. 8. O militar incorporado para o servio obrigatrio considerado da ativa, para fins do Estatuto dos Militares, conforme o art. 3 da Lei 6.880/1980. Nessa qualidade, quando vtima de acidente de servio, faz jus
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APELAO/REEXAME NECESSRIO 2009.30.00.004609-6/AC assistncia mdico-hospitalar at a cura ou, em caso de incapacidade permanente, reforma. Precedentes do STJ. 9. Sendo indevida a desincorporao do militar, o pagamento dos soldos no perodo de afastamento concluso lgica. No procede o argumento da Unio, contrria ao pedido por inexistir contraprestao pelo trabalho, j que isso seria impossvel, no apenas por conta do afastamento determinado pela prpria recorrente, mas tambm pela incapacidade fsica decorrente do acidente. (...). 11. Recurso Especial no provido. (REsp 1265429/RS Segunda Turma, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, DJe 06/03/2012) Em face do exposto, NEGO PROVIMENTO apelao e remessa oficial. como voto. Desembargador Federal NVITON GUEDES Relator

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