CONSTITUCIONALISMO

Prof. Renata Dayanne 2013.1

1. Conceito:
CANOTILHO: uma teoria (ou ideologia) que ergue o princpio do governo limitado indispensvel garantia dos direitos em dimenso estruturante da organizao poltico-social de uma comunidade. Para ele o constitucionalismo representa uma tcnica especfica de limitao do poder com fins garantsticos. Ele identifica vrios constitucionalismo, como o ingls, o americano e o francs, preferindo falar em movimentos constitucionais.

2. Antecedentes histricos:
2.1. Os gregos A poltica de Aristteles

A Cidade Estado representou a 1 forma de democracia constitucional direta e o incio de uma racionalizao do poder. O regime constitucional grego estabelecia diferentes funes estatais, distribudas entre diferentes detentores de caros pblicos, cujo acesso era dado a qualquer cidado. 2.2. Magna Carta de 1215: Na idade mdia o constitucionalismo reaparece com a Magna Carta que trouxe uma limitao do poder soberano e a previso de direitos individuais. a que se comea um esboo de uma lei fundamental. na Inglaterra que surgem os primeiros diplomas constitucionais, compreendendo-se esta fase como um pr-constitucionalismo. O Constitucionalismo britnico nasce com a Magna Carta de 1215 e reafirma-se com o Petition of rights de 1.628 e Bill of Rights de 1668. E marcado pelo continusmo, pois no visa se desfazer do sistema e sim fazer os necessrios ajustes s novas demandas de justia. A Inglaterra cria a Monarquia Constitucional, fazendo renascer o constitucionalismo, onde a fonte do poder estatal no est mais nas mos do monarca e sim do Texto Constitucional. Trazia a noo de diviso de poderes, atravs do governo misto de inspirao aristotlica. Visava-se propiciar s diversas camadas sociais existentes na poca a participao equilibrada no exerccio do poder. Por isso, seu direito constitucional englobava o Poder Real, a aristocracia e os comuns. O objetivo da Constituio mista era compor a orgnica constitucional de tal maneira que nenhuma classe adquira preponderncia sobre a outra. A contribuio da doutrina da Constituio mista para teoria da separao dos poderes, foi a agregao a esta da idia de equilbrio entre as classes sociais por meio de sua participao no exerccio do poder poltico. A teoria da separao dos poderes surgiu, pela primeira vez, na Inglaterra do sculo XVII, muito ligada a idia de rule of law. Desde o sculo XV se concebia na Inglaterra uma classificao das funes estatais. O poder governativo, cujo principal titular era o Rei, e o pode jurisdicional realizado pelos juzes, pelo sistema da common 1

law. Porm a funo executiva tinha atribuies iguais a da jurisdicional dos tempos atuais. Verifica a pouca eficcia de atribuir ao mesmo rgo a tarefa tanto de criar a lei como a de atuar de acordo com ela, fazendo-a igualmente atuante, e de forma imparcial, aos casos concretos, que a separao entre a funo legislativa e a executiva imps-se como condio para o desenvolvimento vlido da rule of law. O Poder legislativo competiria ao povo que poderia deleg-lo a uma assemblia de representantes, e o poder executivo competiria ao prncipe, que no teria qualquer participao no primeiro, vendo-se a a ausncia de interferncias de um sobre o outro poder. Quando se restaurou a Monarquia mista em 1668, no houve supresso da separao dos poderes, e dessa mistura ideolgica nasceu a teoria constitucional inglesa do sculo XVIII: a doutrina da balana dos poderes. Nessa monarquia mista, as diversas potncias polticos-sociais, a saber, rei, nobreza e povo, cada uma correspondia a um poder. O princpio da primazia da lei e as limitao legal do poder, so as principais contribuies do constitucionalismo da Idade mdia.

3. Significado histrico:
Surge como um movimento oposto ao governo dos reis dspotas.

4. Origem: americana e francesa

O Constitucionalismo, movimento fundado ao final do sculo XVIII e que tinha como principal lema a adoo de uma Constituio como fonte e limitao do poder, sempre referido como um movimento de dupla origem. Ele seria fruto da motivao e criao do Estado soberano Estados Unidos da Amrica e da planificao de uma Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado em meio Revoluo Francesa. A verdade que a Frana fora influenciada pelas ideias surgidas nos Estados Unidos, esse sim, verdadeiro bero do constitucionalismo. Contudo, no h um completo erro ao apontar a dupla origem do constitucionalismo, pois a Constituio americana de 1787 foi o primeiro documento escrito a trazer os principais fundamentos do Constitucionalismo, mas com a Revoluo Francesa e a Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado que h de fato um movimento constitucionalista, pensado assim, como capaz de persuadir, influenciar e mudar todo o mundo. Muito embora a origem do constitucionalismo seja atribuda queles dois pases, a seguir, pretende-se descrever a diferena de significncia que a Constituio exerceu em ambos os pases, no obstante a limitao de poder fosse um fator convergente entre eles. 4.1. A origem americana: At o surgimento da Constituio americana de 1787, os Estados Unidos era mera colnia da coroa inglesa, assim, surge a principal diferena entre o significado da Constituio para os Estados Unidos e para a Frana, pois este j era um pas institudo, com poderes constitudos. Por isso mesmo, o nome Constituio de origem americana, tendo aparecido pela primeira vez na Constituio da Carolina do Sul de 26 de maro de 1776. Isso ocorrera porque a formao do Estado americano se deu por um federalismo centrpeto, pois com a independncia, as 13 colnias formaram entre si uma 2

confederao, onde cada uma delas pode elaborar uma Constituio ou Declarao de direitos, garantindo-se a independncia entre elas. Dentre as mais diversas Cartas de Direitos surgidas entre as colnias americanas, grande destaque merece a Declarao de Direitos da Virgnia, isso porque fora ela a primeira a esculpir os princpios basilares do constitucionalismo. Horst Dippel aponta a Revoluo Americana como o verdadeiro embrio do constitucionalismo, a Declarao de Direito da Virgnia seria o documento que, segundo ele, estabeleceu um declogo dos principais traos do constitucionalismo moderno: soberania popular, princpios universais, direitos humanos, governo representativo, a constituio como direito supremo, separao dos poderes, governo limitado, responsabilidade e sindicabilidade do governo, imparcialidade e independncia dos tribunais, o reconhecimento ao povo do direito de reformar o seu prprio governo e do poder de reviso da Constituio. (2007, p. 10) Tais princpios foram amplamente discutidos por todas as colnias americanas durante a dcada que antecedeu 1776. Alm de trazer esse declogo, a Declarao de Direito da Virgnia era peculiar no apenas por que trouxe os principais traos de contedo do que viria a ser o maior documento legal da era moderna, mas tambm porque compreendeu a essncia que o diferena das demais leis, a supremacia advinda da forma com que aprovada a Carta de Direitos. Diferentemente do que ocorrera com outras colnias (a exemplo da Constituio da Carolina do Sul), aqueles que confeccionaram a Carta de Direitos da Virgnia entendiam que ela deveria advir de uma espcie de poder legiferante diferente daquele ordinrio. Desta forma, a Declarao dos Direitos da Virgnia j trazia em seu mago a ideia de Poder Constituinte, muito embora no de maneira clara e sistematizada, o que s ocorreria com SIEYS em 1789 em sua obra Quest-ce que le tiers tat ?, quando dizia que a declarao deveria servir: como o fundamento e a base do governo, feito pelos representantes do bom povo da Virgnia, reunidos em plena e livre conveno. Pois, hvia uma impresso de que tal documento deveria ser fruto de um corpo especial de representantes, diferente Bill of Rights inglesa, documento que apontado como um dos precedentes do constitucionalismo, mas que fora aprovado por uma assemblia ordinria de Lords e Comuns e que tinha por fim reclamar a volta de antigos direitos e liberdades da prpria classe. Motivados pela Declarao da Virgnia e pela constatao de que a confederao das 13 colnias podia ser uma entrave a consolidao de um pas forte, em 1787 os Estados Unidos da Amrica promulga sua Constituio, estebalecendo e criando a forma de Estado federativo. 4.2. A origem francesa: As ideias americanas influenciaram sobremaneira a Revoluo francesa. O declogo de Virgnia logo se demonstrou capaz de transcender o territrio americano, porm, com um regime absolutista totalmente estabelecido, alguns dos seus princpios encontraram forte resistncia sua introduo pelos pases europeus. Contudo, a grande contribuio da Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado para o constitucionalismo moderno e por que no dizer, para os cidados do mundo foi, indubitavelmente, permitir que o constitucionalismo moderno deixasse de ser uma ideia puramente americana para se converter um fenmeno transnacional, cujas repercusses seriam globalmente sentidas(DIPPEL, 2007, p. 16). Contribuio que com certeza, um pas recm formado, com relaes internacionais mnimas, sem uma classe intelectual firmada, teria dificuldade de fazer. Tarefa essa que acabou por ser dirigida pelos franceses

como idealizadores e responsveis pela difuso dos ideais de liberdade, igualdade e fraternidade. Na Frana o objetivo era outro, a quebra de um regime autoritrio atravs da consagrao de direitos aos cidados em um nvel superior a ordem estatal, direitos estes que deveriam ser respeitados pelo monarca. Dalmo de Abreu Dallari destaca que a adoo da ideia de Constituio como fundamento filosfico e poltico da organizao social, numa perspectiva universal e idealizada com base nos valores fundamentais da pessoa humana, foi a contribuio dada pela Frana ao constitucionalismo. (2010, p. 200) No final do sculo XVIII e sob o governo de Lus XVI, os representantes de cada ordem poltica francesa (clero, nobreza e povo comum), recebia de seus eleitores uma espcie de lista de queixas e, em muitas delas, j se encontravam pedidos para que a Frana adotasse a Constituio escrita, como a dos Estados Unidos. Foi com este intuito que, em 17 de junho de 1789, o corpo poltico francs se reuniu em Assemblia Nacional Constituinte, com o objetivo de elaborar um novo documento de fundamentao do poder, contudo, suas discusses estavam levando a aprovao de um ordenamento poltico conformador dos interesses daquele corpo poltico e do rei. Configurando uma Constituio do tipo semntica, classificada por Karl Lowenstein, como aquele que reflete as subjecentes de um poder. Em oposio a esta possibilidade, em 14 de julho de 1789, o povo se rebelou e tomou a Bastilha, verdadeiro smbolo do absolutismo monrquico, dando incio a Revoluo que traria para o mundo, todas as ideias construdas pela Revoluo Americana. A Revoluo Francesa se rebela contra a continuidade de um governo autoritrio, assim, seu maior objetivo fora a consolidao de um documento que reconhecesse aos cidados direitos que estariam acima de qualquer ato de disposio e ataque pelo monarca. Assim, a 26 de outubro de 1789 surge para o mundo a Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado. Esta declarao servira de inspirao e de ideologia para a confeco da primeira Constituio francesa, cunhada em 1791 e que adotou como seu prembulo a declarao supramencionada. NICOLAU DE CONDORCET, um dos entusiastas da Revoluo Frances (que depois fora considerado um de seus traidores, pela luta que empreendia contra os revoltosos mais radiciais) se dizia favorvel educao dos cidados, mas considera que nessa instruo o que se deve fazer, acima de tudo, ligar aos direitos do homem todas as disposies das leis, todas as operaes administrativas, todos os meios, como todos os princpios; a declarao dos direitos ser a escala comum qual tudo ser comparado, pela qual tudo ser medido (DALLARI, 2010, p. 209)

5. Funo do constitucionalismo:
O constitucionalismo nasce com uma funo: fundar (ou iniciar) uma nova ordem poltica; e com duas caractersticas basilares que fazem decorrer todas as demais: uma declarao de direitos inerentes ao homem e a separao dos poderes. Tais preceitos estavam esculpidos na Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado que submetia a existncia de uma Constituio consagrao desses princpios:
Art. 16. A sociedade em que no esteja assegurada a garantia dos direitos nem estabelecida a separao dos poderes no tem Constituio.

6. Constitucionalismo clssico e constitucionalismo moderno:

6.1. Constitucionalismo clssico: Refere-se a matriz americana e Francesa 6.3. Constitucionalismo moderno: O neoconstitucionalismo Neoconstitucionalismo: um movimento que deu incio a uma nova viso do constitucionalismo, desta vez desapegada de sua matiz liberal, com o propsito de promover uma posio de destaque Constituio atravs da atribuio de normatividade aos princpios, reabilitao da razo prtica e da argumentao jurdica, a formao de uma hermenutica especificamente constitucional e o desenvolvimento de uma teoria de direitos fundamentais edificada sobre o fundamento da dignidade da pessoa humana. Marcos do surgimento do Neoconstitucionalismo: O professor Luis Roberto Barrosa aponta 3 marcos do surgimento do neoconstitucionalismo: - Histrico: constitucionalismo ps-guerra, especialmente na Alemanha e na Itlia. Houve uma redefinio do lugar da Constituio e da influncia dos direitos constitucional. A aproximao das ideias de constitucionalismo e de democracia produziu uma nova forma de organizao poltica que atende por diversos nomes: Estado Democrtico de Direito, Estado Constitucional de Direito, Estado Constitucional Democrtico (at ento, apenas Estado de Direto). Tudo isso fora fortalecida pelas novas Constituies e, consequentemente, pela criao de instncias especficas de controle de constitucionalidade. . a) Alemanha: Lei Fundamental de Bonn 1949 Tribunal Constitucional Federal 1951; b) Itlia: Constituio de 1947 Corte Constitucional 1956; c) Portugal: Constituio e Comisso Constitucional 1976. Atravs da Lei Constitucional 01/1989, surge o Tribunal Constitucional; d) Espanha: Constituio e Tribunal Constitucional 1978; e) Frana: Constituio e Conselho Constitucional Francs 1958. f) Brasil: Constituio de 1988 e a nova configurao do STF. (Citar tambm a criao da Suprema Corte Britnica em 01/10/2009. Consolidao da separao definitiva dos poderes legislativo e judicirio trazida por uma EC de 2003)1
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Em recente deciso, Suprema Corte britnica anulou nesta quarta-feira duas decises judiciais que estabeleceram que os soldados do Reino Unido mobilizados no exterior esto protegidos em qualquer circunstncia pelas leis de direitos humanos, inclusive no campo de batalha. A principal instncia judicial britnica emitiu um veredicto definitivo que anula duas decises anteriores da Alta Corte (High Court) e da Corte de Apelaes (Court of Appeal) no caso iniciado pelos familiares de um soldado morto no Iraque em 2003 devido a insolao, depois de ele ter se queixado diversas vezes do calor. Uma investigao judicial concluiu que a morte do soldado Jasin Smith, 32 anos, foi provocada por uma "sria falha" do exrcito, que no reconheceu as dificuldades que ele tinha para se habituar ao clima. Depois das duas primeiras decises, o governo apresentou um recurso diante da Suprema Corte, alegando que apesar de os soldados nas bases e hospitais estarem protegidos pelas leis britnicas derivadas do Convnio Europeu de Direitos Humanos, no era prtico estender essa proteo s zonas de combate.

Um outro fator que revela a nova posio do constitucionalismo dentro do Estado Democrtico adoo de clusulas super-rgidas nos textos constitucionais, as chamadas clusulas ptreas, a exemplo da Lei Fundamental de Bonn e da Constituio Federal brasileira, o que j define tambm a fora da jurisdio constitucional, como salienta o professor Oscar Vilhena Vieira: quanto maior for o rol de princpios e direitos colocados pela Constituio a salvo das decises majoritrias, mas amplas sero as atribuies de um tribunal constitucional. Some-se a isso, a proliferao de Constituio com o aspecto analtico, promovendo-se uma verdadeira constitucionalizao do direito, se destacando a elevao constitucional de princpios e garantias de carter processual. - Filosfico: o ps-positivismo e a confluncia das duas grandes correntes de pensamento que oferecem paradigmas opostos para o Direito: o jusnaturalismo e o positivismo. - Terico: trs grandes transformaes subverteram o conhecimento convencional relativamente aplicao do direito constitucional: o reconhecimento da fora normativa da Constituio (a Constituio deixa de ser vista como um documento essencialmente poltico, ganhando o status de norma jurdica e, assim, a possibilidade de se estabelecer um verdadeiro sistema de garantias constitucionais da Constituio); a expanso da jurisdio constitucional (at 1945, vigorava da Europa a doutrina da soberania do Parlamento); e o desenvolvimento de uma nova dogmtica da interpretao constitucional (essencial para a nova caracterstica das Constituies, como verdadeiras propagadoras de axiologia constitucional). **********************************************************
Bibliografia utilizada: BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do direito: o triunfo tardio do direitos constitucional no Brasil. CANOTILHO, Joaquim Jos Gomes. Direito Constitucional e teoria da Constituio. 7 Edio. Coimbra: Almedina, 2003. DANTAS, Ivo. Constituio e Processo. 2 Edio. Curitiba: Juru, 2008. DALLARI, Dalmo de Abreu. A Constituio na vida dos povos: da idade mdia ao sculo XXI. So Paulo: Saraiva, 2010. DIPPEL, Horst. Histria do Constitucionalismo Moderno: novas perspectivas. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2007. TAVARES, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2003. TEIXEIRA, J. H. Meirelles. Curso de Direito Constitucional. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1991.