MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE GOIS

70 e 12 PROMOTORIAS DE JUSTIA - DEFESA DO CONSUMIDOR

Excelentssimo(a) Senhor(a) Juiz(a) de Direito da ____ Vara da Fazenda Pblica Estadual da Comarca de Goinia-GO.

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE GOIS, ora representado pelos Promotores de Justia de Defesa do Consumidor, infra-assinados e que recebem intimaes de estilo, pessoalmente, na Rua 23 esquina com a avenida B, quadra: 06, lote: 15/24, Jardim Gois, sala T-22, Goinia-GO, com fundamento no artigo 129, II, III e IX da Constituio Federal, somado aos artigos 1, II, 2, 3, 5, caput, 11, 12, da Lei n 7.347, de 24.07.85, que disciplina a Ao Civil Pblica, e, ainda, nos artigos 6, VI; 81, pargrafo nico e incisos I, II e III; 82, I; 83, 84, caput e pargrafos 3 e 4; 87 e 91 do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078, de 11.09.90) prope a presente: AO CIVIL PBLICA COM PEDIDO DE LIMINAR

contra o Instituto de Assistncia dos Servidores Pblicos do Estado de Gois - IPASGO, pessoa jurdica de direito pblico pertencente ao quadro da Administrao Indireta do Estado de Gois, no formato de autarquia, criada no dia 22 de outubro de 1962 pela Lei Estadual n 4190/1962, inscrita no CNPJ n 01246693000160, localizada na Avenida 1 Radial, quadra F, lote 34, n 586, Setor Pedro Ludovico, CEP 74820-300, pelas razes de fato e de direito que passa a expor. RESUMO DA PRETENSO Tem a presente ao civil pblica a seguinte pretenso: I Demonstrar que o IPASGO Instituto de Previdncia e Assistncia aos Servidores do Estado de Gois no concede o benefcio do Programa de Apoio Social (PAS) aos consumidores do IPASGO-Sade que so dependentes inscritos fora do grupo familiar do titular, bem como os usurios titulares inscritos na condio de ex-servidores e conveniados e todos os respectivos dependentes, que correspondem a mais de 50% (cinquenta por centro) dos consumidores do Plano; II Demonstrar que o Programa de Apoio Social (PAS) essencial para que tratamentos crnicos e/ou onerosos possam ser suportados pelos consumidores do plano, j que supre a necessidade de o usurio efetivar a coparticipao de pagamento das despesas de 30% (trinta por cento); III Demonstrar que h relao de consumo entre os usurio do IPASGO-Sade e a autarquia estadual IPASGO e que a conduta discriminatria em questo constitui prtica abusiva pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8078/90); IV Demonstrar que a Lei Estadual n 17.477/11 Lei que dispe sobre o IPASGO-Sade fere as Constituies Federal e Estadual quando estabelece tal discriminao em seu artigo 48, 1 a 3, pois frontalmente contrrio

ao princpio da isonomia, da razoabilidade/proporcionalidade e da dignidade da pessoa humana, por tratar de forma diferenciada usurios em situaes idnticas; V Demonstrar que j foi declarado inconstitucional pelo Tribunal de Justia do Estado de Gois dispositivos na antiga Lei do IPASGO-Sade, Lei Estadual n 14081/02, exatamente no que dizia respeito discriminao na iseno da coparticipao, porque se entendeu que feria o princpio constitucional da isonomia impor a segurados em situaes idnticas, tratamento distinto, e que tais dispositivos foram repetidos no artigo 48, 1 a 3 da Lei atual que regula o IPASGO-Sade, Lei Estadual n 17.477/11; VI Demonstrar que a conduta do IPASGO fere os princpios do Cdigo de Defesa do Consumidor, em especial os da boa-f objetiva, da lealdade do fornecedor, da equidade, dentre outros, constituindo em prtica abusiva; VII Demonstrar que esta prtica abusiva causa dano moral coletivo (difuso); _________________________ Os pedidos contidos nesta ao civil pblica so: I Que, na defesa do interesse difuso e/ou coletivo stricto sensu e/ou individual homogneo, seja confirmado a liminar, julgando procedente o pedido para condenar a r obrigao de fazer, qual seja, incluir no Programa de Apoio Social (PAS) todos os consumidores do IPASGO-Sade que realizarem o pedido de incluso, independentemente da condio de titular ou pertencente ao grupo familiar, bastando apenas que o usurio comprove a impossibilidade de arcar com o custo da coparticipao, sob pena de multa de R$ 100.000,00 (cem mil reais) por cada consumidor usurio que tiver sua incluso negada, multa a ser destinada ao Fundo Estadual de Defesa do Consumidor, criado pela Lei Estadual n 12.207/1993;

II - na defesa do interesse difuso, que seja condenado a r IPASGO a pagar a quantia de R$ 10.000,000,00 (dez milhes de reais) por dano moral coletivo, a ser destinado Fundo Estadual de Defesa do Consumidor, criado pela Lei Estadual n 12.207/1993;

1 - DOS FATOS Como cedio, os consumidores do IPASGO-Sade, alm do pagamento da mensalidade, realizam o pagamento de parte das despesas com consultas, exames complementares, servios ou procedimentos, inclusive em odontologia, a ttulo de coparticipao, em percentual de 30% (trinta por cento) do valor constante de tabelas de procedimentos adotadas do IPASGO, como exige o artigo 48, caput, da Lei Estadual n 17.477/11 (IC: fl. ). Como o custo a coparticipao pode atingir cifra de milhares de reais, quando se trata de procedimentos de alto custo, a Lei Estadual definidora do IPASGO-Sade concebeu programa social denominado Programa de Apoio Social PAS, destinado a amparar o consumidor comprovadamente impossibilitado de custear com 30% de coparticipao de seu tratamento mdico. Ocorre, entretanto, que o PAS s beneficia consumidores titulares do plano e seus dependentes do grupo familiar, excluindo todos os demais usurios, ou seja, no alcana os dependentes inscritos fora do grupo familiar do titular, bem como os usurios titulares inscritos na condio de ex-servidores e conveniados e todos os respectivos dependentes, j que assim dispe o artigo 48, 1 a 3 da Lei Estadual n 17.477/11 (IC: fl. ). Estes consumidores excludos correspondem a mais de 50% dos consumidores do plano, ou seja, 342 mil consumidores (IC: fl. ) e contribuem mensalmente com o plano como todos os outros. Alis, a contraprestao mensal devida ao grupo discriminado muitas vezes alcana valores mais elevados para esta categoria de consumidores, j que paga em tabela atuarial e no em porcentagem mensal sobre o valor do vencimento, como os usurios titulares do plano, conforme tabela de preos (IC: fl.).

Esta Promotoria recebe inmeros casos de consumidores do IPASGO-Sade no includos no Programa (IC: Fls.), reclamando da impossibilidade de pagamento da coparticipao de 30% devida, quando diz respeito a procedimentos de alto custo, por exemplo, exame PET, de R$ 2900,00 (IC: Fls. peritoneal, de R$ 2.297,00 (IC: Fls. de tireide, R$ 1.181,36 (IC: Fls. 26/67); implante de endoprtese, R$ 2324,75 (IC: Fls. 17/67); dilise 1/67); angioplastia, de R$ R$ 2251,75 (IC: Fls. 26/67); tratamento de cncer 17/67) , dentre outros, todos de acordo com a

tabela do IPASGO, Portaria Normativa n 6/2012. Em tratamentos de cncer, em razo de serem necessrias inmeras sesses de quimioterapias, os valores de coparticipao alcanam cifras ainda maiores, motivo pelo qual fica invivel ao consumidor levar a feito o tratamento. recorrente, inclusive, a utilizao de Mandados de Segurana individuais impetrados por usurios do IPASGO-Sade pedindo que o Judicirio obrigue a autarquia estadual a inclu-los no Programa de Apoio Social PAS que tem, invariavelmente, alcanado xito, conforme colao de todas as ementas do Tribunal de Justia de Gois sobre o assunto (IC: Fl.). Assim, o Ministrio Pblico prope a presente Ao Civil Pblica, para, em defesa de direitos coletivos dos consumidores lesados, condenar o IPASGO a incluir no Programa de Apoio Social estes consumidores discriminados, por haver amparo constitucional e legal para tanto, conforme se demonstrar. 2 DA LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA A DEFESA DE DIREITOS COLETIVOS A Constituio Federal legitima a atuao do Ministrio Pblico, em seu artigo 127, caput, para atuar em defesa dos interesses sociais e individuais indisponveis. O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90) em seu artigo 81, pargrafo nico, esclarece a concepo constitucional de interesses sociais e individuais indisponveis, dizendo que a defesa coletiva ser exercida quando se tratar de interesses ou direitos difusos, interesses ou direitos coletivos ou interesses ou

direitos individuais homogneos. De idntica maneira estabelece a Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico, Lei n 8.625/93, em seu artigo 25. Pois bem. No caso em questo, temos que o Ministrio Pblico atua protegendo todas as trs categorias: interesses ou direitos difusos, direitos coletivos em sentido estrito e direito individuais homogneos de relevncia social, conforme artigo 81, pargrafo nico, incisos I, II e III, verbis:
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo

individualmente, ou a ttulo coletivo. Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: I interesses ou direitos difusos, assim

entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas

indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II interesses ou direitos coletivos, assim

entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte

contrria por uma relao jurdica base; III interesses ou direitos individuais

homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum

possvel defender, numa mesma ao civil pblica, todos os direitos coletivos, conforme jurisprudncia majoritria, que segue.
ADMINISTRATIVO INTERDEPENDNCIA CAUSAL AO CIVIL PBLICA DE -

POSSIBILIDADE

VIOLAO

SIMULTNEA A MAIS DE UMA ESPCIE DE INTERESSE COLETIVO DIREITOS DIFUSOS E INDIVIDUAIS HOMOGNEOS RELEVANTE

INTERESSE SOCIAL - LEGITIMIDADE. 1. Conforme se observa no acrdo recorrido, o caso dos autos ultrapassa a rbita dos direitos patrimoniais da populao diretamente como o afetada meio e atinge interesses

metaindividuais,

ambiente

ecologicamente

equilibrado e a uma vida saudvel.

2. um erro acreditar que uma mesma situao ftica no possa resultar em violao a interesses difusos, coletivos e individuais simultaneamente. A separao, ou

melhor, a categorizao dos interesses coletivos lato sensu em trs espcies diferentes apenas metodolgica. 3. No mundo fenomenolgico as relaes causais

esto to intimamente ligadas que um nico fato pode gerar consequncias de diversas ordens, de modo que possvel que dele advenham interesses mltiplos. o caso, por exemplo, de um acidente ecolgico que resulta em danos difusos ao meio ambiente, sade pblica e, ao mesmo tempo, em danos individuais homogneos aos moradores da regio. 4. Ademais, ainda que o caso presente tratasse unicamente de direitos individuais homogneos disponveis, isso no afasta a relevncia social dos interesses em jogo, o que bastante para que se autorize o manejo de ao civil pblica pelo agravado. Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp 1154747/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/04/2010, DJe

16/04/2010)

Vejamos, pois, em subitens, os interesses defendidos nesta ao. 2.1. DEFESA DE DIREITOS COLETIVOS EM SENTIDO ESTRITO O doutrinador Fredie Didier Jr. aponta que, sobre os direitos coletivos estrito senso, essa relao jurdica base pode dar-se entre os membros do grupo ou pela sua ligao com a parte contrria1 e, citando exemplos das duas hipteses, diz [...] entre os associados de uma determinada associao, os acionistas da sociedade [no primeiro caso] ou contribuintes do mesmo tributo, estudantes de uma mesma escola, contratantes de seguro com um mesmo tipo de seguro [no segundo caso] etc.2
1

DIDIER JR., Fredie e ZANETI JR., Hermes. Curso de Direito Processual Civil Processo Coletivo (vol. 4). Editora Podivm. 4 Edio. 2009. Salvador. Idem. Ibidem.

No caso em comento, temos que de um lado esto os chamados agregados do IPASGO-Sade, 342 mil pessoas consumidoras determinadas que so discriminadas por no serem includas no Programa de Apoio Social (PAS), que d a iseno da coparticipao. Do outro, est a parte contrria, o IPASGO, autarquia estadual responsvel pela conduta discriminatria. Entre elas, flui a relao jurdica de prestao de servio de plano de sade, o produto denominado IPASGO-Sade, relao jurdica base comum a todos, eivada de ilegalidade e inconstitucionalidade no que diz respeito discriminao indevida de cobertura do Programa de Apoio Social (PAS). Dispe Hugo Mazzilli que a indivisibilidade, caracterstica dos direitos coletivos stricto senso, pode ser exemplificada com uma ao civil pblica que vise nulificao de clusula abusiva em contrato de adeso:
No caso, a sentena de procedncia no vai

conferir um bem divisvel aos integrantes do grupo lesado. O interesse em ver reconhecida a ilegalidade da clusula compartilhado quantificvel clusula no pelos e, integrantes do grupo a de forma no da

portanto, maior

indivisvel: para quem

ilegalidade dois
3

ser

tenha

ou

mais

contratos em vez de apenas um: a ilegalidade ser igual para todos eles (interesse coletivo, em sentido estrito)

Por isso, essa ao atende ao interesse coletivo stricto senso, j que possibilitar a condenao do IPASGO na obrigao de incluir os consumidores discriminados no PAS, seja declarando incidentalmente a inconstitucionalidade dos dispositivos da Lei Estadual 17.477/11 que estabelece a discriminao, seja porque tal conduta fere o Cdigo de Defesa do Consumidor, o que beneficiar a todos estes consumidores, conferindo-lhes um bem indivisvel: a igualdade e isonomia de contratao, com idnticos direitos contratuais para todos. Tal bem idnticas clusulas contratuais para consumidores numa mesma situao jurdica - bem de natureza indivisvel, cujos titulares so categoria

MAZZILLI, Hugo Nigro. A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. Editora Saraiva. 15 Edio. 2002. So Paulo.

de pessoas (consumidores do IPASGO-Sade) ligadas com a parte contrria por uma relao jurdica base: o contrato de consumo do plano. Vejamos jurisprudncia seguinte, para fechar este subitem:
Processual civil. Recurso especial. Ao

civil pblica. Ministrio Pblico. Legitimidade. Planos de sade. O Ministrio de ao Pblico civil detm legitimidade com o fito para de a

propositura

pblica

obter

pronunciamento judicial acerca da legalidade de clusulas constantes de contrato de plano de sade. A legitimao

extraordinria justifica-se pelo relevante interesse social e pela importncia do bem jurdico a ser tutelado. (STJ, REsp 208.068/SC, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA

TURMA, julgado em 08/10/2001, DJ 08/04/2002, p. 208)

2.2. DEFESA DE DIREITOS DIFUSOS Esta ao civil pblica, no entanto, extrapola o interesse dos consumidores do plano, porque atende aos interesses de toda a populao goiana, j que a discriminao indevida afeta no s seus consumidores, como desestabiliza seus familiares e amigos, por dizer respeito ao direito sade, integridade fsica e vida. De acordo com Fredie Didier, os direitos difusos so aqueles pertencentes a uma coletividade, de natureza indivisvel (s podem ser considerados como um todo), e cujos titulares sejam pessoas indeterminadas (impossibilidade de determinao dos sujeitos), ligadas por circunstncias de fato. Neste caso, visa tutelar tais bens indivisveis que so de interesse de toda a coletividade, no s porque a sade e a vida so bens de titularidade de todos e por todos merece proteo, seja porque mesmo aqueles que no estabelecem relao de consumo com o IPASGO pelo produto IPASGO-Sade podero, um dia, vir a ser beneficiados com esta ao, caso decidam por contratarem com ele. A vida e a sade so bens indivisveis e, embora digam respeito aos indivduos em si considerados e , portanto, individuais so, em verdade, bens coletivos, j que de interesse de toda a sociedade a sua proteo. So bens de enorme relevncia na ordem jurdica, bens constitucionais, cuja proteo a todos concorrem, e todos so afetados quando so desrespeitados.

Alm disso, o Cdigo de Defesa do Consumidor estabelecem princpios que devem nortear as relaes de consumo, princpios estes que definem direitos difusos, quais sejam, a boa-f e lealdade contratuais, a transparncia, a informao, a igualdade e isonomia contratuais. So bens de natureza transindividual, j que no dizem respeito apenas a um ou outro consumidor: dizem respeito sociedade de consumo, que preza tal crculo de valores. O desrespeito aos direitos dos consumidores e dos princpios acima destacados afeta todo o agrupamento social, porque gera uma crise cujas dimenses extrapola o das partes, criando um alvoroo que, alis, s pode ser devidamente reparado mediante condenao em dano moral coletivo, como se falar mais a frente.

2.3. DEFESA DE DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS DE RELEVNCIA SOCIAL Esta ao, ainda, visa tutelar direitos individuais dos consumidores do IPASGO-Sade, direitos que, no entanto, em razo de sua homogeneidade, por decorrerem de um fato comum, atingem toda esta coletividade, merecendo amparo do Ministrio Pblico por intermdio desta ao. De acordo com Fredie Didier Junior e Hermes Zaneti Junior,
a importncia prtica desta categoria [direitos individuais homogneos] cristalina. Sem sua criao pelo direito positivo nacional no existiria possibilidade de

tutela coletiva de direitos individuais com natural dimenso coletiva em razo de sua das homogeneidade, relaes decorrente e da das

massificao/padronizao leses da decorrentes.

jurdicas

Dessa forma, ainda que o julgador no vislumbre direito difuso ou coletivo em sentido estrito, impossvel negar que os consumidores do IPASGOSade esto sendo lesados individualmente, j que devem pagar coparticipao de 30% para procedimentos de alto custo, o que fere seus direitos consumeristas e os dispositivos constitucionais, como se provar. um transtorno financeiro, mas que diz igualmente respeito outros valores, como a integridade fsica, a sade e at mesmo o direito vida, alm do direito igualdade e idnticas clusulas contratuais, sem discriminao.

Por isso, dotado de relevncia social os direitos individuais homogneos em jogo, razo pela qual fica o Ministrio Pblico legitimado.
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO

CIVIL PBLICA. MINISTRIO PBLICO. LEGITIMIDADE. PLANOS DE SADE. INTERESSE INDIVIDUAL INDISPONVEL. 1. dispositivos A ausncia indicados de como deciso violados acerca impede dos o

legais

conhecimento do recurso especial. Smula 211/STJ. 2. Os embargos declaratrios tm como

objetivo sanear eventual obscuridade, contradio ou omisso existentes na deciso recorrida. Inexiste ofensa ao art. 535 do CPC, quando o Tribunal de origem pronuncia-se de forma clara e precisa sobre a questo posta nos para autos, embasar assentando-se a deciso, em como

fundamentos

suficientes

ocorrido na espcie. 3. Constitui funo institucional e nobre do Ministrio jurisdicional tratamento menor, Pblico para buscar obrigar o em a entrega de da sade centro a prestao custear

plano

quimioterpico do

qualquer

urbano,

conveniado

recorrente.

Assim,

reconhece-se

legitimidade ativa do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica em defesa de direito indisponvel, como o direito sade, em benefcio do hipossuficiente. 4. A legitimao extraordinria, outorgada

pela Constituio Federal (art. 127, caput e art. 129, III e X), pela Lei Orgnica do Ministrio Pblico (art. 25, IV,

da Lei 8.625/93) e pelo ECA (arts. 201, V e 208, VII, da Lei 8.069/90), justifica-se pelo relevante interesse social e pela importncia do bem jurdico a ser tutelado. 5. Recurso especial no provido. (STJ, REsp 976.021/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 14/12/2010, DJe 03/02/2011)

2.4. DA IMPORTNCIA DA AO COLETIVA

No demais lembrar que a tutela coletiva tem por finalidade discutir em juzo questes de interesse de muitas pessoas, assim evitando que os cidados lesados abarrotem o Judicirio com aes individuais. Inmeras so as aes que consumidores do IPASGO requerem individualmente o que se pede nesta ao em tutela coletiva, conforme jurisprudncia colacionada no IC. Alm disso, possibilita uma uniformizao da deciso, dando credibilidade ao Judicirio, que no emitir decises divergentes. a nova tendncia processualstica que nasceu com a massificao dos conflitos e que se aprimora dcada ps dcada. Interessante trecho do acrdo da lavra do Ministro Herman Benjamin:
Se a regra do Ancien Rgime era a jurisdio prestada individualmente, a conta-gotas, na sociedade psindustrial, at por razes pragmticas de eficincia e de sobrevivncia do aparelho judicial, tem-se no acesso

coletivo a nica possibilidade de resposta massificao dos conflitos, que se organizam em torno de direitos e

interesses difusos, coletivos stricto sensu e individuais homogneos (art. 81, do CDC). Alm de beneficiar as vtimas, que vem suas demandas serem resolvidas de maneira uniforme e com suporte institucional, a legitimao ad causam do

Ministrio Pblico e das ONGs para a propositura de Ao Civil Pblica prestigia e favorece o prprio Judicirio,

que, por essa via, sem deixar de cumprir sua elevada misso constitucional, evita o dreno de centenas, milhares e at milhes de litgios individuais. Ministro Herman Benjamin, REsp 347752 / SP, julgado em 08/05/2007, DJe 04/11/2009

Assim, a ao coletiva atende aos interesses sociais e racionaliza o Judicirio, motivo pelo qual deve ser prestigiada pelos magistrados. 3 DA CONFIGURAO DA RELAO DE CONSUMO ENTRE O IPASGO E SEUS USURIOS O Cdigo de Defesa do Consumidor Lei n 8078/90 abrange as relaes jurdicas de consumo, sendo estas definidas como aquelas em que fluem, de

uma parte para outra, servios ou produtos; de um lado, h o fornecedor desses produtos ou servios, e do outro, o consumidor destes produtos ou servios, como destinatrio final. O IPASGO fornecedor, porque oferece, mediante contraprestao, plano de sade denominado IPASGO-Sade, servio securitrio. O fato de o IPASGO ser uma autarquia no impede que seja fornecedora de servios, j que o Cdigo de Defesa do Consumidor abarca como fornecedores no s pessoas privadas, como tambm as pblicas.
Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. 1 Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial. 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. [grifos nossos]

O alcance do conceito de fornecedor independe da natureza jurdica do seu exercente, no havendo excluso alguma do tipo de pessoa jurdica, j que o Cdigo de Defesa do Consumidor traz conceituao genrica. o entendimento da doutrina consagrada, como a de Jos Geraldo Filomeno:
So no fins no Pas, as fornecedores as pessoas as por jurdicas quotas de de

pblicas ou privadas, nacionais ou estrangeiras, com sede ou sociedades as annimas, as responsabilidade limitada, as associaes civis, com ou sem lucrativos, fundaes, sociedades economia

mista, as empresas pblicas, as autarquias, os rgos da Administrao direta etc.

4

[grifo nosso]

O IPASGO , portanto, uma autarquia estadual que fornece, mediante remunerao, o servio de seguro denominado IPASGO-Sade. Este o servio, o objeto da relao de consumo, alis, servio de seguro um dos que, expressamente, esto definidos como de consumo pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, conforme pargrafo 2 do artigo 3 supra. Este plano est atualmente definido pela Lei Estadual n 17.477/2011, como se pode transcrever:
Art. 1 Fica reorganizado, na forma desta Lei, o Sistema de Assistncia Sade dos Servidores do Estado de Gois, denominado IPASGO Sade, administrado pelo Instituto de Assistncia dos Servidores Pblicos do Estado de Gois IPASGO, dotada criado de com pela Lei n 4.190, de de e 22 de outubro de 1962, com sede e foro na Capital, sob a gide de autarquia, pblico personalidade patrimnio jurdica prprio direito autonomia interno,

administrativa e financeira. Pargrafo nico. A autonomia administrativa e financeira do IPASGO no exclui o exerccio da superviso de suas atividades pelos rgos competentes do Poder Executivo. Art. IPASGO Sade a 2 objetivo primordial a do Sistema

realizao,

mediante

correspondente

contraprestao pecuniria, das operaes de assistncia sade aos servidores dos Poderes Legislativo, Judicirio e Executivo, de suas autarquias, inclusive especiais, fundaes, empresas pblicas e sociedades de economia mista, do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas, na forma prevista e autorizada nesta Lei, no respectivo Regulamento e nos atos normativos expedidos pelo IPASGO.

FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Manual dos Direitos do Consumidor. So Paulo. Atlas, 2001. Pag. 31.

Pargrafo nico. A incluso no IPASGO Sade de pessoal de de autarquias, economia empresas pblicas, de fundaes e de sociedades mista depender celebrao

Termo de Compromisso entre o representante legal de cada rgo ou entidade e o IPASGO.

O artigo 2 supra apresenta de modo bastante claro o servio de plano de sade que ser realizado mediante contraprestao. A prpria Lei criadora do IPASGO-Sade utiliza, em seu bojo, o termo consumidor, como se pode ver no artigo 3:
Art. 3 A assistncia sade prevista nesta Lei ser disponibilizada pelo Sistema IPASGO Sade, mediante credenciamento terceiros, segurados e contrato fsica em de ou prestao jurdica, a de servios com pessoa do vedada outros qualquer clientes

discriminao por parte dos credenciados no atendimento aos IPASGO relao consumidores.

Se diz outros clientes consumidores, porque os usurios do IPASGO-Sade tambm o so. Em verdade, consumidor toda pessoa que adquire bens ou servios, como destinatrio final, agindo com vistas ao atendimento de uma necessidade prpria ou de outrem e no para o desenvolvimento de uma outra atividade negocial. Os usurios do IPASGO-Sade so consumidores porque utilizam o servio em benefcio de si mesmos ou de dependentes, sem interesse econmico. De acordo com Antnio Joaquim Fernandes Neto:

(...) o beneficirio do plano de sade um consumidor e deve ser tratado como tal. O status de consumidor importante devido proteo especial que a este outorgada pelo sistema jurdico. A busca da igualdade entre os sujeitos de direito de pessoas motiva que, o por legislador causa de a sua estabelecer categorias

situao especfica, sujeitam-se a regime diferenciado. o

5 caso do consumidor, cuja vulnerabilidade presumida .

A vulnerabilidade dos consumidores do IPASGO-Sade notria. De um lado, h o cidado goiano que trabalha para o Estado e seus familiares. De outro, a uma autarquia de grande poderio jurdico, balizada pelo prprio Estado de Gois, empregador do primeiro. Assim, comum e at pblico e notrio a ocorrncia de inmeras arbitrariedades, como procedimentos que so negados pelo IPASGO mesmo com laudos mdicos comprovando a necessidade deles; descaso de mdicos auditores do IPASGO-Sade para com os seus consumidores; mdicos, clnicas e hospitais credenciados que, por falta do repasse do IPASGO, criam cotas de atendimento aos usurios do IPASGO-Sade ou negam a atend-los, sem que os consumidores possam fazer alguma coisa; reajuste unilateral, desarrazoado e abusivo que prejudica os consumidores. Esta Promotoria de Justia recebe, quase que semanalmente, cidados goianos com reclamao a prestar contra o IPASGO, relatando suas dificuldades e as prticas abusivas perpetradas pela autarquia no que se refere ao servio IPASGO-Sade, razo pela qual esta no a primeira ao proposta contra o IPASGO pelo Ministrio Pblico (IC: Fls tal, tal e tal). justamente pela hipossuficincia, pela vulnerabilidade, pela fraqueza do consumidor que vem o Cdigo de Defesa do Consumidor ampar-lo e auxili-lo, dotando-o de fora jurdica para, em nome do princpio da isonomia, equipar-lo ao fornecedor.
O consumidor de plano de sade est, sob diversos enfoques, em em no visvel mercado a situao de de fragilidade no vulnerabilidade ressalte-se, consumo, apenas, mas

relao

interesses

patrimoniais,

Antonio Joaquim Fernandes Neto, em Plano de Sade e Direito do Consumidor

tambm,

com

mais

intensidade,

em

seus

interesses

6 existenciais (projees da dignidade humana) .

A vulnerabilidade do usurio do IPASGO-Sade fica evidente, outrossim, quando se percebe que a contratao desse servio realizada mediante um termo, disponibilizado para o servidor estadual no momento em que ele admitido no quadro, perguntando se tem ou no o desejo de ser titular do IPASGOSade, no sendo possvel questionar clusulas nem disposies da contratao. Trata-se de contrato de adeso, onde o fornecedor quem estabelece, unilateralmente, as normas destinadas a regular o vnculo jurdico, fixando direitos e obrigaes recprocos7. Ingressando no plano, fica preso s suas prprias leis e regras, tendo pouca ou nenhuma voz diante de algum desequilbrio contratual. Assim, restando provado a caracterizao do IPASGO como fornecedor, a dos seus usurios como consumidores, e do IPASGO-Sade como prestao de servio, triangulariza-se, assim, a relao jurdica de consumo, amparvel pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Temos, assim, de forma esquematizada:

No considerar o IPASGO-Sade servio tpico de seguro amparado pelo Cdigo Defesa do Consumidor colocar o IPASGO em situao jurdica privilegiada, porquanto, s dever ele obedecer s regras da Lei 17.477/2011, que a sua Lei reguladora, e as suas prprias regras, emitidas por atos da prpria autarquia, alterveis a qualquer tempo, em prejuzo aos direitos mais elementares do consumidor, que, como provado, parte hipossuficiente, vulnervel, merecedora do amparo da legislao consumerista.

Leonardo Roscoe Bessa, em Plano de Sade e Direito do Consumidor Idem. Ibidem.

Para finalizar este tpico, jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia e uma especial jurisprudncia do Tribunal de Justia de Gois que, apesar de tratar de outra discusso jurdica, confidencia haver relao de consumo entre o IPASGO e seus usurios:
TJ-GO: "DUPLO GRAU DE JURISDICAO. APELACAO CIVEL VOLUNTARIA. MANDADO DE SEGURANCA. MATERIA DE DIREITO. COMPROVACAO DO ATO ABUSIVO. PROVA PRE-CONSTITUIDA. RELACAO DE CONSUMO. EXTINCAO. INTERVENCAO ABUSIVA DO PROCON. I - TRATANDO-SE DE MATERIA UNICAMENTE DE DIREITO, NAO HA QUE SE FALAR EM AUSENCIA DE PROVA PRE-CONSTITUIDA SE A PARTE IMPETRANTE COLECIONA AOS AUTOS DOCUMENTOS APTOS A COMPROVAR O ATO ATACADO. II - EXTINTO O CONVENIO, DO QUAL ADVINHA RESPONSABILIDADE AO IPASGO DE FORNECER AOS SERVIDORES MUNICIPAIS DE ANAPOLIS A PRESTACAO DE SEUS SERVICOS, EXTINGUINDO-SE A RELACAO JURIDICA DE CONSUMO ENTRE ESTE, O QUE DESLEGITIMA A ATUACAO DO PROCON. III - VIOLA DIREITO LIQUIDO E CERTO DO IMPETRANTE A INTERVENCAO DO PROCON, QUANDO NAO MAIS EXISTE A RELACAO DE CONSUMO ENTRE AS PARTES. APELO E REMESSA CONHECIDOS E IMPROVIDOS." (TJGO, DUPLO GRAU DE JURISDICAO 12032-6/195, Rel. DR(A). ATILA NAVES AMARAL, 1A CAMARA CIVEL, julgado em 30/01/2007, DJe 14954 de 07/03/2007) [grifo nosso]

STJ: AGRAVO REGIMENTAL. PLANO DE SADE. AO DE COBRANA. REEMBOLSO DE DESPESAS REALIZADAS COM ATENDIMENTO EMERGENCIAL. RELAO DE CONSUMO.CARACTERIZAO. RECURSO ESPECIAL. FALTA DE PREQUESTIONAMENTO. SMULAS STF/282 E 356. QUESTO DECIDIDA A PARTIR DA INTERPRETAO DE CLUSULA DO REGULAMENTO DA GEAP E DA ANLISE DAS CIRCUNSTNCIAS FTICAS DA CAUSA. REEXAME. DESCABIMENTO. SMULAS STJ/5 E 7. I - Segundo entendimento desta Corte, a relao de consumo caracteriza-se pelo objeto contratado, no caso a cobertura mdico-hospitalar, sendo desinfluente a natureza jurdica da entidade que presta os servios, ainda que se diga sem carter lucrativo, mas que mantm plano de sade remunerado. (REsp 469.911/SP, Rel. Min. ALDIR PASSARINHO JNIOR, DJ 10.3.08). II - No que se refere alegao de que o CDC no se aplica a contratos firmados antes de sua vigncia, ressente-se o Especial do devido prequestionamento (Smulas do STF/282 e 356). III - Ao reconhecer que a autora teria direito ao reembolso das despesas realizadas com cirurgia cardaca emergencial, a que foi submetida sua dependente no plano de sade, amparouse o Acrdo recorrido na interpretao do art. 42 do Regulamento da GEAP, bem como na anlise das circunstncias fticas da causa, especialmente relacionadas idade avanada da paciente e natureza emergencial do atendimento, questes que no podem ser revistas em mbito de Especial, ante o bice das Smulas 5 e 7 deste Tribunal. IV - Agravo Regimental improvido.

(STJ, AgRg no REsp 900.508/DF, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 25/05/2010, DJe 10/06/2010) [grifo nosso] DIREITO CIVIL. PLANOS DE SADE. COBERTURA. LIMITAO CONTRATUAL/ESTATUTRIA AO NMERO DE SESSES DE QUIMIOTERAPIA. IRRETROATIVIDADE DA LEI N 9.656/98. RELAO DE CONSUMO. NATUREZA JURDICA DA ENTIDADE. DESINFLUNCIA. ABUSIVIDADE DA RESTRIO. I - "A relao de consumo caracteriza-se pelo objeto contratado, no caso a cobertura mdico-hospitalar, sendo desinfluente a natureza jurdica da entidade que presta os servios, ainda que se diga sem carter lucrativo, mas que mantm plano de sade remunerado" (REsp 469.911/SP, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JNIOR, DJe 10/03/2008). II - Reconhecida a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, impende reconhecer, tambm, a abusividade da clusula contratual/estatutria que limita a quantidade de sesses anuais de rdio e de quimioterapia cobertas pelo plano. Aplicao, por analogia, da Smula 302/STJ. Recurso Especial a que se nega provimento. (STJ, Resp 1115588-SP, STJ, Terceira Turma, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJU 16/09/2009). [grifo nosso]

4 DA INCONSTITUCIONALIDADE DA DISCRIMINAO ESTABELECIDA NA LEI ESTADUAL 17.477/11 A Constituio Federal, como cedio, a Lei Maior do Ordenamento Jurdico, devendo todas as outras normas do Direito brasileiro submeterem-se aos seus ditames sob pena de serem declaradas inconstitucionais. A inconstitucionalidade , de acordo com Jorge Miranda, exatamente
a relao que se estabelece entre uma coisa ela ou a Constituio compatvel, e outra cabe ou coisa no no um seu comportamento que lhe est ou no conforme, que com no que sentido8.

apud MENDES, Gilmar Ferreira, COELHO, Inocncio Mrtires, BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 2 Edio. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 1001.

Para garantir a supremacia da Constituio, o Ordenamento Jurdico brasileiro prev dois mecanismos de controle de constitucionalidade: o controle difuso e o controle concentrado. O controle difuso de constitucionalidade, tambm chamado de controle incidental ou concreto de constitucionalidade, , de acordo com o ministro Gilmar Mendes, uma modalidade de controle admitido no Direito brasileiro, exercido por qualquer rgo judicial no curso de processo de sua competncia9. Consiste, em poucas palavras, na anlise da (in)constitucionalidade de norma aplicvel a um caso concreto, podendo ser realizada por qualquer juiz, em qualquer processo. Isto porque, de acordo com o renomado constitucionalista J.J. Gomes Canotilho:
O processo de fiscalizao concreta de normas jurdicas, traduz dos em de designado a tambm do por processo de incidental ou ao judicial de inconstitucionalidade (Richterkla) fiscalizao Uma juiz, norma antes consagrao juzes direito (judicial material, caso review) formal concreto ou de

relativamente a normas a aplicar a um caso concreto. desconformidade decidir procedimental com a constituio nula, devendo o qualquer acordo com esta norma, examinar se ela viola normas e princpios da constituio. Dessa forma, os juzes tm 'acesso direto constituio', cuja aplicando ou foi desaplicando normas inconstitucionalidade

impugnada.10 (grifo nosso)

Assim, o juiz detm o poder de, em qualquer processo, fiscalizar a constitucionalidade das leis aplicveis ao caso, para declar-las incidentalmente inconstitucionais, se for o caso, j que no pode ser obrigado a aplicar lei inconstitucional nos casos em que decide.
9

Cf. MENDES, Gilmar Ferreira, COELHO, Inocncio Mrtires, BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 2 Edio. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 1067. CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional. Portugal: Almedina, 1991, p. 1056-1057.

10

No caso em comento, temos que o julgador dever utilizar do controle incidental, j que a ao discriminatria do IPASGO de excluir do Programa de Apoio Social (PAS) mais da metade de seus consumidores aqueles dependentes inscritos fora do grupo familiar do titular, bem como os usurios titulares inscritos na condio de ex-servidores e conveniados e todos os respectivos dependentes pertencentes fora do grupo familiar - encontra amparo pela Lei Estadual n 17477/11, que trata do IPASGO-Sade, como se pode perceber dos dispositivos a seguir:
Art. 48. O usurio do Sistema IPASGO Sade realizar o pagamento de parte das despesas com consultas, mbito exames complementares, a ttulo (trinta de de servios ou em do procedimentos, inclusive em odontologia, realizados em ambulatorial, de de at tabelas coparticipao, cento) do adotadas percentual constante IPASGO. coparticipao ato normativo 1 pode interno ativo caso Excepcionalmente, ser e, ou a reduzido, somente inativo caso, o nos para e o valor casos da de 30% por valor

procedimentos

tratamentos crnicos e ou onerosos, assim definidos em servidor do em pblico estadual dependentes levando-se

grupo familiar, mediante prvia e obrigatria avaliao socioeconmica, considerao, entre outros fatores, a renda familiar e o valor das despesas do titular, conforme procedimento administrativo constante do Programa de Apoio Social. 2 O Programa de Apoio Social,

conforme estabelecido neste artigo, institudo para atendimento exclusivo ao servidor pblico estadual e respectivo grupo familiar e, como benefcio de natureza patronal, no integra o rol de servios de assistncia sade. 3 O benefcio da reduo do valor da coparticipao no alcana os dependentes inscritos

fora do grupo familiar do titular, bem como os usurios titulares nossos] inscritos na condio de ex-servidores e conveniados e todos os respectivos dependentes.[grifos

Os trechos negritados de tais dispositivos so inconstitucionais, seja pelo parmetro da Constituio Federal, seja pelo da Constituio Estadual de Gois. Isto porque os dispositivos estabelecem uma discriminao injustificvel entre consumidores em situaes idnticas, deixando a mngua inmeros consumidores, incapacitados de cobrir a coparticipao de 30% do valor de procedimentos de alto custo. A igualdade princpio insculpido no artigo 5, caput, da Constituio Federal, que estabelece que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza. Historicamente, Aristteles vinculou a ideia de igualdade ideia de justia, ao afirmar que a igualdade s poderia ser satisfeita se se tratassem os iguais de maneira igual e os desiguais de maneira desigual. Neste sentido, j afirmou Jos Afonso da Silva que so inconstitucionais as discriminaes no autorizadas pela Constituio11, afirmando haver duas formas de cometer essa

inconstitucionalidade:
Uma legtimo a favoravelmente em consiste ou detrimento em de outorgar outras benefcio pessoas ou

pessoas

grupos,

discriminando-os

grupos em igual condio. Neste caso, no se estendeu s pessoas ou grupos discriminados o mesmo tratamento dado aos outros. O ato inconstitucional, sem dvida, porque contudo, feriu o princpio e da isonomia. ao O ato , o constitucional legtimo, outorgar

benefcio a quem o fez. Declar-lo inconstitucional, eliminando-o da ordem jurdica, seria retirar direitos legitimamente tribunais. conferidos, Como da o que no funo dos a ento, resolver

inconstitucionalidade
11

discriminao?

Precisamente

SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 21 Edio. So Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 226.

estendendo

benefcio

aos

discriminados

que

solicitarem perante o Poder Judicirio (...) A outra forma de inconstitucionalidade revela-se em se impor obrigao, dever, nus, sano ou qualquer sacrifcio a pessoas ou grupos de pessoas, discriminando-as em face de outros na mesma situao que,
12

assim,

permaneceram em condies mais favorveis.

No caso em tela, comete-se a primeira das inconstitucionalidades mencionadas por Jos Afonso. Fere o princpio da isonomia tratar desigualmente consumidores que esto em p de igualdade, concedendo a apenas um grupo de consumidores determinado benefcio. Todos os consumidores do IPASGO-Sade, independentemente de serem titulares, dependentes do grupo familiar, ou dependentes fora do grupo familiar, bem como os usurios titulares inscritos na condio de exservidores e conveniados e todos os respectivos dependentes pertencentes fora do grupo familiar, devem ser consumidores idnticos em direitos, j que possuem deveres iguais. Afinal, todos precisam cumprir com idnticas obrigaes inerentes ao contrato de consumo; alis, a contraprestao mensal devida ao grupo discriminado muitas vezes alcana valores mais elevados para esta categoria de consumidores, j que paga em tabela atuarial e no em porcentagem mensal sobre o valor do vencimento, como os usurios titulares do plano, conforme IC. De modo que devem ser tratados de forma idntica tambm em direitos, sendo que a soluo para o impasse, como explica Jos Afonso da Silva, o Poder Judicirio estender o benefcio ao grupo todo, declarando incidentalmente a inconstitucionalidade dos dispositivos destacados em negrito, em nome do princpio da igualdade, insculpido na Constituio Federal e na Constituio Estadual de Gois. 4.1. DO ENTENDIMENTO CONSOLIDADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE GOIS SOBRE O ASSUNTO

12

SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 21 Edio. So Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 227-228.

O Tribunal de Justia do Estado de Gois j enfrentou inmeros mandados de segurana impetrados por usurios do IPASGO-Sade, em razo do ato coator discriminatrio de no incluso no Programa de Apoio Social ao grupo de consumidores j definidos acima. O entendimento consolidado o de que a conduta indevida, pois fere o princpio da igualdade e, portanto, de direito destes consumidores tambm a iseno da coparticipao. Como exemplo, citamos os seguintes julgados (para ver todos, consultar IC, fl. ):

DUPLO MANDADO PAS. DE

GRAU

DE

JURISDIO EM

APELAO

CVEL

EM

SEGURANA. DA do

ANLISE

CONJUNTO.

IPASGO-SADE. Sopesadas e ofensa as a

SEGURADO CONVENIADO. INSCRIO NO PROGRAMA DE APOIO SOCIAL ISENO CO-PARTICIPAO. constitui peculiaridades caso, ilegalidade

direito lquido e certo do recorrido, passvel de reparo via mandado de segurana, a negativa de seu pedido de iseno da co-participao, bem como de sua inscrio no PAS - Programa de Apoio Social do IPASGO fere os princpios constitucionais da isonomia e dignidade da pessoa e humana, ao por criar a discriminao sentido, 24), no h qual dada em desproporcional inclusive, decidiu pela que irrazovel da Lei padece REMESSA impor

segurados em situaes idnticas, tratamento distinto. Neste precedente o 7 d da Corte Especial 339067com de a vcio desigual E (Incidente de Arguio de Inconstitucionalidade n redao cidados Lei 16.474/2009, similar. do

14.081/02,

inconstitucionalidade,

porquanto

tratamento

situao

APELAO

CONHECIDAS, PORM IMPROVIDAS. (TJGO, DUPLO GRAU DE JURISDICAO 15497475.2010.8.09.0112, Rel. DR(A). EUDELCIO MACHADO FAGUNDES, 1A CAMARA CIVEL, julgado em 14/02/2012, DJe 1010 de 24/02/2012) (grifo nosso) APELAO CVEL EM MANDADO DE SEGURANA. INCLUSO DE SEGURADO NO PAS - PROGRAMA DE APOIO SOCIAL DO IPASGOSADE. ADMISSIBILIDADE. PRECEDENTES DESTA CORTE. I - da jurisprudncia assente na Corte que o beneficirio que atende os requisitos exigidos na lei prpria, por ser exservidor pblico e portador de cncer, tem, por isso, direito lquido e certo de sua incluso no Programa de Apoio Social do IPASGO, sendo justificvel a iseno integral do pagamento das guias necessrias realizao de seu

tratamento (DGJ n 90131-83.2009.8.09.0000). II - In casu, constitui ilegalidade e ofensa a direito lquido e certo do segurado, passvel de reparo via Mandado de Segurana, a negativa de seu pedido de iseno da co-participao, bem como de sua inscrio no PAS - Programa de Apoio Social do IPASGO, uma vez que restou demonstrado que o mesmo detentor dos requisitos exigidos para fazer jus ao benefcio. APELAO CVEL EM MANDADO DE SEGURANA CONHECIDA E PROVIDA. SEGURANA CONCEDIDA. (TJGO, APELACAO CIVEL EM MANDADO DE SEGURANCA 227577-09.2008.8.09.0051, Rel. DES. ALMEIDA BRANCO, 4A CAMARA CIVEL, julgado em 31/03/2011, DJe 800 de 14/04/2011) AGRAVO DE INSTRUMENTO. MANDADO DE SEGURANA. SADE. CONCESSO DE LIMINAR. QUIMIOTERAPIA. INCLUSO NO PROGRAMA DE APOIO SOCIAL DO IPASGO. I- Os usurios do Ipasgo contribuem para a manuteno do sistema e tm o legtimo interesse em discutir a negativa da entidade em prestar os servios de sade, mas no possvel colocar suas vidas em risco pela ausncia de tratamento sob a desculpa de que seria necessrio o findar do processo judicial a fim de definir as obrigaes de cada um. II- Se h fundamentos relevantes para a concesso da medida ante as provas da doena da substituda processual e de sua necessidade em receber tratamento quimioterpico, alm da negativa do agravado em fornec-lo, cabvel a concesso de liminar, sem a qual o mandado de segurana restaria intil (art. 7, III, da Lei n. 12.016/2009). RECURSO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO CONHECIDO E PROVIDO. (TJGO, AGRAVO DE INSTRUMENTO 40662258.2010.8.09.0000, Rel. DES. JOAO UBALDO FERREIRA, 1A CAMARA CIVEL, julgado em 22/02/2011, DJe 772 de 03/03/2011

H, inclusive, precedente de arguio de inconstitucionalidade (N. 339067-24.2010.809.0000 (201093390670)) perante a corte especial do Tribunal de Justia, cujo entendimento acordado est no Inqurito Civil. Abaixo, a ementa:
ARGUIO DE INCONSTITUCIONALIDADE. CONTROLE INCIDENTAL. 7 DA LEI 14.081/2002, COM REDAO DADA PELA LEI 16.474/2009. REDUO DO VALOR DA CO-PARTICIPAO AO SERVIDORES CONVENIADOS DO IPASGO-SADE. Uma vez demonstrado no bojo dos autos que os conveniados do IPASGO-SADE contribuem com valores iguais ou at superiores aos efetuados pelos usurios servidores estaduais, a reduo do valor da coparticipao somente para os servidores pblicos estaduais fere os consagrados princpios constitucionais da equidade isonomia, criando discriminao desproporcional e irrazovel ao impor a segurados em situaes idnticas, tratamento distinto. Arguio de inconstitucionalidade procedente.

No entanto, apesar de ciente do entendimento do Egrgio Tribunal de Justia deste Estado, a nova Lei Estadual que regulamenta o IPASGO-Sade, a Lei Estadual n 17.477/11, posterior a Lei 14.081/2002, repetiu os dispositivos inconstitucionais no seu artigo 48, 1 a 3, j supramencionados. Por isso, a conduta discriminatria do IPASGO se sustenta em dispositivo j remansosamente tido por inconstitucional pelo Tribunal de Justia de Gois, razo pela qual deve ser coibida, obrigando-se a autarquia a estender o benefcio do PAS a todos os consumidores e no s aos titulares e dependentes do grupo familiar.

5 DO DESRESPEITO AO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR (CONDUTA ABUSIVA) Os contratos de adeso formulados pelo IPASGO devem respeitar os princpios consumeristas da boa-f, lealdade, transparncia, equidade, no podendo estabelecer clusulas distintas para consumidores numa mesma situao. Vejamos. O IPASGO, como demonstrado no tpico 3, formula contrato de consumo do tipo adeso com os consumidores, cujo objeto da contratao o plano de sade Ipasgo-Sade. Um contrato de adeso aquele que, de acordo com o Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas competente fornecedor consumidor tenham ou de sido aprovadas ou pela autoridade pelo que o sem estabelecidas produtos possa unilateralmente servios, ou

discutir

modificar

substancialmente seu contedo.

H, assim, uma imposio unilateral da vontade do fornecedor, j que o consumidor no participa da formao do contrato, apenas o ratifica. De acordo com Cristiano Heineck Schmitt,

Nota-se, em seu bojo [contrato de adeso], a variante massa, da assim impessoalidade. considerados, tendo em (...) so vista Os a contratos a de dirigidos que todos

indistintamente, (...) no

massificao conhecidos em gerais

provoca a despersonalizao das relaes contratuais. Contratos-padro contratos (estandardizados), seguem direito ingls como standard que contracts, so, clusulas

sntese,

preestabelecidas pelo fornecedor, sempre observando um padro nico de redao (grifo nosso)

No se nega que a estandardizao contratual seja essencial para o funcionamento de empresas que mantm um grande nmero de contrataes no curso de seus negcios. No entanto, tais contratos devem, por essncia, ser idnticos quanto ao seu contedo, em se tratando de consumidores numa mesma situao, contratantes de um mesmo servio, pois seno estar-se-ia discriminando indevidamente os consumidores. Deste modo, o consumidor em idnticas condies tem direito ao mesmo contrato de adeso e ao mesmo preo do servio. E a conduta do IPASGO fere este direito do consumidor, porque acaba estabelecendo clusulas e preos diferentes, ao obrigar que os segurados fora do grupo familiar paguem o valor da coparticipao em procedimentos de alto custo. assim que entende o Cdigo de Defesa do Consumidor. O artigo 51, IV, diz que so nulas clusulas que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, estabelecendo obrigaes incompatveis com a equidade.
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as (...) IV inquas, estabeleam que obrigaes o consideradas consumidor em abusivas, coloquem clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que:

desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade;

que, pela vontade do diploma consumerista, o fornecedor de produtos e servios no possui ampla liberdade de contratao, conforme se poderia pensar. Tanto verdade que o Cdigo de Defesa do Consumidor, alm de estabelecer proibies como a constante do pargrafo anterior, estabelece outras tantas, dentre as quais, por exemplo, a impossibilidade de se recusar a venda de bens ou a prestao de servios a quem diretamente se disponha a adquiri-los mediante pronto pagamento (art. 39, IX) e recusar atendimento s demandas dos consumidores, na exata medida de suas disponibilidades de estoque (art. 39, II). Assim, o direito constitucional igualdade, como princpio nuclear do Ordenamento Jurdico, no deixa de estar presente tambm nos contratos regidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor e deve ser observado obrigatoriamente pelos fornecedores. Alm disso, constitui prtica abusiva exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva (art. 39, V). Presume-se exagerada, de acordo com o prprio Cdigo, a vantagem que restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes natureza do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou equilbrio contratual (art. 51, 1, II) ou se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato (art. 51, 1, III). No caso em comento, exigir do consumidor que cumpra com a coparticipao de 30% para procedimentos de alto custo ameaa o prprio objeto do contrato, j que o consumidor do IPASGO-Sade, embora tenha contratato o mesmo e pague parcelas mensais, no poder usufruir de seus servios. Alis, assim que entende a Agncia Nacional de Sade Suplementar, autarquia federal que fiscaliza e regula a atividade das operadoras de plano de sade privado. Dispe a CONSU n 08 desta agncia (IC: fl.):

Art. 2 Para adoo de prticas referentes regulao de demanda (...) VII - estabelecer co-participao ou franquia que caracterize financiamento integral do procedimento por parte do usurio, ou fator restritor severo ao acesso aos servios; (grifo nosso) da utilizao dos servios de sade, esto vedados:

Por fim, faz-se tambm importante falarmos da boa-f objetiva, prevista no artigo 51, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor. A boa-f objetiva , talvez, o mais importante princpio do direito contratual contemporneo. Da boa-f objetiva decorre o dever de cooperao. Pondera Paulo Luiz Netto Lobo13:
Alm dos tipos legais expressos de clusulas abusivas, o Cdigo de Defesa do Consumidor fixou a boa-f como clusula geral de abertura, que permite ao aplicador ou intrprete o teste de compatibilidade das clusulas consumo. ou condies gerais dos contratos de

O que vem a ser a boa-f objetiva? o dever, imposto a quem quer que tome parte na relao negocial (fornecedor), de cooperar para o bom termo da relao obrigacional, de agir com lealdade, abstendo-se de condutas que possam esvaziar as legitimas expectativas da outra parte (consumidor), evitando prticas que importem abusos ou leses a direitos. Ora, de grande m-f a imposio do pagamento de coparticipao de 30% do valor de procedimentos de alto custo. cedio que a maioria dos consumidores do IPASGO-Sade so servidores de baixa remunerao, sem condies de custear tais coparticipaes.
13

Deveres Gerais de Conduta nas Obrigaes Civis, in Questes Controvertidas no direito das obrigaes e dos contratos. So Paulo: Mtodo, 2005, p. 80

Por isso, por ferir de morte inmeros princpios e normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, deve o Programa de Apoio Social ser estendido a todos os consumidores do plano.

6 DA INVERSO DO NUS DA PROVA O Cdigo de Defesa do Consumidor, art. 6, inc. VIII, prev a inverso do nus da prova para qualquer ao fundada nas relaes de consumo, bastando para tanto que haja hipossuficincia do consumidor ou seja verossmil as alegaes do autor.
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: (...) VIII a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia

Trata-se de aplicao do princpio constitucional da isonomia (tratar desigualmente os desiguais), pois o consumidor, como parte reconhecidamente mais fraca e vulnervel na relao de consumo, tem de ser tratado de forma diferente, a fim de que seja alcanada a igualdade real entre os partcipes da relao de consumo. Neste sentido a doutrina do Professor Nelson Nery Jnior:
A inverso pode ocorrer em duas situaes distintas: a) quando o consumidor indica quanto a for hipossuficiente; ou do expressa b) na quando norma em for ora verossmil sua alegao. As hipteses so alternativas, como claramente econmica conjuno tcnica comentada. A hipossuficincia respeita tanto dificuldade consumidor poder desincumbir-se do nus de provar os fatos constitutivos de seu direito .
14

14

NERY JNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil Comentado. 4 edio. Editora Saraiva. 1999. p. 1806.

Na relao contratual entre a autarquia e seus consumidores, estes se encontram em estado de hipossuficincia jurdica e ftica, visto que esto em situao de extrema desvantagem. Sobre o momento da inverso do nus da prova por oportuno colacionar a doutrina do Professor Nelson Nery Jr.:
O juiz, do ao receber os no autos para proferir os sentena, autos em

verificando que seria o caso de inverter o nus da prova em favor consumidor, poder baixar diligncia e determinar que o fornecedor faa a prova, pois o momento processual para a produo desta prova j ter sido ultrapassado. Caber ao fornecedor agir, durante a fase instrutria, existncia a demanda. de no sentido de procurar extintivas, o juiz, na demonstrar impeditivas oportunidade a ou de inexistncia de alegado direito do consumidor, bem como a circunstncias impede que modificativas do direito do consumidor, caso pretenda vencer Nada preparao para a fase instrutria (saneamento do processo), verificando a possibilidade de inverso do nus da prova em favor do consumidor, alvitre a possibilidade de assim agir, de sorte a alertar o fornecedor de que deve desincumbir-se do referido nus, sob pena de ficar em situao de

desvantagem processual quando do julgamento da causa

15

Posto isto, por se tratar de relao de consumo (conforme demonstrado no tpico 3) a inverso do nus da prova imperioso, cabendo parte r desconstituir as alegaes fticas e jurdicas consignadas nesta inicial. E no se alegue que, por estarem os consumidores aqui representados pelo Ministrio Pblico, desaparece, s por isso, a hipossuficincia. A hipossuficincia decorre da relao de consumo e continua a existir, no decorrendo de parte processual, at porque o Ministrio Pblico no est tutelando direitos para ele prprio, mas para os consumidores, que precisam da maior proteo possvel para fazer valer seus direitos. assim que entende o Cdigo de Defesa do Consumidor e

15

Idem. Ibidem.

como tem entendido o Superior Tribunal de Justia, jurisprudncia que se utilizar para finalizar mais este tpico:
CONSUMIDOR E PROCESSUAL CIVIL. JULGAMENTO
MONOCRTICO. LEGALIDADE. ART. 557 DO CPC. POSSIBILIDADE DE AGRAVO INTERNO. AO CIVIL PBLICA. MINISTRIO PBLICO. INVERSO DO NUS DA PROVA. POSSIBILIDADE. 1. No h bice a que seja invertido o nus da prova em ao coletiva - providncia que, em realidade, beneficia a coletividade consumidora -, ainda que se cuide de ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico. 2. Deveras, "a defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas" - a qual dever sempre ser facilitada, por exemplo, com a inverso do nus da prova - "poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo" (art. 81 do CDC). 3. Recurso especial improvido. (REsp 951.785/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 15/02/2011, DJe 18/02/2011) PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. OFENSA AO ART. 535 DO CPC. INOCORRNCIA. AO CIVIL PBLICA. ABUSIVIDADE NA COMERCIALIZAO DE COMBUSTVEIS. INVERSO DO NUS DA PROVA A FAVOR DO MINISTRIO PBLICO. POSSIBILIDADE. TUTELA DE DIREITOS E DE SEUS TITULARES, E NO PROPRIAMENTE DAS PARTES DA AO. 1. Trata-se, na origem, de ao civil pblica movida discute pelo recorrido na em face da recorrente de em que se abusividade comercializao combustveis.

Houve, em primeiro grau, inverso do nus da prova a favor do Ministrio Pblico, considerando a natureza consumerista da demanda. Esta 2. Processo Consumidor Civil concluso Nas foi mantida recursais, de que no agravo sustenta o de a instrumento interposto no Tribunal de Justia. razes ao o recorrente ter havido violao aos arts. 535 do Cdigo de (CPC), pois argumento acrdo no recorrido omisso, e 6, inc. VIII, do Cdigo de Defesa do (CDC), Ministrio Pblico hipossuficiente a fim de que lhe se permita a inverso do nus da prova. Quanto a este ltimo ponto, aduz, ainda, haver dissdio jurisprudencial a ser sanado.

3. Em primeiro lugar, de se destacar que os rgos julgadores no esto obrigados a examinar todas as teses e levantadas pelo jurisdicionado em durante um processo ao que judicial, bastando que as decises proferidas estejam devida coerentemente fundamentadas, obedincia determina o art. 93, inc. IX, da Constituio da Repblica vigente. Isto no caracteriza ofensa ao art. 535 do CPC. Precedentes. 4. Em segundo lugar, pacfico nesta Corte Superior o entendimento segundo o qual o Ministrio Pblico, no mbito de ao consumerista, faz jus inverso do nus da prova, a considerar que o mecanismo previsto no art. 6, inc. VIII, do CDC busca dos concretizar a melhor tutela ou processual possvel direitos difusos, coletivos

individuais homogneos e de seus titulares - na espcie, os consumidores -, independentemente daqueles que figurem como autores ou rus na ao. Precedentes. 5. Re curso especial no provido. (REsp 09/08/2011) 1253672/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 02/08/2011, DJe

7 DA CONCESSO LIMINAR DE ANTECIPAO DE TUTELA O artigo 12 da lei 7.347/85 prev hiptese de concesso de liminar em ao civil pblica. O artigo 84, 3 do Cdigo de Defesa do Consumidor prev a possibilidade de concesso da tutela liminarmente pelo juiz, sem que se oua a outra parte. O nosso diploma processual civil prev, em seu artigo 273, de modo genrico, a possibilidade da tutela antecipada, desde que o autor (i) prove a verossimilhana da alegao, fundada em prova inequvoca e que (ii) haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Dessa forma, ampla a possibilidade legal de concesso liminar nesta ao. No caso em tela, h plausibilidade do direito em razo de toda a argumentao jurdica expendida nos tpicos anteriores. H prova inequvoca, pelos documentos acostados inicial e por fatos que, em verdade, so pblicos e notrios, j que o fato de os consumidores do IPASGO-Sade dependentes fora do grupo

familiar e usurios titulares inscritos na condio de ex-servidores e conveniados e todos os respectivos dependentes serem obrigados a pagar a coparticipao de 30%, mesmo em procedimento de alto custo, de conhecimento geral. O perigo da demora existe, j que trata-se, reitere-se, no s de se estar prejudicando o bem-estar econmico dos consumidores lesados nem o desrespeito to-somente aos princpios da confiana, lealdade e boa-f consumeristas, mas principalmente, em relao proteo integridade fsica, sade e a vida destes consumidores, bens jurdicos relevantssimos e que podem ser afetados com a demora na prestao jurisdicional. Quando se trata de sade, nada pode esperar. Os consumidores prejudicados pela no participao no PAS Programa de Apoio Social so muitas vezes pegos desprevenidos e muitos precisam recorrer ao Sistema nico de Sade. O transtorno causado enorme e determinadas doenas, como o cncer que requer a quimioterapia, procedimento de alto custo precisa de tratamento rpido, que no pode esperar os longos meses at a prestao jurisdicional definitiva, sob pena de, a depender do SUS, de fato, resultar na morte destes consumidores. Por isso, urge a concesso da liminar, para que se evitem danos irreparveis ou de difcil reparao. 7.1 DA MULTA NO CASO DE

DESCUMPRIMENTO DA LIMINAR OU DA SENTENA E DO SEU VALOR EM R$ 100.000,00 Para que as decises judiciais (liminares ou de mrito) sejam cumpridas, notadamente, tratando-se de obrigao de fazer e no fazer, faz-se necessrio a aplicao de multa liminar ou uma astreinte. Trata-se de uma coao de carter econmico, com objetivo de dissuadir o devedor inadimplente a fim de que este cumpra a obrigao. Em verdade, a imposio de obrigao de fazer (ou no fazer) s tem efetividade prtica com a imposio de multa diria.

O fundamento legal da imposio pecuniria encontra-se no artigo 84, pargrafo 4 do CDC, verbis:
Art. cumprimento de 84 Na de ao que ou tenha no por objeto o o

obrigao

fazer

fazer,

juiz

conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (...) 3. Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru. 4. O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, do impor multa for prazo diria razovel ao ru, ou o independente com cumprimento de a do pedido autor, fixando se suficiente compatvel

obrigao, preceito

para

Assim, para que o Estado-Juiz no fique desmoralizado em razo de eventual no cumprimento da liminar ou da sentena, faz-se necessria a fixao de multa pecuniria para o efetivo cumprimento dos pedidos. O pedido de multa de R$ 100.000,00 por cada leso ao consumidor justifica-se, j que pode ser mais interessante economicamente autarquia descumprir eventual liminar que fixe multa menor, j que a coparticipao alcana, muitas vezes, altas cifras, de milhares de reais. 8 DO DANO MORAL COLETIVO O dano moral coletivo constitui, segundo Carlos Alberto Bittar Filho, a injusta leso da esfera moral de uma dada comunidade, ou seja, a violao antijurdica de um determinado crculo de valores coletivos16.

16

BITTAR FILHO, Carlos Alberto. Dano moral coletivo. Revista de Direito do Consumidor, n. 12

Somente a condenao da autora em dano moral coletivo poder coibir os abusos que esta autarquia recorrentemente pratica perante seus consumidores. No caso em tela, o IPASGO discrimina metade dos consumidores do IPASGO-Sade, ferindo direitos coletivos, que dizem respeito valores sagrados sociedade, como a vida, a sade, a integridade fsica, a igualdade e isonomia, a boaf, a transparncia, a lealdade contratual e isonomia contratual. O Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece princpios que devem nortear as relaes de consumo, princpios estes que definem direitos difusos, quais sejam, a boa-f e lealdade contratuais, a transparncia, a informao, a igualdade e isonomia contratuais. So bens de natureza transindividual, j que no dizem respeito apenas a um ou outro consumidor: dizem respeito sociedade de consumo, que preza tal crculo de valores. O desrespeito aos direitos dos consumidores e dos princpios acima destacados afeta todo o agrupamento social, porque gera uma crise cujas dimenses extrapola o das partes, criando um alvoroo que s pode ser devidamente reparado mediante condenao em dano moral coletivo. O reconhecimento constitucional dos direitos coletivos fruto das transformaes operadas nos principais sistemas jurdicos contemporneos, de modo que o modelo individualista foi cedendo espao para uma viso coletiva do fenmeno jurdico, no s no que diz respeito aos direitos e interesses, como tambm fenmeno da violao a estes direitos e interesses (dano moral coletivo). Nesta esteira, Hctor Valverde Santana alega que
A materiais e coletividade imateriais titular de pelo valores sistema

protegidos

jurdico, mas que no se confundem com o patrimnio material ou moral dos indivduos que a compe. Existem valores prprios da coletividade, dentre da tais outros como a dignidade, honra, bom nome, reputao, tradio, paz, tranquilidade, relacionados liberdade, aos direitos aspectos O personalidade.

reconhecimento legal da coletividade como titular de bens imateriais valiosos conduz afirmao de que o sistema jurdico tem mecanismos prprios de preveno

reparao a
17

das busca

leses da

aos

mesmos, dos

admitindo-se, danos morais

portanto, coletivos.

reparao

Por ferir um crculo de valores coletivos,

dispensa-se coletivo, razo porquanto a no prova se direta do dano moral com a

configura

apenas

verificao da dor da coletividade, mas presume-se em da demonstrao

18

do fato

violador dos

valores

coletivos .

Por

estar

robustamente

provado

conduta

discriminatria, faz-se necessrio a condenao da autarquia em dano moral coletivo, para que a sua conduta abusiva coletividade, conduta j de longa data, seja, de certa forma, reparada, j que o montante revertido ao Fundo Estadual de Defesa do Consumidor, fundo criado pela Lei Estadual n 12.207/93. Tal fundo gerido por rgos de defesa do consumidor do Estado de Gois e tem por finalidade gerar programas de educao para o consumo em todo o Estado de Gois e aparelhar rgos de defesa do consumidor (Procons Municipais, Delegacias de Defesa do Consumidor, Procon Estadual, entre outros). Somente a aplicao destes recursos na defesa da prpria sociedade de consumo ser capaz de minimizar os danos morais sofridos pela comunidade de consumidores goianos ao

17

SANTANA, Hctor Valverde. Dano moral no Direito do Consumidor. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009. SANTANA, Hctor Valverde. Dano moral no Direito do Consumidor. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009.

18

longo destes anos e inibir os fornecedores a perpetrarem novas prticas abusivas. Por fim, o entendimento dos Tribunais Superiores. Smula do Supremo Tribunal Federal j reconhece:
Smula 227. A pessoa jurdica pode sofrer dano moral".

A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, atenta igualmente a esta realidade jurdica, tem reconhecido o dano moral coletivo, mormente em causas que versem sobre direitos coletivos advindos das relaes de consumo, conforme arestos seguintes:
RECURSO CONSUMIDOR COM ESPECIAL DANO MORAL COLETIVO E

CABIMENTO - ARTIGO 6, VI, DO CDIGO DE DEFESA DO REQUISITOS DE RAZOVEL SIGNIFICNCIA DE REPULSA SOCIAL - OCORRNCIA, NA ESPCIE - CONSUMIDORES DIFICULDADE DE LOCOMOO PARA EXIGNCIA SUBIR MEDIDA LANCES ESCADAS ATENDIMENTO

DESPROPORCIONAL E DESGASTANTE - INDENIZAO - FIXAO PROPORCIONAL - DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL - AUSNCIA DE DEMONSTRAO - RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO. I - A dico do artigo 6, VI, do Cdigo de Defesa do Consumidor de tanto de clara por ordem ao possibilitar morais o aos cabimento indenizao danos

consumidores, coletivamente.

individual

quanto

II - Todavia, no qualquer atentado aos interesses dos consumidores que pode acarretar dano moral difuso. preciso que o fato transgressor seja de razovel significncia verdadeiros e desborde os limites da tolerabilidade. Ele deve ser grave o suficiente para produzir sofrimentos, intranquilidade

social

alteraes

relevantes

na

ordem

extrapatrimonial coletiva. Ocorrncia, na espcie. III - No razovel submeter aqueles que j possuem dificuldades de locomoo, seja pela idade, seja por deficincia fsica, ou por causa transitria, situao desgastante 23 degraus, em de subir agncia lances de bancria escadas, possui exatos que

plena capacidade e condies de propiciar melhor forma de atendimento a tais consumidores. IV Indenizao moral coletiva fixada de forma proporcional e razovel ao dano, no importe de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais). V - Impe-se reconhecer que no se admite recurso especial pela alnea "c" quando ausente a demonstrao, pelo recorrente, das circunstncias que identifiquem os casos confrontados. VI - Recurso especial improvido. (REsp UYEDA, TERCEIRA 1221756/RJ, TURMA, Rel. em Ministro MASSAMI DJe julgado 02/02/2012,

10/02/2012) (grifo nosso) CIVIL COLETIVA. E PROCESSUAL DE CIVIL. AO DE CIVIL ENERGIA NEXO DE

INTERRUPO ATIVA DO

FORNECIMENTO

ELTRICA. OFENSA AO ART. 535 DO CPC NO CONFIGURADA. LEGITIMIDADE DE INDENIZAR. 1. debatem, no Cuida-se essencial, de a Recursos legitimao Especiais para agir que do MINISTRIO PBLICO. CAUSALIDADE. SMULA 7/STJ. DANO MORAL COLETIVO. DEVER

Ministrio Pblico na hiptese de interesse individual homogneo e a caracterizao de danos patrimoniais e morais de coletivos, Firmino, evento e nos decorrentes culminando entre de com a frequentes falta de interrupes no fornecimento de energia no Municpio Senador Esse eletricidade nos dias 31 de maio, 1 e 2 de junho de 2002. causou, outros de prejuzos gneros e nas eltricos; materiais alimentcios residncias; morais, danificao perecimento de

estabelecimentos

comerciais

equipamentos

suspenso

do

atendimento

no

hospital

municipal;

cancelamento de festa junina; risco de fuga dos presos da cadeia local; e sentimento de impotncia diante de fornecedor que presta com exclusividade servio considerado essencial. (...) 5. O dano moral coletivo atinge interesse no patrimonial de classe especfica ou no de pessoas, uma afronta ao sentimento geral dos titulares da relao jurdica-base. 6. O acrdo estabeleceu, luz da prova dos autos, que a interrupo no fornecimento de energia eltrica, prestao dano moral em do virtude servio, coletivo, a da tem precria o condo da qualidade de prova afetar da da o sua

patrimnio moral da comunidade. Fixado o cabimento do reviso efetivao no caso concreto e da quantificao esbarra na Smula 7/STJ. 7. O cotejo do contedo do acrdo com as disposies do CDC remete sistemtica padro de condenao genrica e liquidao dos danos de todos os muncipes que se habilitarem para tanto, sem limitao queles a sanar. 8. Recursos Especiais no providos. (REsp 1197654/MG, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 01/03/2011, DJe 08/03/2012) (grifo nosso) que apresentaram elementos de prova nesta demanda (Boletim de Ocorrncia). No h, pois, omisso

9. DO PEDIDO 9.1. DO PEDIDO EM SEDE DE LIMINAR Ante o exposto, o Ministrio Pblico requer, em sede de liminar inaudita altera pars:

9.1.1 Que, na defesa do interesse difuso e/ou coletivo stricto sensu e/ou individual homogneo, seja concedida a antecipao de tutela, condenando a r obrigao de fazer, qual seja, incluir desde j no Programa de Apoio Social (PAS) todos os consumidores do IPASGO-Sade que realizarem o pedido, independentemente da condio de titular ou pertencente ao grupo familiar, bastando apenas que o usurio comprove a impossibilidade de arcar com o custo da coparticipao, sob pena de multa de R$ 100.000,00 (cem mil reais) por cada consumidor usurio que tiver sua incluso negada, multa a ser destinada ao Fundo Estadual de Defesa do Consumidor, criado pela Lei Estadual n 12.207/1993; 9.2. DO PEDIDO EM SEDE DE MRITO

Requer, em sede de mrito:

9.2.1 O recebimento da presente petio; 9.2.2 A iseno de custas e emolumentos e outros encargos, nos termos do artigo 87 do Cdigo de Defesa do consumidor e artigo 18 da Lei de ao civil pblica; 9.2.3 A citao da r: Instituto de Assistncia dos Servidores Pblicos do Estado de Gois - IPASGO, pessoa jurdica de direito pblico pertencente ao quadro da Administrao Indireta do Estado de Gois, no formato de autarquia, criada no dia 22 de outubro de 1962 pela Lei Estadual n 4190/1962, inscrita no CNPJ n 01246693000160, localizada na Avenida 1 Radial, quadra F, lote 34, n 586, Setor Pedro Ludovico, CEP 74820-300, na pessoa de seu representante legal;

9.2.4 Que, na defesa do interesse difuso e/ou coletivo stricto sensu e/ou individual homogneo, seja confirmado a liminar, julgando procedente o pedido para condenar a r obrigao de fazer, qual seja, incluir no Programa de Apoio Social (PAS) todos os consumidores do IPASGO-Sade que realizarem o pedido de incluso, independentemente da condio de titular ou pertencente ao grupo familiar, bastando apenas que o usurio comprove a impossibilidade de arcar com o custo da coparticipao, sob pena de multa de R$ 100.000,00 (cem mil reais) por cada consumidor usurio que tiver sua incluso negada, multa a ser destinada ao Fundo Estadual de Defesa do Consumidor, criado pela Lei Estadual n 12.207/1993;
9.2.5 Que, na defesa do interesse difuso, que seja condenado a r IPASGO a pagar a quantia de R$ 10.000,000,00 (dez milhes de reais) por dano moral coletivo, a ser destinado Fundo Estadual de Defesa do Consumidor, criado pela Lei Estadual n 12.207/1993; 9.2.6 A inverso do nus da prova a favor do consumidor nos termos do artigo 6, inciso VIII do Cdigo de Defesa do Consumidor; 9.2.7 A intimao pessoal do autor mediante entrega dos autos nas Promotorias de Justia do Consumidor (12 e 70 ) situadas no edifcio sede do Ministrio Pblico salas T-22 e T-24, localizado na rua 23, lote 15/24, esquina com a avenida B, Jardim Gois, Goinia-GO, de conformidade com o que prescreve o artigo 41, inciso IV, da lei 8.625/93; 9.2.8 Protesta por provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, especialmente, depoimento pessoal dos dirigentes da requerida, oitiva de testemunhas, juntada de documentos, percias, sem prejuzo dos meios que

eventualmente se fizer necessrio completa elucidao dos fatos articulados nessa petio;

D-se a causa, para todos os fins, o valor de R$ 10.000.000,00 (dez milhes de reais).
Goinia, 23 de agosto de 2012.

Murilo de Morais e Miranda Promotor de Justia 12 Promotoria de Justia de Goinia

Defesa do Consumidor

Goiamilton Antnio Machado Promotor de Justia 70 Promotoria de Justia de Goinia

Defesa do Consumidor