PRSENTATION

Yan Thomas Editions de l'E.H.E.S.S. | Annales. Histoire, Sciences Sociales

2002/6 - 57e anne pages 1425 1428

ISSN 0395-2649

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Pour citer cet article :

-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Thomas Yan, Prsentation , Annales. Histoire, Sciences Sociales, 2002/6 57e anne, p. 1425-1428.

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Lhistorien du droit, comme tout sociologue et comme tout historien, a affaire des pratiques sociales le droit incontestablement en est une. Mais il ne se donne pas pour tche de mettre nu, travers le droit ou malgr le droit, les agents eux-mmes et leurs actions propres, en restaurant une transparence que viendrait brouiller lcart entre droit et ralit, entre normes et faits, entre reprsentation et prsence : cest cette transparence au contraire quil met en cause, en sattachant trs prcisment dcrire et comprendre cet cart, en faisant justement de cet cart son objet dtude. Il ne sessaye pas dchiffrer, derrire les abstractions du droit (rgles, procdures, concepts, systmes de catgories), la ralit dun jeu social o se donnerait voir lirrductible singularit de ses acteurs et lirrductible ralit de leurs rapports : cest cette singularit et cette ralit mmes quil suspend au contraire et met provisoirement distance. Non bien sr pour nier que le droit se rapporte des rfrents concrets, ce qui serait absurde, mais pour dcrire les effets pratiques de toutes les mdiations formelles par lesquelles il sinterpose entre les sujets et eux-mmes, entre la socit et elle-mme. Pour dcrire, en somme, le travail par lequel le droit agit en retour sur ces rfrents pour les transformer, la manire dont toute technique sociale transforme la socit laquelle elle renvoie mais sur laquelle en mme temps elle opre. Chacun voit bien, aujourdhui, que le droit cerne tous les aspects de la vie sociale, conomique, culturelle, religieuse, technique et mme scientifique, et pratiquement tout ce qui se produit et se fait dans nos socits. Mais il les cerne dun point de vue trs spcifique. Il dfinit les formes lmentaires auxquelles doivent se rduire, au regard du juge, les innombrables situations de fait do
Annales HSS, novembre-dcembre 2002, n6, pp. 1425-1428.

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1 - Voir OLIVIER CAYLA, La qualification, ou la vrit du droit , Droits. Revue franaise de thorie juridique, 18, 1994, pp. 3-18.

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surgissent des litiges. Il nest pas bien difficile de constater que ceux-ci se tranchent par le moyen de rgles. Cet aspect de la normativit, forcment vident pour tous, a longtemps laiss croire quil suffisait de confronter la description des normes celle de ses champs sociaux dapplication pour avoir affaire des pratiques juridiques susceptibles dintresser les sociologues ou les historiens. La description des carts entre ces deux registres, combine avec une analyse des processus dintriorisation et de matrise stratgique des normes par les sujets, selon lanalyse quen donnait Pierre Bourdieu, fut longtemps et reste parfois encore un viatique disponible pour ceux qui sefforaient dintgrer le droit aux sciences humaines. Les juristes, de leur ct, notamment les juristes positivistes de lcole kelsenienne, ntaient dailleurs de ce point de vue gure plus avancs, puisque la notion de norme de comportement , dinspiration kantienne, apprhende la dualit de ltre et du devoir-tre sur le mode dune imposition plus ou moins russie, plus ou moins efficace du second au premier. Or la question juridique est loin dtre puise lorsquon a constat, ou lorsquon sest mme essay rduire, la dualit des faits et des normes. La difficult du droit et de son histoire est ailleurs. Elle tient la logique mme dune mise en uvre des normes par remodelage des faits dont les tribunaux sont saisis. Car les normes ne sappliquent pas directement aux faits eux-mmes, infiniment divers et polymorphes, pas plus quelles ne sadressent immdiatement des sujets irrductiblement singuliers. Elles sappliquent des situations typiques, au dessin desquelles linterprte commence par rduire les faits en leur imposant une forme convenable lemprise de la rgle et en projetant sur eux les contours de celle-ci. De mme, elles sadressent des sujets aussi abstraits au regard des individus eux-mmes que lest un sujet grammatical au regard de la singularit de chacun. Lopration juridique nest pas dans limpensable et impossible imposition de la loi aux faits, mais dans le remodelage qui qualifie ces derniers pour le jugement pratique de valeur quelle ordonne. Cette opration peut sanalyser dun point de vue nominaliste : les faits ne reoivent pas le nom qui convient leur nature, mais celui qui convient au traitement quon veut leur faire subir 1. Mais elle peut sanalyser aussi du point de vue de leffectivit des oprations juridiques, du point de vue plastique des formes quelles suscitent, indpendamment mme de limposition du droit sur le mode de la contrainte : la qualification juridique met en forme la vie sociale, elle y dcoupe et y singularise des entits ou des relations comme la personne, les biens, la proprit, le contrat, le travail, la reprsentation, etc., toutes formes ncessaires aux oprations pratiques et changeantes du droit, et par l devenues ralit. La difficult concevoir le plan de ralit concrte o ces formes oprent est dautant plus grande quelles sont moins des concepts que des instruments. Les catgories de la qualification ne servent en effet pas connatre mais valuer les choses pour trancher les disputes noues leur sujet et donc les produire autrement quelles nexistent au dehors de cette troite et prcise mesure du droit.

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2 - LUC BOLTANSKI et LAURENT THVENOT, De la justification. Les conomies de la grandeur, Paris, Gallimard, 1991.

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La notion mme de catgorie juridique, employe couramment par les juristes, est dailleurs fort trompeuse, puisquelle tend dplacer au niveau de la pure ` connaissance laction pratique dvaluation et de dcision. A la simplification dune dualit entre tre et devoir tre, qui dissout lobjet du droit dans lirrductible distance entre faits et normes (et mme si cette dualit elle-mme est une construction historique dont les effets furent dterminants en Occident, ainsi que le montre ici Alain Boureau), sajoute une seconde simplification, qui risque de rduire lobjet du droit des reprsentations langagires. Mme lorsquelle emprunte aux mthodes de la smantique historique, ce qui est dailleurs indispensable, lhistoire du droit na pas pour objet de mettre au jour des significations pour dchiffrer travers elles des modes de la reprsentation ou de la connaissance du monde. Si ses units les plus durables (la personne, les biens, le contrat, etc.) paraissent tre aussi des concepts relevant dune trs longue histoire du langage, il ne faut pas perdre de vue quelles sont dabord, en droit, des prcipits de dcisions figes. Lide dune histoire conceptuelle, au sens o lentend Koselleck, nest pas plus adapte aux spcificits du droit que celle dune histoire des carts entre ralit et normativit. Dautres qualifications que celles du droit coexistent bien sr dans nos socits (des prqualifications, comme disent parfois les juristes), dautres mises en forme, dautres productions de situations typiques o se ralisent les valeurs quun jugement sanctionne, comme le montrent les travaux de Boltanski et Thvenot 2. Mais ce quon appelle droit renvoie un ordre global de la mise en forme de ce qui est soumis jugement en dernier lieu. Il sagit moins dun monopole de la contrainte tatique que dune mise en cohrence des qualifications, dans la perspective dune valuation souveraine. Lorsque le conflit oppose, non plus seulement des individus ou des groupes au regard dun ordre de qualification et dvaluation commun, mais les normes et les qualifications entre elles, lintrieur dun ordre politique, cest au droit que, dans les socits occidentales du moins, il revient exclusivement de trancher. La matire du droit, ce sont alors les procdures et les catgories de la qualification, dans la perspective la plus englobante, cest--dire, du moins en est-il encore ainsi aujourdhui, dans la perspective politique. Cela va sans dire, ces procdures trouvent place dans la socit, et la considration de ce que par l elles sont sociales est dune telle vidence et dune telle gnralit quelle ne nous avance pas plus que la tautologie ubi societas ibi ius , depuis toujours sue par cur. Lenjeu du droit nest pas dans lincontestable nature sociale du droit, mais dans la forme juridique des socits ou de certaines dentre elles, la ntre assurment. Or, ce qui apparat vident aujourdhui aux contributeurs de ce numro spcial des Annales, ne ltait pas hier y compris dans certains courants dhistoriographie juridique o, sous prtexte dhistoire, se vhicule toute une idologie de la spontanit sociale du droit (Emanuele Conte). Le droit a t longtemps un monde en grande partie ignor des historiens, qui croyaient trouver

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en lui des sources immdiatement disponibles pour une histoire des pratiques sociales, pour une histoire institutionnelle et politique, pour une histoire des ides (Robert Descimon). Faute de dpasser une approche purement documentaire et informative des textes, faute de prter attention aux formes mmes procdures, schmes de qualification qui vhiculaient et filtraient des donnes pour les besoins dune mise en uvre pratique de la dcision juridique, on napercevait gnralement pas la porte dune organisation formelle qui servait produire le monde bien plus qu le dcrire. Croyant trouver dans le droit un moyen daccder une connaissance des pratiques, des mentalits ou des ides dont on faisait son objet dtude, on perdait parfois de vue la porte immdiatement opratoire (et indirectement cognitive) des textes auxquels on avait recours, sans voir que ces pratiques, ces ides ou ces mentalits opraient sur un tout autre niveau que celui o on croyait les lire. De grands livres dhistoire sont sortis de ce malentendu, mais ce nen tait pas moins un malentendu. Lattention prte aux oprations formelles du droit, envisages dans leurs contextes procduraux et pratiques (Baber Johansen, Yan Thomas, Simona Cerutti, Alain Cottereau), sans laquelle il nest pas possible denvisager son histoire, sauf se tromper dobjet, est finalement ce qui a runi les auteurs de ce numro. On se demandera alors ce qui continue distinguer les juristes qui sintressent lhistoire, appels traditionnellement historiens du droit, et les historiens qui sintressent au droit. Les historiens du droit au sens troit et traditionnel du terme ne sont (mme lorsquils prtendent le contraire) historiens ni de la socit, ni de lconomie, ni de la culture, ni de la science, ni de la religion, ni des productions esthtiques, ni de tout autre aspect des activits humaines que lon voudra, mais seulement des formes non innombrables mises en uvre pour qualifier unitairement, devant le dernier lieu de la juridiction, les faits qui surgissent dans tous ces domaines dactivits. La connaissance historique du droit nest autre, ds lors, que celle des expressions historiques de ces formes et de leurs enchanements, voire de leurs systmes. Quant aux historiens qui sintressent au droit, eux seuls sont gnralistes. Mme si lintrt du droit rside pour eux prcisment dans la singularit ou dans ltroitesse de lapproche juridique des choses, cet intrt reste pour eux subordonn aux impratifs de la comparaison, queux seuls peuvent conduire, avec dautres approches concurrentes de la normativit dans les socits quils tudient (Alain Boureau) et donc aussi dans la ntre. Tout ce que les juristes sefforceront dapporter aux historiens pour les aider saisir la nature dune nouvelle perspective pour leur propre discipline leur sera rendu au centuple.

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