PESQUISA SOBRE INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO

Paulo Dourado Gusmo

Para uma rea ser reconhecida como cincia preciso de um objeto de estudo que seja imutvel. Cincia do direito
Estudo metdico das normas jurdicas com o objetivo de descobrir o significado objetivo das mesmas e de construir o sistema jurdico, bem como de estabelecer as suas razes sociais e histricas. O objeto so as normas jurdicas, que se encontram na realidade histrico-social, ou na realidade cultural, que se encontram as obras de arte, literrias, cientificas etc. a cincia que trata de realidades. No se conclua usar ela s os mtodos das cincias empricas. Sendo o conhecimento de normas, supe interpretao e no descrio. Serve-se de vrios mtodos, a intuio, o mtodo sociolgico, indaga razes sociais do direito, mtodo histrico, suas origens histricas, mtodo comparativo, sempre. Mtodos lgicos, o analgico. A descoberta do sentido objetivo da norma no se como consegue com os mtodos das cincias fsico- naturais, nem com o sociolgico ou histrico estes ajudam a encontra- ls. Se situarmos o direito no mundo cultural, com interpretao ser uma cincia cultural. O direito como fenmeno social- cincias sociais, classificaes essas que no so erradas nem se excluem, pois no se conflitam. Quando a natureza cientifica do estudo do direito, reconhecido pela maioria dos autores, alguns se opem. Desde 1848, o carter cientifico foi negado ao direito, quando Kirchmann disse: a cincia do direito, tendo por objeto o contingente, tambm contingente: trs palavras retificadas por um legislador tornam inteis uma biblioteca jurdica inteira. Capograssi, em 1937, admitiu a natureza cientifica do direito apesar da sua mutabilidade, desde que no considere a norma jurdica e sim a experincia jurdica, pelos menos que se ao modificar no anula a experincia passada. Geny, j tinha reduzido o estudo cientifico do direito de matria no- jurdica em matria jurdica. Deixando tcnica torn- la precisa e eficaz. Existem prs e contras da cientificidade da cincia jurdica, mas desnecessrio, assim como o fsico faz fsica sem se importar se ela cincia ou no. O jurista deve se importar apenas em conhecer o direito, torna- l eficaz, sem se preocupar. O estudo do direito pode apresentar-se como cincia jurdica generalssima- estabelecedora dos conceitos e princpios gerais do direito, denominada Teoria geral do direito- sntese do conhecimento jurdico de uma poca e cincia jurdica particular ou cincia do direito- denominadas dogmtica jurdica, sobre o contedo das normas jurdicas se subdividem em tantas cincias forem os ramos do direito (cincia do direito penal, constitucional, etc). Quando o jurista indaga as origens histricas dessas normas ou de todo sistema jurdico, verificando seus efeitos histricos, fato que no mais atual, mas que j produziu seus efeitos faz historia do direito. Mas se usar os resultados desse estudo histrico, com o mtodo comparativo, compara- l com o direito atual (confrontar os direitos de pases diferentes indagando semelhanas, para propor unificaes de legislaes) estar construindo direito comparado. Se encarar o direito como fato social construir a sociologia jurdica. Mas se com resultado e auxilio do direito comparado, da historia do direito e da sociologia jurdica entregarse a critica construtiva do direito vigente, com objetivo de propor reformas jurdicas, estar fazendo poltica jurdica.

OBSERVAO: O direito cincia jurdica e social, tem como proposta descobrir as razes sociais e histricas. Estuda o passado (de onde vm os conflitos sociais), presente (crimes atuais), futuro (pessoas vivem juntas, h conflitos). As normas so criadas com base nos acontecimentos, conflitos entre pessoas. Vem do latim Directuim (direto, reto, correto). A justia uma caracterstica do direito e muito difcil de ser caracterizada, pois relativa. O direito bilateral. A palavra direito tem trs sentidos:

1 Direito objetivo (normas, regras): Precisa ser seguido risca, as normas so para todos (pagar impostos). 2 Direito objetivo impositivo (obrigatrio): Se um indivduo engravida uma moa, e o resultado do teste de DNA d positivo ele obrigado a assumir e pagar penso. 3 Direito subjetivo (facultativo, subjetivo, escolha): S usa quando necessrio (divorcio, ou entrar com uma ao contra uma pessoa que no quitou uma divida).

Notas de rodap: o termo cincia do direito corresponde jurisprudncia dos romanos, mais restrito que jurisprudence dos anglo- americanos, que corresponde a Teoria Geral do Direito com Filosofia do Direito. Jurisprudncia na Europa e na America Latina o conjunto uniforme e constante de decises judiciais. Deve- se evitar, para no gerar confuses, usando cincia do direito para conhecimento cientifico do direito e jurisprudncia quando se tratar de julgados.
Protgoras filosofo nascido 490 a.C., sustentava permanecerem justas e boas as leis para a cidade, somente durante o tempo em que ela assim as considerasse. Experiencia jurdica como objeto do estudo da cincia ou filosofia do direito, no se reduz a norma jurdica, comportamento jurdico, atos jurdicos ou valores jurdicos. Coloca-la como objeto de estudo significa colocar-se em uma posio antinormativa- sem negar o normativismo, antiestatal- mas no negar a importncia do direito do Estado, antijusnaturalista- mas respeitar o valor Homem, bem como respeitam os valores jurdicos, anti-intelectualista e antirracionalista admitindo o papel da razo no processo de conhecimento, antiempirista- no abraar qualquer forma de empirismo ou positivismo, ainda que reconhea valor da experincia no conhecimento jurdico, anti-idealista- mas no negar o valor da ideia, etc.

Mtodos jurdicos
O problema dos procedimentos lgicos o problema da metodologia jurdica, problema importante, segundo Kant, o resultado do conhecimento resulta do mtodo empregado. Tradicionalmente foi empregado o mtodo dedutivo como especifico da cincia jurdica, por dever o jurista partir do geral (normas) para os casos particulares, o silogismo jurdico seria a forma tpica do raciocnio, este mtodo foi usado e abusado pela jurisprudncia conceptual, que construiu a metodologia do direito privado, que serviu de modelo para a metodologia dos demais setores do direito. Ihering dele se afastou, defendendo o mtodo teolgico, por considerar o escopo a fora criadora do direito (Deus). O historicismo carreou para o direito alem do mtodo histrico, o principio da compreenso, ou seja, do conhecimento do direito. O sociologismo com o mtodo comparativo e tambm o mtodo sociolgico. O estudo dos casos, visando a generalizao, mtodo indutivo. Por influencia da sociologia moderna, Sorokin defende o mtodo integral de conhecimento, por ser o social composto de trs elementos (significao, veiculo e agente) de reino diferentes. A cincia jurdica passou a adotar uma metodologia mltipla, apesar de alguns juristas considerarem o mtodo emprico-dialtico, que parte das normas para o seu sentido e deste para aquela. Apesar de reconhecermos depender o conhecimento do humano de um ato de compreenso ou interpretao, reconhecemos que o mtodo jurdico depende da natureza da investigao que se precede. Dedutivo: se partimos das normas para os casos, raciocinando atravs de silogismos. Indutivo: se partimos dos casos particulares para o geral (normas). Comparativo: com muita frequncia. Comparar direito atual com o passado, ou com outros pases, indagando semelhanas e unificao de legislao. Sociolgico: investigao por objetivo das razes sociais ou efeitos sociais do direito Histrico: passado do direito Teolgico: deus significado de justia. Mtodo integral do conhecimento: o que cada norma/regra, quer dizer pra cada um. Prprio comportamento da sociedade. Mtodo emprico- dialtico: Emprico: o que se aprende no dia-a-dia. // Dialtico: discursos opostos que se juntam para um mesmo objetivo. Mas em todos os casos o jurista partira de um ato de compreenso ou interpretao, estabelecedor do sentido do objetivo (norma, conduta,...). OBSERVAO: tudo no direito trata-se de interpretao e compreenso, mtodos jurdicos so procedimentos lgicos, pr- ordenados. Existe uma infinidade de mtodos.

Tcnica jurdica
Toda cincia supe uma tcnica, que se pode entender como conjunto de procedimentos que tornam mais fceis e eficientes criao e aplicao do direito, tornando mais fcil e adequado o seu conhecimento. Se distinguirmos a forma do contedo/matria da regra do direito, acabaremos com Geny dizendo que a tcnica jurdica torna possvel a forma do direito, construindo-a enquanto a cincia oferece seu contedo, dando elementos para que a tcnica construa com auxilio das cincias afins, com o direito comparado e da historia do direito. A tcnica jurdica a arte de construir a regra/norma de direito com preciso, objetividade, clareza e esprito de sntese. Subdividida em 3 partes: 1 tcnica de formulao do direito; 2 tcnica da cincia do direito; 3 tcnica de aplicao do direito. As duas primeiras se servem de um vocabulrio jurdico, simples, preciso e uniforme, vocbulos oriundos de outras cincias e palavras comuns. Outra tcnica da formulao do direito, so as frmulas, que j tiveram grande importncia, mas hoje no mais usadas, geralmente usado a tcnica imperativa. No se deve esquecer-se do outro recurso, destinado a dar certeza s relaes jurdicas e facilitar as provas: A presuno e a fico. A presuno baseada na verossimilhana generaliza o que normalmente ocorre em certos casos, estendendo as consequncias jurdicas de um fato conhecido a um desconhecido. Brethe e Lacoste dizem que a presuno considera verdadeiro o que provvel. J a fico, atribui realidade ao que no tem, tratando como verdadeira uma criao artificial do pensamento. Ihering definiu como mentira tcnica consagrada pela necessidade, j Ferrara esclarece, a fico no torna real o que no tem realidade, mas s lhe da as mesmas consequncias, como se fosse. O legislador emprega tambm a tcnica da publicidade, de modo poder presumir conhecida a lei por todos, bem como exige a publicidade de certos atos jurdicos. Da ter fundado jornais oficiais (Dirio Oficial) para publicao de leis, decretos, decises judiciais, atos e etc. e um sistema de registro pblico para atos jurdicos. Acolhe tambm a tcnica da forma, que visa dar certeza e segurana relao jurdica, sendo, em certos casos essenciais ao ato, como a escritura pblica. A tcnica da cincia do direito se destina a concentrar, sistematizar e unificar a matria jurdica. Para atingi-las, serve-se da reduo e da concentrao da referida matria, de modo a reduzir o nmero de princpios, regras e conceitos jurdicos. A reduo, por exemplo, das coisas mveis e imveis uma forma de concentrao da dita matria. Outra a tcnica da formulao de categorias jurdicas, levando em conta a natureza, elementos comuns e especficos, categorias. Segundo Gaius: pessoas, coisas e aes. Hoje ampliadas em: pessoas, coisas, aes, direitos, atos e fatos jurdicos, propriedade, responsabilidade civil, poder legislativo, etc. So assim distribudas de um conjunto de regras jurdicas que disciplinam matria jurdica autnoma, integrada de um corpo mais amplo de direito. Por exemplo, a propriedade uma categoria do direito civil, que um campo mais amplo do direito. Roubier notou que muitas categorias jurdicas so tambm instituies jurdicas, como a propriedade. Mas nem toda categoria jurdica uma instituio jurdica. Dentro de cada categoria, para concentrar, reduzir e simplificar, usada a tcnica da classificao que agrupa elementos jurdicos em um quadro definido segundo suas recprocas relaes, levando em conta suas finalidades, seus traos comuns e suas diferenas. Outro procedimento tcnico o da institucionalizao, que cria categorias mais amplas e orgnicas. Essa tcnica constri as instituies jurdicas, tais como, por exemplo, a famlia ou a propriedade. Instituio um ncleo de regras do direito, unificadas por serem regidas por valores e princpios comuns, tendo a mesma finalidade, tais instituies tem existncia social, antes de serem pelo legislador disciplinadas. Na construo das categorias e das instituies, a tcnica jurdica serve-se da tcnica da conceituao, pela qual formula e cria conceitos, extrados das regras do direito ou da vida social.

Procedimento muito importante, pois segundo Dabin um direito no definido ou insuficientemente definido de difcil aplicao, dando lugar a dvidas e controvrsias geradoras de insegurana. Conceitos jurdicos podem ser estabelecidos pelo legislador ou pela cincia do direito, indispensveis ao pensamento jurdico, como por exemplo, o conceito de contrato e de propriedade. Para elaborao desses conceitos serve-se a cincia da tcnica da generalizao e abstrao*. Assim, partindo de regras de direito esparsas, que versam sobre uma mesma matria jurdica, chega a um conceito ou ideia geral que lhe comum. Todavia, os conceitos jurdicos petrificam o direito, principalmente quando usados pelo legislador, apesar de darem certeza s relaes jurdicas, por isso, muitas vezes tornam difcil ajustar o direito aos casos e s novas situaes. Por esse motivo, o legislador no deve deles abusar, deixando cincia do direito a tarefa de formula-los. Porm como so eles passiveis de envelhecimento, em virtude das transformaes sociais, a doutrina deve, sempre que se tornar necessrio, renova-los e atualizalos. Se no proceder assim, manter um direito fossilizado quando de sua funo manter ele vivo. Com a doutrina e a jurisprudncia dos tribunais podem manter vigente o sentido anacrnico do direito dado por conceitos envelhecidos, no renovados, pode-se dizer que tais conceitos nem sempre esto adaptados aos quadros sociais donde devem ser usados. Gurvitch disse: os juristas so obrigados muitas vezes a lanar mo de uma sociologia espontnea do direito, como ocorreu nos primeiros decnios do sculo XX, quando se abriu um abismo entre as categorias jurdicas consagradas e o agitado mar da vida social, com suas manifestaes inditas, imprevisveis que surgiram com uma espontaneidade elementar. A tcnica de aplicao do direito que supe a tcnica da interpretao do direito, estabelecedora do sentido objetivo de regra de direito expressa, e a tcnica da integrao do direito, usado no caso de lacuna do direito. Do exposto, pode-se dizer ser a tcnica jurdica o conjunto de procedimentos e artifcios aptos no s a construir, com clareza e preciso, normas jurdicas, como tambm capazes de facilitar a interpretao, aplicao e o aperfeioamento das mesmas.

Notas de rodap: Coube a Geny distinguir com preciso a tcnica da cincia jurdica. A cincia, segundo ele, compete estabelecer a matria do direito, enquanto a tcnica a forma dessa matria, a sua aplicao, interpretao e extino. Mas na determinao da matria a opinio de Geny tornou-se discutvel, para ele a cincia jurdica compete descobrir os dados do direito, que seriam de quatro espcies: donn real ou material, formado de condies de fato em que se encontra colocada a humanidade, sejam de natureza fsica ou moral (clima, solo e seus produtos, constituies anatmica e fisiolgica do homem, estado psicolgico, aspiraes morais, sentimentos religiosos, etc), de condies econmicas que influem sobre a sua atividade e de foras polticas ou sociais existente; donn histrico, formado de fatos e circunstancias da vida humana e social (tradies, costumes, leis, jurisprudncia); donn racional constitudo pela essncia das coisas apreendidas pela razo, dotada de necessidade to forte quanto necessidade fsica. Resulta exclusivamente de uma atividade intelectual, tendo por reduto o irredutvel direito natural imutvel e absoluto, donn ideal, captado pela intuio, formado pelos ideais sociais, que influem sobre a conceituao histrica dos citados dados, contribuindo assim para o progresso do direito.* segundo Weber, a generalizao constitui umas das formas do racionalismo, calcada no casusmo, que lhe serviu de ponto de partida. Ainda, segundo ele, irracional ou racional o processo de aplicao do direito. A primeira depende da f e de procedimentos extraordinrios (orculos, ordalio, etc), enquanto a segunda, da lgica jurdica e da construo de um sistema jurdico.
O direito arcaico usou e abusou dos aforismos ou adgios, que uma tcnica de redigir mximas jurdicas, concisas e gerais, que resumem uma regra do direito. Ex: ningum pode transferir mais direitos do que possui, nas coisas mveis, a posse vale titulo ou ento ningum licito de ignorar a lei. No cdigo de Manu, foram as mximas jurdicas muito usadas.

 O vocbulo direito empregado exclusivamente neste pargrafo no sentido de cincia do direito. Nos demais captulos e pargrafos so usados como norma ou conjunto de normas jurdicas. Antecipando, temos a dizer que o direito empregado em trs sentidos: norma jurdica, cincia do direito e direito subjetivo ( faculdade, prerrogativa).

OBSERVAO: tcnica: modo de fazer, mtodo de realizar algo com eficincia. O direito criado pelas tcnicas jurdicas, elas se aproveitam das cincias afins (prximas do direito, como a medicina), direito comparado (comparam casos), elementos histricos (conhecimento da historia, passado; presente e futuro). Tcnica da criao do direito (tcnica legislativa): usada tanto pelo poder legislativo, quanto pelo poder executivo, na elaborao de leis. Conjunto de normas: conjunto de tcnicas que se formulam as normas. O assunto matria, quando esse assunto um conflito, vira norma forma.
1 tcnica de formulao do direito (tcnica legislativa): tcnica de se elaborar normas utiliza-se vocabulrio prprio, de outras cincias e vocbulos comuns. 1.1 Frmulas: Direito cannico, normas da igreja (contrato civil, casamento, etc); 1.2 Presuno: Imagina-se uma situao para criar uma norma (relativa: quando a norma diz que , e admiti-se provar que no; absoluta: a norma diz que , e no admite-se dizer que no) 1.3 Fico: Mentira verdadeira (aviso prvio, o trabalhador no trabalha, mas recebe por esses 30 dias). 2 Tcnica da cincia do direito 2.1 Tcnica da reduo: principio do contraditrio, tambm formula categoria jurdica, Coisas(bens)- mveis, imveis e semoventes; 2.2 Classificao: LTDA, S/A, S/S classificao de empresas. 2.3 Tcnica da conceituao: Qual tipo de contrato. 3 Tcnica da aplicao: no adianta formular, conceituar, se no aplicar. O poder judicirio tem maior poder de aplicao: 1- civil; 2- criminal (comuns); 3- trabalhista (especial). Civil: Petio inicial (pedido inicial), uma moa (sujeito ativo, requerente), tem um filho, e o indivduo (requerido, sujeito passivo), no quer assumir, abre-se ento uma Ao de investigao de paternidade (AIP), ele diz que no o pai, e entra com uma contestao (partido contraditrio), depois de todas as fases do processo, o juiz d a sentena, podendo recorrer (apelao), 15 dias corrridos. Criminal: Quando houver indicio de um crime, a policia faz o B.O (relata os fatos), a pericia tambm faz relatrio (fase policial). B.O fato ilcito, autor. O delegado faz relatrio final (tipo de crime, autor do crime, todos os dados), o promotor faz a denncia (se quiser), o juiz pode aceitar ou no a denncia. Todos trabalham independentes. A denncia do promotor a petio inicial. Jri s quando constatar crime contra a vida. Trabalhista: Parecido com o civil: petio inicial, citao, contestao, recorrer, apelao. Aquilo que a CLT omissa, utiliza-se do CPC, pra recorrer 8 dias corridos.

Sistema jurdico
Pode-se dizer que um dos objetivos da cincia do direito construir o sistema jurdico. O direito encontra-se disperso em vrias normas, aparecidas em pocas diferentes, destinadas a satisfazer necessidades criadas por variadas situaes sociais e solucionar os mais diversos conflitos de interesses, por isso pode ocorrer entre as regras do direito que uma seja mais importante que a outra e que possam ser agrupadas em conjuntos regidos pelos mesmos princpios. O legislador estabelece normas enquanto compete e cincia entrosa-las de modo a reduzi-las a uma unidade lgica, evitando assim contradies dentro de uma norma jurdica. Sistema jurdico , pois, uma unidade lgica das normas e princpios jurdicos via-agentes de um pas, criada pela cincia do direito. Para tal atravs da tcnica cria presunes, fices, elimina contradies porventura existentes entre normas e entre princpios: estabelece hierarquia entre as fontes do direito e, dentro de cada uma, dentre as suas normas; formula conceitos extrados do contedo das normas e do enunciado nos princpios; agrupa normas em todos orgnicos e sistemticos, levando em conta a funo que devem elas cumprir, como o caso das instituies; estabelece classificaes, aponta o lugar de cada norma no sistema. Os cdigos modernos so exemplos de sistemas parciais do direito. Martinez Paz, com razo, dizer ser sistema uma unidade lgica de conceitos homogneos decorrentes de um princpio fundamental. Cogliolo, anteriormente, havia dito que sistema ordem lgica do direito. Impossvel logicamente haver mais de um sistema que coordene entre si os conceitos de certa disciplina; visa agrupa-los por afinidade intrnseca e externa; a encontrar a ligao de descendncia para depois pesquisar os princpios muito gerais e compreensivos que informam as normas e que as tornam afins, concluiu Cogliolo que o verdadeiro sistema no um ndice esquemtico a seguir, mas a organizao cientifica da matria jurdica; precisa e limita os vrios conceitos e fixa o valor e a fora das vrias normas, entrelaando-as e subordinando-as, de modo que cada uma tenha o seu lugar adequado, sem se entender com prejuzo de outras. Alm disso, descobre os princpios gerais e fundamentais de vrias instituies jurdicas, harmonizando-os entre si, de modo a descobrir os princpios gerais do direito, visa, a descobrir os pontos obscuros e contraditrios ou deficientes contidos nos princpios e nas normas, bem como harmonizar as tendncias opostas de dois ou mais institutos. Cada pais tem seu sistema jurdico, se este unidade lgica do direito, impossvel, logicamente haver mais de um em cada pais. Pode, no entanto a cincia construir um sistema mais amplo do que o nacional, levando em conta os princpios que informam os sistemas nacionais e os conceitos decorrentes de tais princpios, assim licito falar de sistema jurdico ocidental, formado pelos direitos da Amrica Latina e da Europa Continental, inspirados no regime democrtico e nos cdigos civis da Frana e da Alemanha, que como nota Ren David nascidos de uma origem comum, tem todos atualmente uma estrutura anloga e utilizam os mesmos conceitos, estando vinculadas entre si porque esto fundadas no direito romano.

OBSERVAO: Grande finalidade do direito construir o sistema jurdico, que a juno de todas as normas de um determinado pas, conjunto de normas vigentes de um pas. Cada pas tem apenas um sistema jurdico. Sistema jurdico atual: Normas vigentes. Sistema jurdico geral: todas as normas, vigentes ou no. Sistema jurdico a unificao cientifica/ tcnica de todas as normas do direito. 4.1 Sistema jurdico parcial: o sistema divido em partes, de acordo com seu assunto: cdigo civil, cdigo penal, etc. 4.2 Sistema jurdico nacional: conjunto de todas as normas parciais brasileiras. 4.3 Sistema jurdico europeu: conjunto de sistemas jurdicos que sejam parecidos com o sistema jurdico brasileiro. 4.4 sistema jurdico regional: constitudo de pases prximos do Brasil, com mesmo objetivo. EX: ONU 4.5 Sistema jurdico internacional: regras internacionais (Quando um navio de outro pases estiver nas proximidades de um pas, este tem obrigao de dar assistncia a este navio).

Direito Comparado
Representa esforo do Racionalismo para unificar o direito de um modo dividido. No um ramo tradicional da cincia jurdica, no foi cogitado pelos romanos, mestres construtores dos alicerces do direito privado ocidental. um ramo da cincia jurdica ocidental/ da cincia do direito da nossa poca. Se possvel fixar datas- 1900 marca, com o Congresso Internacional de Direito Comparado, realizado em Paris, o momento de sua apario no cenrio jurdico mundial. Toda vida antes de 1900, os estudos etnolgicos de Bachofen, Post e Maine, no terreno das organizaes jurdico-sociais dos povos primitivos, devem ser considerados como direito comparado. Com a obra de Lambert, aparecido em 1903, depois do congresso de Paris, que se iniciou, na Frana e nos demais pases europeus, uma serie de estudos comparativos do direito. Devemos esclarecer, que o direito comparado, apesar de ter objeto direitos positivos de diferentes pases, pocas e sociedades, no normativo, no aplicado a obrigatoriedade pelos tribunais. uma investigao cientifica pura, destinada a facilitar a obra dos interpretes, legisladores e dos que pretendem ter um conhecimento vasto do direito. H quem pense no ser uma cincia, ou seja, uma parte da cincia jurdica ao lado da Sociologia jurdica, Criminologia, Teoria Geral do direito e da dogmtica jurdica, da preferem alguns juristas chamarem de mtodo comparativo ou comparao de direitos, em vez de direito comparado. Ren, sustenta ser o direito comparado a comparao de direitos diferentes, mtodo comparativo aplicado ao terreno das cincias juridicas Gutteridge v como mtodo de estudo e investigao, e no ramo ou diviso especial do direito, continua se o direito um conjunto de regras, evidente que no pode existir direito comparado. O processo de comparar normas de distintos sistemas no origina novas regras aplicveis s relaes humanas, assim como eles De Francisci, Kaden, negam o direito comparado, considerando-o como mtodo de estudo jurdico. Mas em sentido oposto Lambert, Levy-Ulmann, Saleilles, Kohler, Rabel, Pollock, Bryce, etc, compreendem o direito comparado como o estudo das semelhanas e diferenas existentes entre os direitos, com o objetivo de aproximar os povos, estabelecer princpios comuns aos direitos civilizados ou ento com o fim de descobrir os elementos comuns dos diversos direitos a fim de facilitar os trabalhos de unificao legislativa. Rasga assim os horizontes da filosofia do direito, aumentando a experincia jurdica. Finalmente , como Sarfatti e Hug, admita uma cincia comparativa dos direitos dos povos primitivos, ramo da cincia etnolgica jurdica, diversa da cincia comparativa dos direitos civilizados. Devemos separar mtodo de cincia, esta supe sempre um mtodo e, em funo deste, varia sua natureza. O estudo do direito positivo de um pais, cientifico, o mtodo empregado no exclusivamente o comparativo, mas se empregarmos este mtodo ao estudarmos direitos diferentes, teremos resultados mais amplos e diversos dos obtidos com o estudo de um so direito.Por ter autonomia em relao aos resultados obtidos, formam assim um novo ramo da cincia, como o objetivo sempre foi o direito, esta cincia dever-ser- chamar: Direito comparativo, o fim pratico dessa cincia fornecer viso mais ampla do direito, indispensvel a investigao jurdicas mais profundas, facilitar as investigaes filosfico-juridicas, bem como a sociologia do direito. Abrir caminho para a Teoria Geral do Direito, depois facilitar a compreenso das regras, instituies e princpios jurdicos de cada pais, pois o direito de cada pais, tem afinidade com outros integrados no mesmo tipo de civilizao, se destina tambm, a facilitar obra dos legisladores, e dentro de um tipo de civilizao uniformizar algumas regras jurdicas. Devem ser seguidas algumas regras no estudo comparado do direito. 1 nem sempre vantajoso comparar grande numero de sistemas jurdicos; 2 devem-se descobrir as fontes dos direitos que se pretende comparar, verificar primeiro a natureza do direito (codificado, consuetudinrio ou

jurisprudencial); 3 reconhecer que as definies legais esto ligadas sociedade ou pais que as formulou; 4 os direitos estrangeiros devem ser interpretados a luz de sua doutrina e jurisprudncia, e no em funo dos conhecimentos jurdicos do comparatista; 5 devem ser consultados as obras dos jurisconsultos e a jurisprudncia sobre os direitos a serem estudados comparativamente. Finalmente, para nos o direito comparado a parte da cincia jurdica que tem por objeto a comparao de direitos de diferentes pases, sociedade, civilizaes ou de pocas diversas, com o objetivo de descobrir seus princpios comuns, suas diferenas e, excepcionalmente, quando possvel propor uniformizaes jurdicas e unificao de legislaes. Tem grande importncia na nossa poca, em face do desenvolvimento das relaes internacionais, pois pode contribuir para solues de problemas jurdicos oriundos dessas relaes. Notas de rodap: Candido Luis Maria de Oliveira: que em 1830, no colgio de Frana, inaugura a cadeira de Historia Geral das Legislaes Comparadas e, em 1837, Ortolan na faculdade de direito de Paris, profere a primeira lio de legislao penal comparada. No Brasil, continua o ilustre jurista estudo do direito constitucional, criminal, civil, comercial e administrativo ser sempre acompanhado da comparao legislativa ptria com a dos povos cultos. Mas o estudo de comparao das leis muito antigo, Licurgo comparou as legislaes de Creta com as dos jnios e de outras para legislar Esparta. alguns juristas denominam os estudos comparativos no direito de Comparative Jurisprudence, enquanto outros de Legislation comparee, que teve certa aceitao na Frana. OBS: o direito comparado a rea racional do direito, uma parte da cincia jurdica, mtodo comparativo, comparar colocar uma coisa ao lado da outra e ver o que parecido e o que diferente. Na frana eles fazem semanas, meses de direito comparado, comparam as normas do Brasil com as de l. 6- Teoria Geral do Direito: na poca de sua apario no cenrio jurdico, no sculo XIX, estava para a cincia jurdica assim como a philosophie positive estava para a filosofia. Apareceu assim para substituir a filosofia do direito, a filosofia metafsica do direito,era dentro do positivismo jurdico, filosofia positiva para uma poca positiva. Foi considerada como a cincia que com o mtodo cientifico deveria explicar e construir os conceitos jurdicos fundamentais, tendo por base o direito positivo, bem como coroar a cincia do direito com a sntese dos resultados das cincias jurdicas particulares, fornecedora da viso orgnica e unitria do direito. Mas as teorias gerais do direito aparecidas ate 1914, confundiram sociologia do direito com direito comparado e filosofia do direito, confuso feita depois da Segunda Guerra mundial tambm. A teoria geral do direito de Kelsen talvez seja a nica que assim possa ser rotulada, ele sustenta com muita preciso, que o objeto da Teoria Geral do Direito o estabelecimento de conceitos gerais facilitadores da interpretao di direito positivo de qualquer pais, fora o caso de Kelsen em virtude da pureza metdica, no inclui julgamentos de valor na cincia jurdica, e os juristas da poca confundiram o objeto da teria com os da sociologia e filosofia jurdica. Bobbio, diz que a relao entre a Teoria Geral do Direito e as demais disciplinas particulares no uma relao de gnero e espcie, mas se forma e contedo, a teoria geral do direito uma teoria formal do direito, distinta das demais disciplinas, que estudam o contedo das normas. A nosso ver Teoria Geral do Direito a disciplina destinada a fixar elementos essenciais e comuns a qualquer norma jurdica, independente do seu contedo, bem como a estabelecer os conceitos jurdicos fundamentais, indispensveis aos raciocnio jurdico, resultante da analise comparativa dos direitos, segundo Kelsen. No se deve ocupar do problema dos fins, valores jurdicos e da justia, da alada da filosofia do direito, nem de questes sociolgicas, no teoria do direito positivo de um pais, mas teoria jurdica comum a vrios direitos positivos, teoria do direito histrico. Notas de rodap: Teoria Geral do Direito aparece em 1874, Merkel que trata das relaes da filofia do direito com a cincia do direito positivo, lanadas as bases dessa nova disciplina, sob influencia do positivismo, posio adquirida por Kelsen.

OBS:Surge no sculo XIX como se houve o direito como cincia e paralelamente a Teoria Geral do Direito como outra cincia, no intuito de explicar a cincia do direito. Kelsen estabelece conceitos gerais facilitadores da interpretao do direito. A teria geral do direito no so de um pais do mundo todo. 7- Sociologia Juridica: cincia muito jovem, estando ainda em formao, por este motivo, os principais estudos dessa cincia versam sobre problemas metodolgicos que os juristas ainda no chegaram a um acordo. Timasheff sustenta que para ser possvel a Sociologia jurdica necessrio encara-la como cincia nomografica, que supe o principio de casualidade e a existncia de regularidades do direito. No h acordo tambm quanto a tarefa dessa cincia. Com Montesquieu, Maine e Durkhein que a sociologia jurdica se forma como cincia autnoma. Compreendemos sociologia jurdica como a parte da sociologia geral que encara o direito como fenmeno social/ scio-cultural, com sua transformao, desenvolvimento, com o fim de atravs de estudo comparativo desses fatores em varias sociedades. 1 estabelecer generalizaes sobre a questo gentica do direito; 2 indicar as relaes dos tipos de direito com as estruturas sociais e culturais, bem como explicar sociologicamente, as ideias e instituies jurdicas, descobrindo suas bases sociais. Assim a sociologia jurdica,a fim de no se desajustar dos estudos sociolgicos, devera levar em conta a sociologia geral, moral, poltica, da cultura e do conhecimento. Suas tarefas se reduzem : 1 demonstrar que cada direito uma funo do tipo de vida social e das condies econmicas, morais, geogrficas e demogrficas; 2 indicar fatores sociais de transformaes jurdicas, 3 elaborar uma teoria sociologia do conhecimento jurdico;4 verificar os resultados sociais das regras, teorias, instituies a fim de melhorar a interpretao dos juristas na reforma do direito;5 estabelecer a funo e o fundamento dos direitos;6 apurar fatores sociais de fatos jurdicos (divorcio, casamento, crimes, etc); 7 estabelecer tempo e espao;8 verificar fatores sociais que determinam a presena de diferentes direitos e elementos jurdicos comuns e diversos;9 definir direito em termos sociolgicos. Considerando sociologia jurdica, o direito como fato social, deixa-se o estudo das significaes e dos sentidos e valores para a filosofia do direito. OBS: elementos tericos da sociologia voltada para os elementos do direito. Ciencia muito jovem, problemas metodolgicos. 8- Historia do direito: tem por objeto o direito como fato histrico, uma historia particular e no geral, por ser o seu objeto um dos elementos da Cultura, o direito como o conhecimento de toda a historia cultural, no o histrico social isolado, elementos scio-cultural total, encaixado no contexto histrico. Como o direito varia com as sociedades, naes e civilizaes, o direito no uma historia universal, e sim historia do direito de uma civilizao. Kohler: toda civilizao tem seu direito, historia do seu direito. No petrificado nas normas, escritas ou costumeiras, mas tambm nas jurisprudncia dos tribunais, da cincia jurdica e dos documentos que do vida ao direito. Tem por matria documentos jurdicos histricos genericos(leis, cdigos,etc) e singulares(contratos, testamentos, sentenas) o direito imvel e o direito vivo. No se retringe historia da legislao, tem em vista o direito positivo, direito que foi eficaz que produziu efeito. Revelando os efeitos histricos das legislaes, da jurisprudncia e da doutrina, facilitam a compreenso do direito atual e fornecem lies aproveitadas pelos juristas e legisladores. A primeira tarefa do historiador do direito deve ser a descoberta de documentos seguida da critica, verificando sua autenticidade para ento a interpretao, documentos jurdicos entendem-se como leis, sentenas, obras jurdicas, partindo destes documentos possvel reconstituir pocas e explicar o passado do direito. OBS: Tem como objeto tudo que esta ligado ao passado, no direito no interessa o inicio da nossa existncia e sim o determinado tempo que as pessoas passaram a conviver em sociedade. No certo dizer linha do tempo (linear), existem altos e baixos, o historiadores definem como circular, porque tudo que aconteceu, volta a acontecer hoje. Cada direito tem sua historia, historia do seu povo preciso conhecer o histrico cultural, como se formou o povo. 9- IED: cincia destinada a dar as noes e os princpios jurdicos fundamentais, indispensveis ao raciocnio jurdico, como noes sociolgicas, histricas e filosficas necessrias a compreenso do direito em sua totalidade. Fornece viso de conjunto, possveis razes sociais e histricas do direito e o seu fundamento filosfico. uma disciplina enciclopdica, dando conceitos fundamentais do direito com pontos de contato com a Teoria

Geral do Direito, apesar de no se confundir com ela. Antigamente denominada como Introduo a Ciencia do Direito, usada em outros pases. OBS: noes e princpios sociolgicos, filosficos e histricos., da os princpios jurdicos essenciais para compreender fatos jurdicos. Filosofia a alma do direito. 10- Filosofia do direito: primeiro problema filosofar. A crise da concepo jurdica tradicional (teoria do direito natural) e da metafsica no Iluminismo, acarretou a problematicidade da prpria filosofia, essa classificada quase inteiramente como Teoria do direito natural no pode resistir ao historicismo e positivismo, foi assim que a filosofia jurdica se pos a prova. Surgiram para substitui-la a Teoria geral do direito, enciclopdia jurdica e analytical jurisprudence como filosofias cientificas do direito. Mas como o cientifismo aspirava a um tipo de conhecimento claro, ordenado, sistemtico, inquestionvel, foi o problema da jurisprudncia e de concepes jurdicas fundamentais, por isso os juristas-filosofos continuam procurando um sistema filosfico do direito. Pode-se entende-la como reflexo sobre o ser, o sentido. OBS: conhecimento profundo, claro, a filosofia no tem respostas, constitudo de questionamentos, auto reflexo do ser humano, conflitos e questionamentos. 11- O direito e as cincias sociais: O sculo XIX modificaram a noo de homem culto e a fonte do saber. Assim bastava o jurista ser iniciado a filosofia e historia para a cultura geral. Hoje a filosofia perdeu sua supremacia utilizada so pra compreender adequadamente a situao em que vive. Na nossa poca no se pode estudar direito sem o conhecimento de outras cincias que facilitam a aplicao, e a criao do direito.O desconhecimento dessas cincias contribuem para o descrdito do jurista, a perda da importncia de seu papel social, que reflete no divorcio entra a cincia jurdica e as demais cincias sociais e a indiferena do jurista encara tais cincias, visando somente ser eficiente profissional. Destacamos entre tais cincias a Sociologia, hoje no se pode construir, interpretar ou aplicar o direito sem estudo sociolgico. A sociologia estuda os fatos socais/ fenmenos sociais, versa sobre costumes e normas sociais. A sociologia jurdica no existe sem a sociologia, uma especializao, o estudo da delinquncia social impossvel sem a sociologia, que reflete a dissoluo de costumes, crise de afetividade e a crise das famlias atuais. A historia, conhecimento do passado humano, estudo do conjuntos de manifestaes da atividade, do pensamento humano, seu desenvolviemento e suas relaes de conexo ou dependncia de grande utilidade para os juristas. O direito atual tem suas razes no passado, aponta ao jurista o caminho que no deve seguir. A economia: cincia preocupada em alcanar e utilizar condies matrias do bem-estar e satisfazer a necessidade do bem-estar do homem, h largos campos jurdicos em que fatos econmicos so levados em conta. As crise econmicas do passado alteraram o sistema jurdico, o controle de preos dos gneros alimentcios de primeira necessidade, congelamento dos alugueres e salrios, atravs de legislao especial reflexo disso. A industrializao gerou o direito do trabalho, o direito econmico que controla a produo e a riqueza ramo novo do direito que apareceu com a importncia tomada pelas relaes econmicas depois da Primeira Guerra Mundial. A moral que versa sobre as normas da ao humana, rege a conduta, no matar, no causar dano injusto a outrem, etc. Na moral e no religio encontram-se a origem do direito. A justia valor moral, o estudo da moral de suas regras e costumes fundamental para humanizar o crescente vulto das relaes econmicas. Ciencia poltica: estuda o poder do governo (Estado), o direito estatal o direito do mundo atual. OBS: Cada cincia ajuda a outra, esto interligadas, essas cincias mais prximas, meados do sculo XVIII a XIX comea a definir o que homem civilizado/ culto saber (filosofia, sociologia e historia e a cultura que estava inserido). Aos poucos a filosofia foi perdendo sua supremacia, aos poucos homem culto era o que tinha conhecimento histrico e cultural para obter dinheiro, tendo o conhecimento de todas as cincias prximas do direito: Sociologia, filosofia, economia, moral, cincia poltica. 12- Medicina legal: emprego dos conhecimentos medico-cirurgicos com objetivo de constituir provas quando o homem o objeto desta prova, referencias em termos mdicos, como virgindade, aborto, estupro, ferida, infanticdio. A medicina legal facilita a interpretao da lei penal quando se refere a noes que so ela pode dar, como: aborto, virgindade, leso corporal,

etc. Define como parte da cincia medica que se dedica a solues de questes da ndole tcnica nos procedimentos judicirios. OBS: O medico legista preta servios ao direito, empregando conhecimentos mdicoscirurgicos com o objetivo de constituir prova, quando o homem for o objeto dessa prova(vitima ou sujeito ativo), Estado puerperal (se foi feito aborto ou assassinato), se foi estupro. Nos cdigos mais antigos tem registro de medicina legal. 13- Psicologia judiciria: parte da psicologia a servio do judicirio. Servindo-se dos resultados dos estudos psicolgicos, ocorre para descobrir falso testemunho e autoria de delitos. No reduz suas investigaes ao delinquente psicologia criminal. Ajuda a formao da convico sobre a veracidade ou falsidade do depoimento do delinquente. Oferece aos juristas elementos necessrios para descobrir verdade e mentiras, simulaes, etc. Definida tcnica psicolgica a servio do processo judicial com objetivo de descobrir : verdade, falsidade, simulaes de atos, confisses, depoimentos, condutas, etc como indagar as motivaes psicolgicas das decises judiciais (no acontece no Brasil). OBS:Estudo do psquico/mente. Ajuda analisar o elemento probatrio(testemunha) se este mentiu, e se o juiz esta em condies psicolgicas para julgar os casos. 14- Criminologia:estudo do homem criminoso, do delinquente e do crime, no do ponto de vista legal, mas dos fatores que determinam, trata do crime como fato , sem cogitar seus elementos normativos, no cogita o crime no sentido jurdico, mas como fato, expresso de uma personalidade e de um meio social. Estuda o delinquente, no a lei penal, indagando as motivaes (individuais e sociais) que o levaram a delinquir, visa conhecer melhor o criminoso, para melhor recupera-lo e prevenir melhor. Por isso o estudo das causas ou fatores da criminalidade com o objetivo de preveno e recuperao. Compreende a antropologia criminal, a psicologia criminal e a sociologia criminal, que juntas, constituem o que se tem denominado de criminologia terica. A aplicao dos resultados da criminologia terica, os resultados desta o objetivo da criminologia prativa e da criminalstica. Procura corrigir o criminoso e evitar a criminalidade. OBS: estudo do homem criminoso, estrutura/ formao psicolgica. Esquea o paradigma de cara de bandido. 15- Antropologia criminal: parte da criminologia que estuda as causas endgenas do delito. Estuda o delito como resultado de fatores orgnicos e biolgicos, ou melhor, de fatores biolgicos e constitucionais.Pesquisa as caractersticas orgnicas e morfolgica dos criminosos, servindo-se do mtodo estatstico. OBS: qual o contedo do bandido, estuda as caudas endgenas(relacionadas s causas biolgicas) do direito. 16- Psicologia criminal: indaga os processos psquicos do homem delinquente, motivos que levaram a delinquir. Tem uma lista de tipos de delinquentes caracterizados por processos psicolgicos: instintivo (denominado pelo instinto de conservao e procriao), neurticos (vencidos pela neurose), afetivamente pervertidos (insensveis, indiferentes, egostas), emotivos, emocionais, vingativos, etc. Os menores delinquentes tem sido objeto de estudo aprofundado, demonstrando que eles so levados a delinquncia pela imaturidade, por erros de educao, problemas afetivos, crise de famlia, falta de amparo dos pais, maus exemplos, etc. Dentro da psicologia criminal temos a psicanlise criminal que investiga os motivos subconscientes e inconscientes de delito com emprego do mtodo psicanaltico, com o uso de testes. 17- Sociologia criminal- Investiga os fatores ambientais e sociais do delito. Considera o delito como fato social. Se interessa pelos fatores sociais da delinquncia (morais, econmicos, polticos, raciais, climticos, educacionais). 18- Criminalstica- entende como a ciencia que trata das provas criminais: prova pericial (medica, antropomtrica, datiloscpica), bem como de tcnicas para descobrir o autor do crime e o falso testemunho.