TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS

Apelao Cvel N 1.0024.10.204498-9/002

<CABBCABCCBBACADABCCBAADCBABCBCCBADAAA DDABCAAD>
EMENTA: APELAO CVEL. MANDADO DE SEGURANA. ASSISTNCIA: IMPOSSIBILIDADE. USURPAO DE COMPETNCIA DA COMISSO PARITRIA DA FEIRA DA AFONSO PENA. LEGITIMIDADE ATIVA DO MEMBRO DA COMISSO: SENTENA CASSADA. RECURSO PROVIDO. REMANEJAMENTO DOS EXPOSITORES: AUSNCIA DE PROVA PR-CONSTITUDA DO DECIDIDO PELA COMISSO PARITRIA E INCONSTITUCIONALIDADE DA MEDIDA. ORDEM DENEGADA. MEDIDA CAUTELAR INCIDENTAL E AGRAVO REGIMENTAL PREJUDICADOS. I - Ratificado no vigente art. 24 da Lei n. 12.016/09 a imunidade do especialssimo rito processual do mandado de segurana aos casos de interveno de terceiros previstos nos arts. 50 a 80 do CPC, perdura vlida a predominante jurisprudncia do c. Superior Tribunal de Justia que, luz do revogado art. 19 da Lei n. 1.533/51, apregoa descabida a assistncia em mandado de segurana. II - J tendo proclamado o ex. Supremo Tribunal Federal a legitimao do titular de uma funo pblica para requerer segurana contra ato do detentor de outra, tendente a obstar ou usurpar o exerccio da integralidade de seus poderes ou competncias: a soluo negativa importaria em subtrair da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito. (MS n. 21.239, rel. Min. Seplveda Pertence), irrefutvel a legitimidade ativa de qualquer cidado, sobretudo membro da prpria Comisso Paritria, para impetrar mandado de segurana visando a prevalncia de deciso desse colegiado e, consequentemente, de querer ver respeitado eventual direito subjetivo que lhe confere a dita deciso. III - Se para o reconhecimento do direito lquido e certo sustentado pelo impetrante (o de ver a Feira da Afonso Pena organizada consoante remanejamento decidido por sua Comisso Paritria) imprescindvel a comprovao de que a Comisso Paritria efetivamente decidiu pelo remanejamento como forma de readequao da localizao dos expositores, carece de prova pr-constituda a impetrao desprovida de documentao comprobatria da efetiva aprovao desse remanejamento por aquele colegiado. IV - De qualquer forma, no lquido e nem certo o direito implantao de remanejamento que, por permitir a seus executores a escolha de qual o local destinado a cada um dos expositores ou feirantes, no esta imune realizao de manobras contemporizadoras de interesses pessoais e, at mesmo, desonestos, revelando-se, assim, incompatvel com os princpios da moralidade e da impessoalidade. V Revogada a liminar em razo da denegao da ordem, inexorvel a prejudicialidade, dada a evidente perda de objeto, da medida cautelar incidental e do agravo regimental que, inoculados nos autos do mandado de segurana, versavam exatamente sobre dita liminar.
APELAO CVEL N 1.0024.10.204498-9/002 - COMARCA DE BELO HORIZONTE - APELANTE: MARCOS FERREIRA DINIZ - APELADO: MUNICPIO BELO HORIZONTE - AUTORID COATORA: PREFEITO MUN BELO HORIZONTE

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ACRDO
Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em DAR PROVIMENTO APELAO, DENEGAR A SEGURANA E JULGAR PREJUDICADOS A MEDIDA CAUTELAR INCIDENTAL E O AGRAVO REGIMENTAL.

DES. PEIXOTO HENRIQUES RELATOR

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DES. PEIXOTO HENRIQUES (RELATOR) VOTO

Nesta apelao (fls. 179/189), investe-se Marcos Ferreira Diniz contra sentena (fls. 175/178) do MM. Juiz de Direito da 6 Vara de Feitos da Fazenda Pblica Municipal da comarca de Belo Horizonte que, prolatada nos autos de mandado de segurana por ele impetrado contra ato do Prefeito de Belo Horizonte, acolheu a preliminar de ilegitimidade ativa, julgando extinto o processo sem julgamento do mrito a teor do art. 267, VI, do CPC, cassando, em consequncia a liminar concedida alhures, tendo, ao final, condenado o impetrante/apelante no pagamento das custas processuais, suspendendo a exigibilidade dessa condenao com base no art. 12 da Lei n. 1.060/1950. Em linhas gerais, sustenta o apelante: que tem legitimidade defende em juzo direito prprio, eis que defende sua competncia enquanto representante eleito pelos feirantes para represent-los na Comisso Paritria da Feira de Artes, Artesanatos e Produtores de Variedades da Avenida Afonso Pena; que sua eleio se deu em pleito fiscalizado pelo TRE/MG, como d conta a Port. SARMU/CS n. 4/2010; que dita eleio deu a ele competncias e poderes elencados no Cdigo de Posturas (LM/BH n. 8.616/03), o qual, em seus arts. 182 e 184, II, claro no sentido que a Feira de Arte e Artesanato da Afonso Pena coordenada, orientada e organizada pela Comisso Paritria da feira da Afonso Pena; que no momento em que ganhou a eleio para integrante da Comisso Popular, obteve o direito de coordenar, orientar e organizar a feira junto com seus pares; que a ASSEAP no integra a Comisso Paritria, razo pela qual irrelevante o fato de ter dita associao impetrado anterior mandado de segurana coletivo; que igualmente irrelevante a existncia de outros mandados de segurana individuais ou aes propostas por feirantes; que o que importa que indaga na presente ao a defesa de sua competncia como membro da Comisso Paritria, direito este claro nos artigos 182 e 184 do Cdigo de Postura; que no mandado de segurana impetrado por outro integrante da Comisso Processante (Proc. n. 2046109-80.2010.8.13.0024), o magistrado entendeu que a parte era legtima apenas pelo fato de ser integrante da Comisso Paritria; que seu direito est claro nos artigos 182 e 184 do Cdigo de Posturas: ele tem o direito de coordenar, orientar e organizar a feira, este direito foi retirado por ato da autoridade coatora, logo, defende direito prprio, e no de terceiros; que o decidido afeta mais de duas mil e duzentas pessoas, tendo sido ele eleito para o seu cargo legalmente para decidir o
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destino de tais expositores, os quais querem o remanejamento; que est devidamente comprovado nos autos que houve deciso da Comisso Paritria no sentido de haver o remanejamento dos expositores da feira, diante do parecer afirmando que j havia sido feito o sorteio cumprindo a lei e no mais necessrio novo sorteio; que o Gerente de Feiras Permanente chegou a afirmar que o Decreto n. 12.515 no interfere no processo de remanejamento e implementao do layout; que h nas atas das 1 e 2 Reunies Extraordinrias da Comisso Paritria decises que comprovam ter sido por ela decidido o remanejamento; que a Prefeitura, no OF/GABCS/EXTER/1331/09 de sua Secretaria de Administrao Regional Centro Sul reconhece o remanejamento aprovado pelos expositores; e, por fim, que apresenta procuraes dos outros integrantes da Comisso Paritria para comprovar que todos eles apiam a legitimidade do impetrante. Em liminar, requer seja suspenso o sorteio, ou que seja tomada qualquer outra medida para impedir que haja sorteio dos expositores; e, no mrito, pugna pelo provimento do recurso para reconhecer a legitimidade do impetrante e o remanejamento como a forma correta de implantar o layout. Dispensvel o preparo (Lei n. 1060/50 v. fl. 54). Requerido o ingresso na lide, como assistentes, por 6 (seis) outros membros da Comisso Paritria (fls. 190/201), manifestando-se o Municpio de Belo Horizonte por seu indeferimento (fls. 203/207). Ofertadas contrarrazes (fls. 208/218). A d. PGJ/MG opinou pelo desprovimento (fls. 224/230). Recebido o apelo apenas no efeito devolutivo (fl. 202) e comprovando a designao de data para o sorteio das vagas da Feira de Arte, Artesanato e Variedades da Avenida Afonso Pena (fl. 242), props o apelante medida cautelar incidental (fls. 234/241), requerendo medida cautelar inaudita altera parte para suspender, at o trnsito em julgado, o dito sorteio, afianando que no necessrio sorteio, pois o layout pode ser implantado por remanejamento, de forma mais fcil e mantendo os expositores nos seus respectivos lugares (mesmo com um layout novo). Deferido o efeito suspensivo (fls. 252/254). Apresentada resposta cautelar (fls. 259/265).

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Requerida a reconsiderao do efeito suspensivo ou o recebimento do pedido como agravo regimental (fls. 267/272). O apelado juntou cpia de acrdo da AC n. 1.0024.11.003651-4/001, atravs do qual a 3 CCv/TJMG negou a legitimidade do membro da Comisso Paritria para a propositura de mandado de segurana contra decreto que subtraiu competncia daquele rgo para coordenar e orientar a feira (fls. 275/281). O apelante noticia e comprova a abertura de processo de tombamento da Feira da Afonso Pena pelo Conselho Deliberativo do Patrimnio Histrico de Belo Horizonte, clamando pela considerao desse fato quando do julgamento de seu apelo (fls. 284/294). Fiel ao breve, dou por relatado. A) DA ASSISTNCIA:

Reiterando em novas palavras o que outrora dizia o art. 19 da Lei n. 1.533/1951, o art. 24 da Lei n. 12.016/2009 assim agora dispe: Aplicam-se ao mandado de segurana os arts. 46 a 49 da Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil. A olhos vistos, o legislador manteve o especialssimo rito processual do mandado de segurana imune aos casos de interveno de terceiros previstos nos arts. 50 a 80 do CPC. Em razo disso, feita a devida ressalva no tocante ao dispositivo legal atualmente vigente (art. 24 da Lei n. 12.016/2009 ao invs do art. 19 da Lei n. 1.533/51), perdura vlida a seguinte orientao: PROCESSUAL CIVIL MANDADO DE SEGURANA ASSISTNCIA SIMPLES NO-CABIMENTO. 1. Haver hiptese de assistncia quando um terceiro, no integrante da relao processual, tem interesse (no meramente econmico ou moral) em que uma das partes vena a ao. 2. A jurisprudncia do STJ predominante no sentido do no-cabimento da assistncia simples em mandado de segurana, tendo em vista que o art. 19 da Lei n. 1.533/51 no dispe, expressamente, sobre essa modalidade de interveno de terceiro, alm de se tratar de medida que vai contra a celeridade do rito em questo. 3.
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Precedentes do STJ: REsp 617.258/RJ, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ 7.12.2006; AgRg MS 5690/DF, Primeira Seo, Rel. Min. Jos Delgado, DJ 24.9.2001; e MS 5602/DF, Rel. Min. Adhemar Maciel, DJ 26.10.1998. 4. Precedente do STF: MS 24.414/DF, Rel. Min. Cezar Peluso, DJ 21.11.2003. Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp n. 1.071.151/RJ, 2 T/STJ, rel. Min. Humberto Martins, DJe 16/02/2009 - negritei) Nego, pois, a assistncia requerida s fls. 190/191. B) DA CAUTELAR E DO AGRAVO REGIMENTAL:

A deciso monocrtica que ora se prolata resulta na inequvoca perda do objeto quer da medida cautelar incidental proposta nesta instncia recursal pelo impetrante/apelante e quer do agravo regimental interposto pelo apelado. Ambos, portanto, restam prejudicados. C) DO MANDADO DE SEGURANA:

Em rpidas pinceladas, eis o que temos nos autos desta impetrao: ao argumento de que a coordenao, organizao e orientao da Feira de Arte, Artesanato e Variedades da Avenida Afonso Pena da competncia da Comisso Paritria de que fala o Cdigo de Posturas Municipal (arts. 182 a 184, LM/BH n. 8.616/03) e o Regulamento das Feiras Permanentes da Regio Centro-Sul de Belo Horizonte (arts. 3 a 6, DM/BH n. 12.515/06), o impetrante, enquanto membro dessa Comisso Paritria, quer que o impetrado respeite o decidido por esse rgo colegiado e, no readequar os espaos da Feira da Afonso Pena em funo da implantao de seu novo layout, proceda ao mero remanejamento dos expositores e no ao pretendido sorteio das vagas entre os mesmos. Tenho razo diversa para a denegao da ordem. a) Da preliminar de ilegitimidade ativa.

Por primeiro, convm reafirmar meu posicionamento acerca da legitimidade ativa do impetrante para o mandamus em questo. Por fora do art. 1 da Lei n. 12.016/09, legitimada ativa para o mandado de segurana qualquer pessoa fsica ou jurdica que sofre

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violao de seu direito lquido e certo, por parte de autoridade, ou que haja justo receio de sofr-la. Ensina Hugo de Brito Machado que a legitimidade ativa em mandado de segurana vem sendo algo mais amplo do que nas demais aes, graas considerao de que as garantias constitucionais no devem ser objeto de restrio, para que alcancem sua plenitude (Mandado de Segurana em Matria Tributria, 5 ed., Dialtica, p. 50). No diferente a doutrina de Cssio Scarpinella Bueno quando destaca que no contexto da Constituio de 1988, j no h mais espao para questionamentos, no sentido de que todo aquele que pode invocar os direitos e as garantias listados em seu art. 5 pode impetrar o mandado de segurana (Mandado de Segurana, 3 ed., Saraiva, p. 33), assinalando adiante que: Embora tradicionalmente os direitos e as garantias individuais (as liberdades pblicas) sejam estruturados a partir dos e dirigidos para os indivduos (como verdadeiros limites autuao do Estado), no h como deixar de reconhecer que as diversas pessoas pblicas podem, eventualmente, apresentar-se como titulares de direitos em face de outras, justificando, assim, a impetrao, desde que seus demais pressupostos estejam presentes. (ob. cit., p. 34) A seu turno, o sempre respeitado Hely Lopes Meirelles esclarece: Quanto aos agentes polticos que detenham prerrogativas funcionais especficas do cargo ou do mandato (Governadores, Prefeitos, Magistrados, Parlamentares, Membros do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas, Ministros e Secretrios de Estado e outros), tambm podem impetrar mandado de segurana contra ato de autoridade que tolher o desempenho de suas atribuies ou afrontar suas prerrogativas, sendo frequentes as impetraes de membros de corporaes contra a atuao de dirigentes que venham a cercear sua atividade individual no colegiado ou, mesmo, a extinguir ou cassar seu mandato. (Mandado de Segurana, 34 ed., Malheiros, p. 30/31)

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Nesse sentido, assim j decidiu o Pleno do ex. Superior Tribunal Federal: A legitimidade ad causam no mandado de segurana pressupe que o impetrante se afirme titular de um direito subjetivo prprio, violado ou ameaado por ato de autoridade; no entanto, segundo assentado pela doutrina mais autorizada (cf. Jellinek, Malberg, Duguit, Dabin, Santi Romano), entre os direitos subjetivos, incluem-se os chamados direitos-funo, que tem por objeto a posse e o exerccio da funo pblica pelo titular que a detenha, em toda a extenso das competncias e prerrogativas que a substantivem: incensurvel, pois, a jurisprudncia brasileira, quando reconhece a legitimao do titular de uma funo pblica para requerer segurana contra ato do detentor de outra, tendente a obstar ou usurpar o exerccio da integralidade de seus poderes ou competncias: a soluo negativa importaria em subtrair da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito. (MS n. 21.239, Tribunal Pleno do STF, rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 23/04/1993 ementa parcial) Logo, tendo em vista que a impetrao do mandado de segurana em comento defende a prevalncia de deciso j tomada pela Comisso Paritria (a de organizar a Feira da Afonso Pena via remanejamento), irrefutvel a legitimidade ativa de qualquer cidado, sobretudo membro da prpria Comisso Paritria, de querer ver respeitado eventual direito subjetivo que lhe confere a dita deciso. Com a vnia devida, ouso discordar dos respeitveis entendimentos esposados tanto na sentena recorrida (fls. 175/178) quanto no acrdo da AC n. 1.0024.11.003651-4/001 (fls. 277/281). Porm, por razo diversa, ratifico a denegao da ordem. b) Da ausncia de prova pr-constituda.

Como de geral sabena: Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por
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mandado de segurana, h que vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa; se sua extenso ainda no estiver delimitada; se seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios jurdicos. Quando a lei alude a direito lquido e certo, est exigindo que esse direito se apresente com todos os requisitos para seu reconhecimento e exerccio no momento da impetrao. Em ltima anlise, direito lquido e certo direito comprovado de plano. Se depender de comprovao posterior, no lquido nem certo, para fins de segurana. (Hely Lopes Meirelles, Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil Pblica, Mandado de Injuno, 'Habeas Data' ..., RT, 30 ed., p. 38 - negritei) Eis, a respeito, a lio do Prof. rico Andrade: A primeira e central polmica em torno do mandado de segurana ataca um dos seus principais ncleos: a fixao do que se entende por direito lquido e certo que o legislador no ousa conceituar ensejador do uso da ao de mandado de segurana. (...) Sem embargo, o entendimento que prevalece hoje, na jurisprudncia e na doutrina, no sentido de que controvrsias ou complexidade dos fatos e do direito no impedem a concesso da segurana, desde que os fatos estejam documentalmente comprovados e no exijam, para esclarecimentos, outras diligncias probatrias. hoje prevalente a posio no sentido de que a expresso direito lquido e certo tem natureza processual e traduz direito comprovado, normalmente de plano, por prova documental prconstituda, apresentada, via de regra, com a prpria petio inicial donde a sumariedade do procedimento do mandado de segurana j que aplicvel aqui a tradicional distribuio do nus da prova lanado no art. 333, CPC.
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No mandado de segurana, portanto, diante da exigncia de direito lquido e certo, comprovado por prova documental, no se admitiriam as provas testemunhal e pericial, ou seja, no se admitiria a produo de outras provas que no a documental. (...) A exigncia da comprovao do direito por meio da prova documental, sem outras perquiries probatrias, decorrente da linhagem especial do mandado de segurana como procedimento clere, diferenciado, para tutela de determinados direitos, tal como ocorre como sua matriz remota, o habeas corpus. (O Mandado de Segurana A Busca da Verdadeira Especialidade, Lumen Juris, p. 373/379 - negritei) Em razo disso, apregoa a jurisprudncia: O mandado de segurana, previsto no art. 5, LXIX, da Constituio Federal, com procedimento regulado pela Lei 1.533/51, ao de natureza sumria, indicado para a proteo de direito lquido e certo ameaado ou violado por ato ilegal ou abusivo de autoridade, que deve ser comprovado de plano, no se permitindo dilao probatria. Para que o impetrante obtenha xito em sede de mandamus essencial que traga aos autos as provas pr-constitudas necessrias para demonstrar a existncia de seu direito lquido e certo. Todos os fatos devem estar documentalmente comprovados no momento da impetrao, ou seja, com a inicial devem estar presentes os elementos necessrios para o exame das alegaes apresentadas na petio inicial pelo impetrante. (RMS n. 24.607/RJ, 1 T/STJ, rel. Min. Denise Arruda, DJe 24/6/2009 ementa parcial) O Mandado de Segurana deve ser instrudo com todas as peas capazes de demonstrar a alegada violao de direito lquido e certo, ou seja, a prova deve ser prconstituda, no comportando dilao probatria. Inexistindo demonstrao, de plano, do alegado direito lquido e certo, deve a segurana ser denegada. (RN n. 1.0657.12.000135-6/001, 7 CCv/TJMG, rel. Des. Washington Ferreira, DJ 05/10/2012 ementa parcial)

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MANDADO DE SEGURANA. A ausncia de prova prconstituda em sede de mandado de segurana acarreta a denegao do mandamus vez que nesta ao necessrio direito lquido e certo do impetrante devidamente comprovado com a inicial, posto inexistir a fase instrutria. Segurana denegada. (MS n. 91962/101, 3 CCv/TJGO, rel. Des. Felipe Batista Cordeiro, DJ 28/6/2000) Pois bem, no caso versado, diante da determinao da Prefeitura de Belo Horizonte de proceder ao sorteio para a readequao da localizao dos expositores da Feira da Afonso Pena em virtude da implantao de seu novo layout, quer o impetrante, por meio deste writ, obrigar o impetrado a respeitar o decidido pela Comisso Paritria e, assim, realizar a readequao por meio do remanejamento. Portanto, para o reconhecimento do direito lquido e certo sustentado pelo impetrante (o de ver a Feira da Afonso Pena organizada consoante remanejamento decidido por sua Comisso Paritria), imprescindvel a comprovao de que a Comisso Paritria efetivamente decidiu pelo remanejamento como forma de readequao da localizao dos expositores. Dita comprovao, fora convir, no foi feita. Embora instruda a inicial com cpias de ofcio firmado pelo Secretrio de Administrao Regional Municipal Centro-Sul em novembro de 2009 (fl. 34), das atas das duas reunies extraordinrias realizadas pela Comisso Processante em setembro de 2009 (fls. 40/42), da ata da reunio realizada com representante do Ministrio Pblico em junho de 2009 (fls. 44/45) e de ofcios emitidos pela ASSEAP (fls. 46/47), todos com referncias ao dito remanejamento, nenhum deles faz prova segura de que a Comisso Paritria realmente aprovou o remanejamento. Qual a reunio convocada para tratar desse assunto? Quais os membros da Comisso Paritria estavam presentes? Houve prvia discusso do tema? Qual o resultado da votao? O impetrado foi comunicado acerca do decidido?

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A documentao apresentada pelo impetrante no nos fornece resposta para essas perguntas, limitando-se a referncias ao trabalho e aos critrios do remanejamento sem, contudo, dar a necessria certeza de que realmente houve regular deliberao e aprovao desse remanejamento pela Comisso Paritria. Carece a impetrao de prova pr-constituda. c) Da inconstitucionalidade do remanejamento.

Ainda que se queira admitir que a Comisso Paritria tenha realmente aprovado o remanejamento, inexistente a liquidez e certeza do direito defendido pelo impetrante por incompatvel essa medida com os princpios da moralidade e da impessoalidade. Ora, ao contrrio do sorteio, o remanejamento que o impetrante quer impor ao impetrado, por permitir a seus executores a escolha de qual o local destinado a cada um dos expositores ou feirantes, no esta imune realizao de manobras contemporizadoras de interesses pessoais e, at mesmo, desonestos, no esta imune realizao de manobras contemporizadoras de interesses pessoais e, at mesmo, desonestos. Como afirma Celso Antnio Bandeira de Mello, o princpio da impessoalidade se encontra diretamente relacionado ao princpio da igualdade, visto que: Nele se traduz a idia de que a Administrao tem que tratar a todos os administrados sem discriminaes, benficas ou detrimentosas. Nem favoritismo nem perseguies so tolerveis. Simpatias ou animosidades pessoais, polticas ou ideolgicas no podem interferir na atuao administrativa e muito menos interesses sectrios, de faces ou grupos de qualquer espcie. O princpio em causa no seno o prprio princpio da igualdade ou isonomia. Est consagrado explicitamente no art. 37, caput, da Constituio. Alm disso, como todos so iguais perante a lei (art. 5, caput), a fortiori teriam de s-lo perante a Administrao. No texto constitucional h, ainda, algumas aplicaes concretas deste princpio, como ocorre no art. 37, II, ao exigir que o ingresso em cargo, funo ou emprego pblico depende de concurso pblico, exatamente para

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que todos possam disputar-lhes o acesso em plena igualdade. (ob. cit., p. 102) No que tange conduta do agente pblico, ao tratar do princpio da moralidade, Hely Lopes Meirelles destaca que: o agente administrativo, como ser humano dotado de capacidade de atuar, deve, necessariamente distinguir o Bem do Mal, o honesto do desonesto. E, ao atuar, no poder desprezar o elemento tico de sua conduta. Assim, no ter que decidir somente entre o legal e o ilegal, o justo e o injusto, o conveniente e o inconveniente, o oportuno e o inoportuno, mas tambm entre o honesto e o desonesto. Por consideraes do Direito e de Moral, o ato administrativo no ter que obedecer somente lei jurdica, mas tambm lei tica [...] a moral administrativa imposta ao agente pblico para sua conduta interna, segunda as instituies a que serve e a finalidade de sua ao: o bem comum. (Direito Administrativo Brasileiro, 29. ed., Malheiros, p. 89) Segundo Humberto vila: O princpio da moralidade exige condutas srias, leais, motivadas e esclarecedoras, mesmo que no previstas na lei. Constituem, pois, violao ao princpio da moralidade a conduta adotada sem parmetros objetivos e baseada na vontade individual do agente e o ato praticado sem a considerao da expectativa criada pela Administrao. (Teoria dos Princpios da Definio Aplicao dos Princpios Jurdicos, 6. ed. Malheiros, p. 96) E, conforme lio de Odete Medauar, os princpios apresentam-se intrincados: (...) de maneira profunda, havendo, mesmo, instrumentalizao recproca; assim, a impessoalidade configura-se meio para atuaes dentro da moralidade; a publicidade, por sua vez, dificulta medidas contrrias moralidade e impessoalidade; a moralidade administrativa, de seu lado, implica observncia da impessoalidade e da publicidade. (Direito Administrativo Moderno, 10. ed., Revista dos Tribunais, p. 125)
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Adiante, sustenta a doutrinadora que o princpio da impessoalidade visa: (...) obstaculizar atuaes geradas por antipatias, simpatias, objetivos de vingana, represlias, nepotismo, favorecimentos diversos, muitos comuns em licitaes, concursos pblicos, exerccio do poder de polcia. Busca, desse modo, que predomine o sentido de funo, isto , a idia de que os poderes atribudos finalizam-se ao interesse de toda a coletividade, portanto a resultados desconectados de razes pessoais. (ob. cit., p. 126) Por derradeiro, permito-me consignar que, tendo sido estipulado em lei municipal (LMBH n. 8.616/03 Cdigo de Posturas) que as feiras sero coordenadas por uma comisso paritria (art. 182, caput, LM/BH n. 8.616/03) e que dita comisso paritria compete: (...) organizar e orientar o funcionamento das feiras (art. 184, II, LMBH n. 8.616/03), no tem valor algum o decreto do alcaide (DMs/BH n.s 12.818/07, 13.099/08 e 14.246/10) que, indiscutivelmente usurpando os poderes legalmente conferidos Comisso Paritria, determina que a definio do local destinado a cada feirante ser feita por meio de sorteio (art. 4, 2, DMBH n. 12.818/07, observada a redao dada pelo DMBH n. 13.099/08, e art. 5, 2, DMBH n. 14.246/10). em respeito hierarquia das leis que me afasto da ideia defendida pelo apelado no sentido de que no h que se falar em direito lquido e certo a fazer valer a deciso pelo remanejamento porque contrria a norma vlida, ento em vigor e aplicvel especificamente ao caso art. 4, 2 do Decreto n. 12.818/2007 (repetida pelo art. 5, 2, do Decreto Municipal n. 14.246/2010) (fl. 209 grifei e negritei). Venhamos e convenhamos, no norma vlida o decreto do prefeito que contraria o estipulado em lei municipal. Mediante tais consideraes, (A) INDEFIRO o pedido de assistncia de fls. 190/191; (B) DOU PROVIMENTO apelao, o que fao para cassar a sentena recorrida (por reconhecer a legitimidade ativa do impetrante/apelante) e, com base no art. 515, 3, do CPC, DENEGO a segurana reclamada (por ausncia de prova pr-constituda e por inconstitucional a medida que se quer impingir ao impetrado); e, por derradeiro, (C) JULGO prejudicados a medida cautelar incidental e o agravo regimental (pela perda de objeto em virtude da revogao, por fora do ora decidido, daquela liminar outrora concedida e neles discutida).

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Apelao Cvel N 1.0024.10.204498-9/002

Sem honorrios sucumbenciais (art. 25 da Lei n. 12.016/09 e Smulas n.s 105 do STJ e 512 do STF) e sem custas processuais (art. 10, II, LE n. 14.939/03). como voto.

DES. OLIVEIRA FIRMO (REVISOR) - De acordo com o Relator.

DES. WANDER MAROTTA VOTO DE VOGAL

Examinei cuidadosamente os autos e estou de acordo com o Relator. O ilustre Juiz acolheu a preliminar de ilegitimidade ativa suscitada pela autoridade apontada como coatora e extinguiu o processo sem julgamento de mrito. O impetrante representante dos feirantes na Comisso Paritria da Feira de Artes, Artesanatos e Produtores de variedades na Avenida Afonso Pena, e tem, de fato, legitimidade para impetrar o presente mandamus. Segundo o Juiz:
somente a entidade ou rgo detentor de competncia para organizar ou orientar o funcionamento da feira poderia defender em Juzo suas prerrogativas e direitos ou suas atribuies institucionais, competncia que no detm o membro da Comisso Paritria (fls. 177/178).

Mas, como anota o eminente Des. Relator:

tendo em vista que a impetrao do mandado de segurana em comento defende a prevalncia de deciso j tomada pela Comisso Paritria (a de organizar a Feira da Afonso Pena via remanejamento), irrefutvel a legitimidade Fl. 15/19

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Apelao Cvel N 1.0024.10.204498-9/002 ativa de qualquer cidado, sobretudo membro da prpria Comisso Paritria, de querer ver respeitado eventual direito subjetivo que lhe confere a dita deciso.

Voto, assim, pela legitimidade ativa do impetrante. Pretende o requerente obter, diante da determinao da Prefeitura de proceder a sorteio para a readequao da localizao dos expositores da Feira da Afonso Pena para implantao de novo layout: - A concesso da ordem para que seja reconhecida ser da Comisso Paritria a competncia para orientar e organizar a Feira de Arte, Artesanato e Variedades da Avenida Afonso Pena, cabendo ao Sr. Prefeito Municipal to somente orientar e organizar a feira atravs dos seus 06 (seis) integrantes da Comisso Paritria em conjunto com os 06 (seis) integrantes eleitos pelo povo, conforme artigos 182 ao 184 do Cdigo de Posturas de Belo Horizonte (Lei 8.616/2003) e pelos artigos 3 ao 4 do Decreto Municipal de Belo Horizonte n 12.515/2006, sendo a feira coordenada, orientada e organizada pela Comisso Paritria. (fls. 29) - A concesso da ordem para a autoridade coatora coordenar, orientar e organizar a Feira de Arte, Artesanato e Variedades da Afonso Pena atravs de seus 06 representantes da Prefeitura dentro da Comisso Paritria, em conjunto com os outros 06 integrantes da Comunidade eleitos para compor a comisso paritria, pois conforme o artigo 1 da Constituio, o poder emana do povo e tal competncia deve ser respeitada conforme o princpio da democracia, princpio republicano, artigos 182 ao 184 do Cdigo de Posturas de Belo Horizonte, Lei 8.616/2003; e pelos artigos 3 ao 4 do Decreto Municipal de Belo Horizonte n 12.515/2006 (fls. 29). No h, contudo, prova do direito lquido e certo a ser tutelado, como bem observa o voto do Relator. No h prova pr-constituda de que a Comisso Paritria - representada, aqui, pelo impetrante tenha deliberado pelo remanejamento dos feirantes, tal como se verifica da leitura das atas das reunies extraordinrias juntadas aos autos pelo prprio apelante; e deve ser observado, ainda, que a competncia da comisso paritria no exclui o poder de polcia da Administrao nem os preceitos contidos na Lei de Licitaes. E, como enfatiza o Relator:
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Apelao Cvel N 1.0024.10.204498-9/002 Pois bem, no caso versado, diante da determinao da Prefeitura de Belo Horizonte de proceder ao sorteio para a readequao da localizao dos expositores da Feira da Afonso Pena em virtude da implantao de seu novo layout, quer o impetrante, por meio deste writ, obrigar o impetrado a respeitar o decidido pela Comisso Paritria e, assim, realizar a readequao por meio do remanejamento. Portanto, para o reconhecimento do direito lquido e certo sustentado pelo impetrante (o de ver a Feira da Afonso Pena organizada consoante remanejamento decidido por sua Comisso Paritria), imprescindvel a comprovao de que a Comisso Paritria efetivamente decidiu pelo remanejamento como forma de readequao da localizao dos expositores. Dita comprovao, fora convir, no foi feita. Embora instruda a inicial com cpias de ofcio firmado pelo Secretrio de Administrao Regional Municipal CentroSul em novembro de 2009 (fl. 34), das atas das duas reunies extraordinrias realizadas pela Comisso Processante em setembro de 2009 (fls. 40/42), da ata da reunio realizada com representante do Ministrio Pblico em junho de 2009 (fls. 44/45) e de ofcios emitidos pela ASSEAP (fls. 46/47), todos com referncias ao dito remanejamento, nenhum deles faz prova segura de que a Comisso Paritria realmente aprovou o remanejamento. Qual a reunio convocada para tratar desse assunto? Quais os membros da Comisso Paritria estavam presentes? Houve prvia discusso do tema? Qual o resultado da votao? O impetrado foi comunicado acerca do decidido? A documentao apresentada pelo impetrante no nos fornece resposta para essas perguntas, limitando-se a referncias ao trabalho e aos critrios do remanejamento sem, contudo, dar a necessria certeza de que realmente houve regular deliberao e aprovao desse remanejamento pela Comisso Paritria. Carece a impetrao de prova pr-constituda.

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Apelao Cvel N 1.0024.10.204498-9/002 Ainda que se queira admitir que a Comisso Paritria tenha realmente aprovado o remanejamento, inexistente a liquidez e certeza do direito defendido pelo impetrante por incompatvel essa medida com os princpios da moralidade e da impessoalidade. Ora, ao contrrio do sorteio, o remanejamento que o impetrante quer impor ao impetrado, por permitir a seus executores a escolha de qual o local destinado a cada um dos expositores ou feirantes, no esta imune realizao de manobras contemporizadoras de interesses pessoais e, at mesmo, desonestos. () Por derradeiro, permito-me consignar que, tendo sido estipulado em Lei municipal (LMBH n. 8.616/03 Cdigo de Posturas) que as feiras sero coordenadas por uma comisso paritria (art. 182, caput, LM/BH n. 8.616/03) e que dita comisso paritria compete: (...) organizar e orientar o funcionamento das feiras (art. 184, II, LMBH n. 8.616/03), no tem valor algum o decreto do alcaide (DMs/BH n.s 12.818/07, 13.099/08 e 14.246/10) que, indiscutivelmente usurpando os poderes legalmente conferidos Comisso Paritria, determina que a definio do local destinado a cada feirante ser feita por meio de sorteio (art. 4, 2, DMBH n. 12.818/07, observada a redao dada pelo DMBH n. 13.099/08, e art. 5, 2, DMBH n. 14.246/10). em respeito hierarquia das leis que me afasto da ideia defendida pelo apelado no sentido de que no h que se falar em direito lquido e certo a fazer valer a deciso pelo remanejamento porque contrria a norma vlida, ento em vigor e aplicvel especificamente ao caso art. 4, 2, do Decreto n. 12.818/2007 (repetida pelo art. 5, 2, do Decreto Municipal n. 14.246/2010) (fl. 209 grifei e negritei). Venhamos e convenhamos, no norma vlida o decreto do prefeito que contraria o estipulado em lei municipal.

Assim, pelos motivos acima expostos, voto pela denegao da segurana, nos termos do voto do Relator. Tambm acompanho o Relator para: (A) INDEFIRIR o pedido de assistncia de fls. 190/191; (B) DAR PROVIMENTO apelao para reconhecer a legitimidade ativa do impetrante/apelante) e, com base no art. 515, 3, do
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Apelao Cvel N 1.0024.10.204498-9/002

CPC, DENEGAR a segurana reclamada (por ausncia de prova prconstituda); e para (C) JULGAR prejudicados a medida cautelar incidental e o agravo regimental (pela perda de objeto em virtude da revogao, por fora do ora decidido, daquela liminar outrora concedida e neles discutida).

SMULA: "DERAM PROVIMENTO APELAO, DENEGARAM A ORDEM E JULGARAM PREJUDICADOS A MEDIDA CAUTELAR INCIDENTAL E O AGRAVO REGIMENTAL."

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