El trabajo en la Constitucin

A. Negri (Extrado de M. Hardt, A. Negri. The Labor of Dionysios. Ed. University of Minnesota Press. USA. 1994. Captulo 3) Este trabajo fue publicado originalmente en A. Negri. La forma Stato. Ed. GiacomoFeltrinelli. Miln. 1977. Este ensayo tiene una historia extraa. Fue escrito por Antonio Negri en 1964, pero permaneci sin publicar por trece aos. El autor intent que se lo publicaran, pero en Italia en los 60 no haba un editor de libros, ni siquiera un editor de peridicos que se atreviera a promover una crtica al socialismo desde un punto de vista izquierdista, obrerista y revolucionario. El ensayo de todas maneras circul en una forma manuscrita. Este ensayo desarrolla un argumento marxista desde dentro de la tradicin de la ley pblica Europea, no a travs de una confrontacin ideolgica genrica sino a travs de precisas interpretaciones de los textos e instituciones jurdicas. El ensayo propone una paradoja marxista: lleva adelante una crtica de la disciplina y la explotacin del trabajo y al mismo tiempo reconoce al trabajo no solamente como la base de los procesos sociales de valorizacin sino tambin como la fuente especfica de las estructuras institucionales y constitucionales. El reconocimiento y desarrollo de la profundidad de esta paradojas sirvi en los 60, particularmente en Italia y Alemania, para desmitificar el supuesto humanismo del capital, quizs en una forma ms eficaz, y al menos diferente de las escuelas marxistas estructuralistas del mismo perodo en Francia e Inglaterra en el mismo perodo. Este ensayo tiene mucho en comn, por un lado con el trabajo de Johannne Agnoli, profesor de la Berlin Freie Universitt, y por otro con Mil Mesetas de Gilles Deleuze y Flix Guattari, donde la lucha de la clase obrera se sita en el horizonte de las mquinas de guerra que desafan y destruyen los aparatos institucionales de captura puestos en movimiento por el capital. 1. Introduccin a la problemtica Todas las revoluciones slo han perfeccionado esta mquina, en vez de aplastarla. Karl Marx, El 18 Brumario de Luis Bonaparte, pp. 122. Del futuro de los trabajadores.- Los trabajadores deben aprender a sentirse como soldados. Un honorario, un ingreso, pero no una paga. Frederick Niettzsche, La Voluntad de Poder # 763 Este ensayo se refiere a varios problemas de la ley constitucional y la teora general del derecho, problemas conectados con la redefinicin del Estado contemporneo como un "Estado social", un "Estado planificado", y "un Estado de trabajo". Busca dar cuenta de varias transformaciones que tuvieron lugar en el sistema jurdico de las fuentes, la estructura del Estado, y las concepciones relacionadas de la norma jurdica y la autoridad. La tesis fundamental es que los cambios institucionales, producidos por los cambios polticos subyacentes, no alteraron la naturaleza del Estado burgus, sino que ms bien lo perfeccionaron, adecundolo a los nuevos desarrollos del capital. La

conviccin que subyace en el ensayo y sostiene el anlisis es que las proyecciones de Marx en cuanto la desarrollo del capital han sido verificadas en gran medida.: este hecho confirma la relevancia terica de su mtodo y justifica su uso en este estudio. La Relevancia Constitucional del Trabajo. De la batalla "socialista" al Estado "social", o del Aufhebung del socialismo. Empecemos analizando brevemente un ejemplo especfico que servir como una introduccin a nuestra problemtica general y consideremos la interpretacin y el posicionamiento constitucional de los principios fundacionales de la Constitucin Italiana de 1948."Italia", anuncia el primer artculo de la Constitucin"es una repblica democrtica fundada en el trabajo". Enfrentados a la proclamacin solemne en la fundacin misma del nuevo orden, nadie puede negar que una fuerte influencia subversiva ha podido trepar a la ciudadela ms fortificada de la ya amenazada fortaleza de la economa y poltica burguesa. Esta afirmacin aparentaba ser tan general que era prcticamente inocua. De hecho era continuamente embestida por los inevitables retricos de la Constitucin, por los ineluctables Vctor Hugo del momento, y su potencial poltico subversivo hubiera sido rpidamente aislado de no ser por su conexin con elementos de la Constitucin. En lugar de eso, fue complementada por similares afirmaciones en los artculos 3, 4, y numerosos ms (1) Esta era causa suficiente para reavivar preocupaciones y temores. La interpretacin que prevaleci en el tiempo de la implementacin preliminar de la Constitucin fue la siguiente: tales afirmaciones genricas, aunque establecidas en los encabezamientos de la Constitucin, no podan tener valor normativo. Era solamente un problema de reconocer la importancia del trabajo en la sociedad moderna -ms el reconocimiento de un hecho que una evaluacin, ms una asercin sociolgica que un programa; uno no poda, hablando estrictamente ir ms all de la tonalidad social general de la Constitucin. En aqul tiempo, no haba normas de aplicacin que dieran eficacia concreta a tales afirmaciones constitucionales -y este era un campo de jure condendo, un campo de debate irresuelto y abierto al juego de las polticas abiertas (2) Hoy, con una distancia de 15 aos, el "clima" interpretativo se ha desplazado sustancialmente. Quienquiera que an detecte una perdida "brisa del Norte" en el prembulo de la Constitucin est hipersensible; quien quiera que an se enoje escuchando a los retricos usuales repitiendo declaraciones del deterioro de la Norma es porque es muy irritable. Las batallas Constitucionales (o, inevitablemente, polticas) han cambiado de direccin y han emergido como victoriosos, aquellos que con la rigidez del arreglo constitucional, han enfatizado la normatividad de todas las normas incluidas en ella -y pocos dudan de esto. Si tales normas son llamadas programticas, es solamente porque presuponen una serie de condiciones preliminares a su completa implementacin. La normatividad no ser diluida para dar cuenta de esto; por el contrario los preceptos puestos por estas normas ganarn en eficacia, yendo ms all de la funcin legislativa para investir la entera orientacin del discurso poltico. (Ver Vezio Crisafulli, La Constituzione e le sue disposizioni di principio, en particular pp. 6668) El clima interpretativo es, en cambio, el producto de un profundo cambio poltico y de hbito constitucional que es capaz, aunque muy lentamente, de afirmar su propia hegemona. La entera implementacin de la Constitucin se apoya en los votos de todos -a menos (y esto no es improbable) que los fines mismos requieran otros medios. En breve, si estuviramos inclinados a dudar, en este punto dudaramos de la

adecuacin de los medios a los fines. Paradojalmente, en los ltimos quince aos, la Constitucin se ha embebido tan firmemente en la conciencia de los italianos, juristas y polticos en igual grado, que hoy consideramos bases slidas lo que ayer era sospechoso: sus fundamentos ideolgicos y polticos. Si ellos creyeran que hay necesidad de ir ms all de la Constitucin, ellos lo haran en servicio a esas fundamentaciones! (3) Los artculos 1, 3, y 4 han Estado, implcita o explcitamente en el centro de esta larga batalla constitucional. Ellos tocan el corazn mismo del problema, expresando un contenido inmediatamente ideolgico y poltico. Hoy, el carcter normativo de estos artculos es reconocido en general. Desde los constitucionalistas ms eruditos a los ms naive, la leccin es la misma: el trabajo debe ser el principio constitucional de la Forma-Estado (4) Los artculos 1,3, y 4 contienen no slo una "atribucin de la relevancia constitucional del trabajo" (Giannini, "Rilevanza costituzionale", pp. 3), sino tambin una caracterizacin del mismo "rgimen de la comunidad Estatal y consecuentemente el rgimen de los fines institucionales y tareas de la persona del Estado" (Crisafulli, "Appunti preliminari" pp.163) En breve el trabajo-valor contiene "el elemento fundamental de informacin de la ideologa poltica del acuerdo completo del Estado, y por tanto del elemento constitutivo del rgimen". (Mortati, "Il lavoro nella Constituzione", pp. 153) Si, de hecho, se extiende, el anlisis se extiende para consignar todos los artculos relacionados con este material, reconstruyendo sistemticamente su rigor constitucional, uno puede ver los artculos 1, 3, y 4 constituir la base de una batera normativa coherente: la prefiguracin de un sistema concreto de relaciones sociales y el equilibrio poltico consecuente. Significa esto que los principios ideolgicos fundamentales del socialismo han penetrado hasta el corazn de la Constitucin y ahora florecen ah? En nuestra opinin, esta respuesta no puede ser ms que positiva. De hecho la sustancia de la Constitucin no sera cambiada (slo se le dara un poco ms de color) si la presente formulacin fuera sustituida por una ms ideolgica, como la formulacin largamente acreditada a la Constitucin, "el Estado Italiano es una repblica de trabajadores" a an el tradicional slogan, "una repblica de trabajadores manuales e intelectuales". A pesar de todas las ambigedades (y despus veremos como pueden ser resueltas, en la seccin titulada "De la Constitucionalizacin del Trabajo a su Modelo"), no hay duda que el concepto de Constitucin que es principalmente reconocido es el de trabajo productivo, como componente fundamental de la estructura de la sociedad, y de ah como base de la produccin social. Es un concepto polmico, tanto enfrentado a los estratos sociales privilegiados como a la explotacin capitalista orientada a la acumulacin privada. Esto acertada o errneamente, son considerados los conceptos propios de la ideologa socialista. Es verdad, entonces, que estamos viendo "la liberacin de las fuerzas del trabajo de su explotacin" (5) En este punto, aparece el problema que nos interesa. Dado la presencia reconocida en forma general y la relevancia de una tpico concepto ideolgico y especficamente socialista del trabajo, dada la centralidad e influencia de este concepto dentro de arreglo constitucional completo, Puede la Constitucin Italiana llamarse una Constitucin Socialista? No es suficiente con responder con una referencia al pluralismo de las fuerzas polticas constitucionales que estructuraron el arreglo constitucional en forma dualstica. Tal respuesta o declaracin slo es til en la

historiografa cuando se refiere a la determinacin de un conflicto entre partes o ideologas, que como tal, es efectivo en el nacimiento de una configuracin jurdica. Esta declaracin, es formalmente incorrecta si su intencin es negar que el conflicto dio lugar a una norma jurdica unitaria que funciona ms all de las adversidades que nutrieron su formulacin. La erudicin e interpretacin debieran tomar la unidad y articularla sistemticamente. Uno debiera responder: precisamente porque la Constitucin era dualstica, fue capturada por las fuerzas polticas que emergieron y su aplicacin prctica fue guiada por estos principios ideolgicos. La contradiccin se resolvi porque los socialistas no fueron lo suficientemente fuertes para imponer su interpretacin. An si este escepticismo resoluto pudiera explicar adecuadamente el pasado, lo que es dudoso, no explica el presente. O simplemente nos refiere a otro hecho: que hoy en da este dualismo est efectivamente cerrado y que la Constitucin es y debe ser presentada como un ordenamiento suficientemente unitario y coherente. Este es el contexto en que aparece el problema que nos interesa. Es obvio que aqu no estamos tratando solamente un problema de terminologa. Si ese fuera el problema sera suficiente con aceptar la sugerencia de la teora que define como "social" la Constitucin y el Estado que se estableci despus de la Segunda Guerra Mundial (6) Viendo la ideologa socialista aufgehoben, esto es recuperada y al mismo tiempo sublimada, no en una ms vasta y comprensiva, sino en una "nueva" categora, en una nueva ideologa (precisamente, una ideologa "social") En esta nueva ideologa cohabitaran principios que en otros tiempos se oponan, como la garanta formal de la libertad y la hegemona de los intereses productivos. Ms an, tal sugerencia slo puede ser aceptada cuando la recomposicin conceptual de la contradiccin sirve para llevar atrs la investigacin al nivel de la realidad, encontrando ah justificacin. Permtasenos entonces, proponer la primer aproximacin a una teora alternativa. Nos enfrentamos con la celebracin constitucional del trabajo productivo y los subsecuentes intereses proletarios, y la refiguracin constitucional de un orden burgus en la afirmacin de la libertad formal y la igualdad en la hegemona de los intereses productivos del capital: unos pocos principios socialistas fundamentales y entonces, una Constitucin Social. Cul es la relacin entre estos dos grupos de elementos? Diciendo que el primero ha sido Aufgehoben en el segundo es solo un escamoteo filosfico. En realidad hay dos posibilidades. Quizs el primero fue absorbido en el segundo -pero entonces dada la radicalidad de su efecto y su capacidad totalizante, la Constitucin es indudablemente una constitucin socialista. Esta interpretacin debe ser rechazada en principio. La otra es que estos principios, de la tradicin socialista, han sido transfigurados por la nueva realidad en que estn situados y entonces lejos de representar una fuerza subversiva, sirven para asentar y garantizar algunas de las necesidades primarias del desarrollo econmico y social de la burguesa. La Aufhebung real en este caso se sobreimpone a la Aufhebung terminolgica. Capital Social y Trabajo Social La definicin del capitalismo reformista y su forma presente La configuracin del problema definido arriba debe ser explicado por una anlisis de las relaciones reales que lo condicionan y lo presuponen. A este fin, permtasenos una breve digresin histrica. Hubo un punto a mediados del siglo XIX cuando el concepto

de trabajo, que en su definicin individual, sostuvo el largo proceso de la revolucin burguesa empez a apartarse de ella. La naturalidad del ordenamiento capitalista originario sufri crticas considerables y la racionalidad de su proyecto de acumulacin indefinida fue cuestionado. El sistema universal de las necesidades, descriptas por la economa clsica como la creacin de la libertad y la inmediata satisfaccin de las necesidades humanas ms universales, se revel a s mismo, como Hegel pudiera haber dicho, como el sistema de la pobreza ms radical. Cuanto ms riqueza generaba el trabajo, ms inepto era el sistema en distribuirla, en compensar al trabajo por su esfuerzo. "El trabajo continuamente se transforma en ms absolutamente muerto", escribe Hegel. La habilidad de los individuos continuamente deviene ms infinitamente limitada, y la conciencia de los trabajadores desciende al punto de la extrema ignorancia. La conexin entre los diferentes tipos de trabajo y la masa infinita de necesidades se hace completamente inaccesible, y una dependencia ciega se desarrolla de modo tal que una operacin distante sbitamente bloquea el trabajo de una clase entera de hombres, que entonces no pueden satisfacer sus necesidades y hacen este trabajo intil y superfluo. Aunque la asimilacin de la naturaleza se alcanza ms fcilmente con la intervencin de los eslabones intermedios, estos niveles de asimilacin son infinitamente divisibles y la mayora de los factores que facilitan la operacin contribuyen a una dificultad igualmente absoluta.(Jenenser Realphilosophie, Vol..1 pp. 239) Hegel revela la conciencia de una poca entera. De este punto en adelante, el crecimiento orgnico de la burguesa en su sociedad, en su capital, fue roto. Al grado que la confianza capitalista de la acumulacin continuamente invertida en nuevas zonas de la sociedad, el disfrute del trabajo y el disfrute de sus frutos fueron separados y abstrados a un grado mayor. El modo de produccin determinaba las relaciones de produccin, las extenda y consolidaba en un nivel social. A la socializacin general del trabajo corresponda, con abstraccin de su valor, la alienacin ms general. Lo que la conciencia burguesa revela en una forma filosfica, simplemente deriva del conocimiento de una nueva relacin real, una nueva relacin poltica. De hecho, como contina diciendo Hegel, "necesidad y trabajo, crecieron a este nivel de universalidad, construyen para si mismos.. un enorme sistema de elementos comunes y dependencia recproca, una vida de los muertos que se mueve, que stumbles y que como una bestia salvaje debe ser constantemente subyugada y domesticada (Beherrschung and Bezhmung)" (Jenenser Realphilosophie, Vol. 1, pp. 239-240) (7) An cuando la propia negacin esencial del capital que emerge del proceso capitalista mismo que continuamente crece ms en la medida que el capital se extiende a toda la sociedad, y continuamente crece en forma ms antagonista en la medida que la acumulacin social del capital abstrae el valor del trabajo y los consolida en la sustancia muerta de su propio poder. Un proceso ininterrumpido de lucha se inicia entonces. De un lado, la clase de los capitalistas, los controladores del trabajo abstracto, para poder sobrevivir, deben racionalizar las formas de su control para unificarse en un grado mayor y dominar en mayor grado aquella clase de los proletarios que el propio proceso de concentracin reproduce y agranda. Del otro lado, la clase trabajadora asume el peso entero de la explotacin social sobre s misma: su existencia misma es el signo de una disociacin latente; cada uno de sus movimientos es una subversin potencial; y su

unificacin interna es tanto una funcin negativa del proceso capitalista de desarrollo y una experiencia positiva de las luchas. Es esencial enfatizar aqu la relacin entre reformismo capitalista y lucha de los trabajadores se desarrolla de este punto en adelante en forma permanente. La relacin es un movimiento doble: de un lado el capital, con su objetivo principal de combatir a la clase trabajadora, debe abrirse a concesiones que organicen a la clase trabajadora (como poder -del trabajo) interiormente y homogneamente a la produccin social; del otro lado, la clase obrera, mientras concede al capital el momento parcial y transitorio de la afirmacin econmica, siempre recompone ese momento ms tarde en la continuidad de su propia reunificacin poltica y la siguiente tentativa en el poder revolucionario, siempre dentro pero siempre ms all de la simple determinacin del desarrollo. La relacin doble entre reformismo capitalista y lucha de obreros, nace dentro del capital. Impone al capital un proceso continuo de reestructuracin, diseado para contener su negacin. Debemos destacar an ms el carcter especfico de esta dinmica. El capital est constreido a reabsorber continuamente los niveles determinantes de la negativa de los trabajadores a la alienacin. La reestructuracin interna del capital es al mismo tiempo una demanda de desarrollo y una mistificacin de la respuesta de los trabajadores. Veamos un ejemplo. En 1848 en Francia, la repblica burguesa, rodeada por instituciones sociales, naci como una solucin a un problema interno de la burguesa, llevado por la necesidad de un desarrollo que haba sido previamente bloqueado por privilegios aristocrticos. Naci tambin, como una forma de la integracin burguesa de las instancias proletarias de autogobierno, como una fuerza para contener el monstruo revolucionario que haba aparecido en escena. (Ver Karl Marx, La Guerra Civil en Francia) Desde entonces, cada revolucin burguesa ha tenido una cara proletaria, y cada mediacin poltica de las fuerzas burguesas ha tenido, prcticamente bajo imposicin el nivel de la negativa y lucha de los trabajadores -fue dirigida hacia soluciones necesarias para la mayor concentracin y racionalizacin del poder colectivo de los capitalistas. Cada crisis y cada reestructuracin capitalista revela el potencial subversivo que debe ser contenido, pero al mismo tiempo, inevitablemente, fue empujada hacia delante. Tambin cuando el movimiento organizado de la clase trabajadora naci -en su forma histrica, sus sindicatos y partidos- tom forma dentro del desarrollo del capital y sus instituciones polticas y econmicas. Y solo poda nacer ah. Como un movimiento organizado la clase trabajadora est completamente dentro de la organizacin del capital, que es la organizacin de la sociedad. Sus consignas y sus aparatos ideolgicos y burocrticos son todos elementos situados dentro de la dialctica del desarrollo burgus. Por tanto, la relacin entre la clase trabajadora y su movimiento organizado es doble y ambigua, como lo es la relacin entre la clase trabajadora y el capital. Vara entre momentos de absoluta coincidencia y momentos en los que la presente forma de organizacin, sus slogans, y su ideologa son liquidados con los estadios simples del desarrollo reformista del capital -an cuando hubieran sido impuestos por la clase obrera. Debido a que la clase lleva adelante continuamente su lucha revolucionaria, va ms all de los estadios simples del desarrollo capitalista y, al hacerlo tambin va ms all de las formas histricamente determinadas de su organizacin que son congruentes con estos estadios -para crear formas nuevas, ms avanzadas, ms comprensivas y determinar nuevos objetivos para la lucha de la clase

obrera. El Aufhebung capitalista quema las consignas y la organizacin histrica del proletariado, congelndolos en estadios simples de su propio desarrollo; el Aufhebung de la clase trabajadora quema sucesivamente los estadios del desarrollo capitalista, reproponiendo su ruptura y supersesin. La negativa de los trabajadores a la explotacin capitalista ha venido a cubrir la respiracin entera de la produccin social. La negativa se ha diseminado a travs del campo social exactamente en el mismo grado que el capital, que ha hecho de la fbrica moderna el ms tpico instrumento de su acumulacin, y ha extendido sus dimensiones materiales hasta cubrir la sociedad entera. Los efectos especficos de esta situacin son fcilmente reconocibles. Aqu debemos enfocarnos slo en aquellos efectos que son particularmente relevantes para el objeto de nuestro estudio. En la sociedadfbrica, la distincin entre constitucin econmica y constitucin poltica cae; la unificacin social en el capitalista colectivo, o en el capital social, no requiere ms de ningn tipo de mediacin; la lgica de la acumulacin -su internalizacin jerrquica (en este sentido objetivo), su disciplina, en breve, el trabajo como el proceso en trabajo y un proceso de valorizacin del capital- es entonces asumida dentro del andamiaje de la entera organizacin social del poder. Todas las alternativas privatistas que los capitalistas individuales pudieran expresar son negadas, no por las leyes del desarrollo sino por la ley poltica directamente expresada y efectiva del capital colectivo. El Estado se configura como el rgano del capital colectivo, como el controlador directo de la produccin social. Ms especficamente. Si el antagonismo entre el capital colectivo y el trabajador colectivo es presentado como inmediato y no puede ser ms absorbido por la mediacin poltica de la burguesa, entonces en orden a envolver y directamente controlar a la clase trabajadora a un nivel social, y reducirla a ser slo poder-laboral, el capital tiene que organizar a la clase trabajadora como tal -y paradojalmente, tiene que organizarse a s misma dentro de la clase trabajadora. La "democracia de trabajo" y "la democracia social" ambas residen ah: conforman la hiptesis de una forma de poderlaboral que se niega a s misma como la clase trabajadora y se maneja autnomamente a s misma dentro de las estructuras de la produccin capitalista como poder-laboral. En este punto, el inters capitalista social, que ya ha eliminado las expresiones privatistas y egostas de los capitalistas individuales, intenta configurarse como un comprensivo, objetivo inters social. La celebracin de la sociabilidad y el bien comn, y el renacimiento de un derecho natural de la igualdad y la socializacin son hiptesis ideolgicas de la represin capitalista del antagonismo de clase. Los modelos de socialismo humanitario son asumidos como emblemas de reunificacin. El patriotismo del bien comn en la produccin social es el slogan final del esfuerzo capitalista en la solidaridad. Como soldados, todos los productores son empleados en el sacrificio comn de la produccin en orden a ganar la batalla de la acumulacin (8) Ahora estamos en condiciones de llevar esta digresin hacia una conclusin, retomando el problema en la partida: el Aufhebung paradojal del socialismo en el orden social. La definicin de la dinmica del desarrollo del capital en su relacin con las luchas de clases trabajadoras (un anlisis que continuaremos en la seccin titulada "El Proceso Histrico de Constitucionalizacin del Poder-Laboral en el Desarrollo Capitalista), nos permite asir el mecanismo por el cual los principios socialistas han pasado a la Constitucin Italiana, con un indisputado efecto en su ordenamiento. Ms

an, la definicin del presente nivel de reformismo capitalista en su confrontacin con el nivel del capital social, y de ah en su propuesta de un control democrtico del poderlaboral, nos permite comprender la anulacin de la importacin revolucionaria de estos principios socialistas en la Constitucin. Esta parece ser la realidad de las relaciones polticas que la lucha de clases han producido en Italia en los ltimos quince aos; consecuentemente, en el curso de la lucha las instituciones han sido reestructuradas y las ideologas transformadas. En este proceso, tambin, la relacin de las clases trabajadoras y sus organizaciones histricas han sido modificadas. En las secciones subsiguientes estudiaremos la determinacin simple de este fenmeno, siempre dentro del esquema de la teora general del Estado. Es suficiente por ahora haber visto como los principios socialistas de la democracia del trabajo pueden adecuarse -y en oportunidades parecer obsoletos- a los fines de la acumulacin del capital social. Primera consecuencia: El trabajo como categora burguesa O, de una concepcin formal a una sustancial, concepcin "laborista" de constitucin material. En orden a introducir nuestra problemtica ms completamente debemos referirnos a otras premisas, junto con sus explicaciones y consecuencias, que hemos mencionado slo brevemente hasta ahora. En general, nos gustara revelar el rol particular de la ciencia en esta nueva realidad social y poltica, y para nuestros fines especficos, la ciencia jurdica. Argumentaremos que la ciencia jurdica, triunfa en reflejar correctamente el desarrollo capitalista al mismo grado que la reunificacin de la sociedad y el Estado dentro de la constitucin de la sociedad-fbrica impone un extenuante, si alguna vez concluyente, proceso en busca de hacer que los modelos formales del ordenamiento se adecuen a la realidad de las relaciones productivas que estan directamente forzadas a nivel del Estado. En este punto, tomando nuevamente el ejemplo del rol y la reestructuracin constitucional del "trabajo", podemos hacer una clarificacin til de lo dicho hasta ahora. Las modificaciones constitucionales siguen la maduracin contempornea de las condiciones materiales del desarrollo. Los elementos laboristas de la Constitucin pueden solamente ser elevados y celebrados en el contexto de esta relacin material. Estos elementos contenidos en la Constitucin son indicativos de la presente naturaleza del rgimen Estatal, an si ellos son aufgehoben, con respecto a su definicin genrica previa. Esta nueva caracterizacin de la problemtica nos enfrenta no a un reordenamiento de los elementos formales con respecto a sus condicionamientos materiales, sino a un problema central de la ciencia constitucional: el problema de la relacin entre la fundacin material y la constitucin del orden. La ciencia constitucional ha sido consciente largamente de la centralidad de este problema. En la prctica, ha seguido muy de cerca las modificaciones del contexto social y poltico del ordenamiento. No escondi la importancia de este descubrimiento, entonces, cuando triunf en alcanzar las definiciones de la constitucin material, rigurosamente entendidas como histricamente determinadas y como punto causal histrico de contacto entre derecho y hecho, y entre organizacin jurdica del poder y su estructuracin social -o ms bien, cuando hubo asido la forma constitucional del Estado en el trabajo, precisamente en el sentido que la estructura del ordenamiento y el

poder que organiza el trabajo son rastreados en la expresin del trabajo en un nivel social. Uno podra decir que los tericos constitucionalistas Italianos estaban en la mejor posicin para desarrollar este proyecto. Quizs por el tipo particular de estatismo organicista que tradicionalmente se embrolla, la ciencia constitucional italiana siempre ha sospechado de las posiciones dualsticas en la definicin de la relacin entre forma y materia, notando por el contrario que tales posiciones -tanto de origen idealista-crtico o realista- terminaban paradojalmente negndose a s mismas por medio de la toma de posicin como absoluto del punto de partida (9) Cuando estos tericos se referan al proyecto de redefinir la constitucin material en trminos laboralistas, ya tenan una slida perspectiva monstica que a pesar de estar bien formalizada, provea un til punto de partida. El desarrollo proceda de las siguientes premisas. En forma coherente al rechazo vigoroso del dualismo entre norma y hecho, esta teora se desarroll por un mtodo de exclusin en orden a individualizar "la constitucin material en un fin poltico fundamental, que es: tener valor normativo en tanto sea sostenido y puesto en funcionamiento por la fuerza poltica dominante." (10) La constitucin material no est meramente enraizada en una entidad existente, sino en una realidad ya ordenada a un fin. Esto enfrenta desde el inicio la posibilidad de una concepcin no dualstica de la constitucin. estos tericos, queran entonces envolver en una unidad original tanto los momentos de los condicionamientos existentes del ordenamiento y los elementos con relevancia normativa que resultaban de este ordenamiento. El concepto de "fuerza poltica dominante" parece responder a estas condiciones al grado tal que, imponiendo un orden especial y garantizando la constancia y efectividad del ejercicio del poder, revela y sublima la constancia y efectividad del ejercicio del poder desde el nivel existencial, "una especificacin, en otras palabras, en la posicin de los miembros asociados de la sociedad, en la base de la cual algunos triunfaban en el ejercicio del poder sobre otros de modo tal de obtener obediencia" (Mortati, Constituzione in senso materiale, pp. 75) (11) Es esta nocin suficiente para satisfacer las condiciones planteadas?. Indudablemente el mtodo empleado es correcto: no impone ninguna mediacin bizarra y la nocin no est presentada en una forma ideolgica; en su lugar est rastreada con adecuado criterio, en la realidad. De todas formas no parece suficiente porque la categora poltica no genera por ella misma un criterio sino que es mantenida por una teora del origen del poder y su legitimacin. An ms, el problema de la legitimacin del orden formal no puede ser resuelto con una simple referencia a una realidad definida normativamente. Esto meramente difiere el problema en tanto le falta una especificacin histrica del hecho normativo fundamental; es una solucin que es an cautiva de una postergacin indefinida, tpica del mtodo formalista. Aqu nos estamos moviendo en un crculo vicioso. An cuando comenzamos con el reconocimiento que la norma jurdica no es suficiente para constituir el ordenamiento que le dio origen, terminamos precisamente usando esta norma para definir el hecho poltico, en este caso la fuerza poltica dominante, que ha sido empleada como la fundacin suficiente (12) Un fuerte residuo de formalismo an domina esta posicin. No es coincidencia, por otro lado, que una profundizacin (desde este punto de vista) del concepto de fuerza poltica dominante, una profundizacin entendida como la exclusin de cualquier interpretacin relativista, termina desarrollndose como un concepto de la completitud de las fuerzas polticas actuantes en el ordenamiento.

Concluye, anulando concientemente cualquier determinacin remanente de la relacin existente -en tanto esto est ahora puesto como una totalidad indeterminada de las fuerzas polticas actuantes- configurando a su vez la constitucin material como una simple fundacin y un lmite a la legitimacin formal del poder. An ms, el riesgo de repeticin o duplicacin, est an presente en virtud de una definicin de la fuerza poltica dominante que no es ms extensiva sino intensiva (una aplicacin donde el acento recae en la especificidad de la regla de una fuerza poltica) El modelo sociolgico de la fundacin de la constitucin, por tanto, duplica el concepto de fuerza poltica dominante y corre el riesgo de un relativismo extremo. Entonces, es necesario ir ms all de esta aproximacin y definir la referencia a la dimensin poltica de una manera sustancial, especficamente, revelando, su contenido. Un nuevo acercamiento debiera seguir naturalmente la tendencia interna de la ciencia a resolver su propio problema, que es aqul de definir correctamente el punto de contacto entre norma y hecho, conectando materialmente la organizacin jurdica del poder con la estructuracin social del poder, mientras evita desviaciones formalistas y relativistas. Debemos siempre tener en mente, despus de la crtica de su insuficiencia, las premisas necesarias y correctas ofrecidas al anlisis de la teora de la constitucin material. Cuando constitucin Italiana introduce el concepto de trabajo y lo rastrea centralmente en la realidad social, ofrece entonces a la ciencia constitucionalista ir ms all de este impasse. El anlisis revela que el concepto de trabajo cubre completamente la realidad social, repitiendo sus articulaciones existenciales y normativas. Ahora podemos dar una respuesta adecuada a la pregunta hecha con anterioridad, porque el trabajo provee una fundacin existencial del orden del poder que puede ser jurdicamente organizado en la constitucin formal, animar esta constitucin como un motor en su implementacin (y un lmite en su revisin), y dar orden y unidad a este ordenamiento. Cuando el trabajo llega a ser visto en un nivel social y su organizacin inviste la totalidad de la sociedadfbrica, entonces los prerrequisitos necesarios pueden ser satisfechos. No pueden parecer dualsticos de ninguna manera porque si los procesos laborales invisten la totalidad de la sociedad, entonces el derecho reside enteramente dentro del trabajo. De esta manera las limitaciones de lo genrico y lo relativo de esta concepcin de la que partimos pueden ser eliminados definitivamente porque los procesos laborales -en tanto estn combinados con el proceso de valorizacin capitalista del trabajo- ofrecen a la vez un esquema de la articulacin del poder y una legitimacin inmanente de su ejercicio, a la par con una teora relativa de la inequidad material en la sociedad. Sin esta fundamentacin este fenmeno debera ser mistificado o simplemente asumido acrticamente. Procediendo por este camino, siguiendo y penetrando el desarrollo del capital, la ciencia constitucionalista ha realizado la paradjica Aufhebung de la nocin socialista de trabajo que nosotros inicialmente describimos. No nos debe sorprender que tal nocin haya sido adoptada, transformada, e instrumentalizada en un sistema jurdico de capitalismo dirigido a la acumulacin social. Esa era la lnea maestra, porque el trabajo, como la produccin social capitalista, fue revelado como trabajo abstracto a nivel social, y as determin la serie entera de relaciones de subordinacin que estn implcitas en su naturaleza. Mientras la permanencia de una estructura sustancialmente capitalista de poder es redefinida como democrtica e igualitaria, la exclusividad del

trabajo como valor social (donde encontramos la expresin y realizacin del viejo dicho socialista: "El que no trabaja, no come") acenta en su lugar el carcter abstracto del trabajo y basa las concepciones de democracia e igualitarismo en este trabajo abstracto. No es nuestra intencin negar la profunda transformacin interna, la reestructuracin, y el progreso representado por el capital asumiendo el trabajo como su propia categora constitutiva en un nivel social, y por tanto (como hemos visto) como una categora cientfica. A la luz de esto, nos podemos preguntar si uno puede hablar propiamente de un cambio de rgimen poltico, pero no probar ser til para nosotros. Lo que nos interesa destacar es que esta reforma es todava siempre interna al capital, y que integra los elementos de reformismo socialista en el punto que las seales corresponden a una afirmacin histrica de la sociedad-fbrica. Aunque todo esto sea muy importante para el proceso burgus de emancipacin del trabajo, no tiene nada que ver con la liberacin de la clase trabajadora. Segunda Consecuencia: La ciencia del capital. En realidad, la legitimidad de una aproximacin marxista Estbamos hablando de ciencia. En la prctica de los constitucionalistas vimos a la ciencia seguir y sostener el movimiento reformista del capital al punto de revelar y poner las bases de ordenamiento de la articulacin de su poder en un nivel social en el trabajo. Ahora debemos preguntarnos particular prctica constitucionalista, que no es un fenmeno aislado, no es un sntoma o una manifestacin de un movimiento ms general de reestructuracin de la ciencia jurdica el mundo social y poltico contemporneo, capaz de modificar los mtodos y caractersticas de la ciencia jurdica. Debemos preguntarnos todava ms si el pasaje de una concepcin poltica- formal de la constitucin material a una concepcin laborista-sustancial puede ser descripta en el campo de la ciencia jurdica como un desarrollo comn a varios contextos diversos que durante perodo de tiempo significativamente extenso (13) Como hemos visto, cuando la produccin capitalista inviste a la sociedad entera, considerando esto una mediacin necesaria en el proceso de acumulacin, el capital tiende a ser presentado como el inters social general. Esta generalidad aparece en todos los niveles, disolviendo las viejas anttesis entre intereses particulares de la acumulacin del capitalista y los intereses generales de la sociedad; la produccin capitalista y la sociedad son presentadas en perfecta mediacin. En un nivel social, entonces, la apariencia de generalidad es propuesta como espontnea e inmediata, y es repropuesta por todas las demandas de la vida econmica y poltica. Los trminos de la reestructuracin de la sociedad son dados por el mismo capital, y la igualdad y la democracia son las formas en las cuales la apariencia del inters general del capital es celebrada. En tanto el trabajo viene a representar no slo la llave maestra de la interpretacin del nexo entre produccin y sociedad, sino el valor por el cual el nexo es definido y organizado, en la forma invertida dada por la apariencia capitalista de generalidad. La exclusividad del trabajo como valor productivo es definido en la apariencia de la totalidad del trabajo como un criterio de valorizacin social. Dada esta situacin, la ciencia se puede mover en el reino uniforme de la apariencia social establecido por el capital, por fuera de las lneas de divisin. Su vocacin universalista no tiene necesidad de contrastes "problemticos" para poder afirmarse. Esta ciencia reconoce la apariencia inmediata de la sociedad capitalista, la ve como la

totalidad del proceso de organizacin social, y entonces es capaz de ejercitar una correcta funcin analtica, considerando slo las apariencias, refirindose solo al fenmeno de la sociedad establecida, y evitando la alternativa entre la mistificacin brutal al servicio de interese capitalistas particulares y la dulce utopa en defensa de los intereses sociales generales. Desde que es interior a la sociedad, la ciencia deviene interna al capital mismo. El capital unifica la ciencia de su propia acumulacin y la ciencia de la sociedad -y la ciencia quiere operar en el capital sin renunciar a su propio carcter cientfico. Es cierto que, la unificacin es un proceso, dentro del proceso capitalista de reforma, dentro del movimiento general de la lucha de clases. Es un proceso que a pesar que tiene momentos de clara emergencia, debe ser visto an como una tendencia. El anlisis, por tanto, debe ser conducido mirando al futuro. Como dijo Lenin, quienquiera que busque representar un fenmeno viviente debe enfrentar un dilema, o correr con los tiempos o quedar detrs. No debe ser una sorpresa, que reflejando la realidad la ciencia constitucionalista aparezca como ambigua, y por momentos an inVol.ucrada en las viejas alternativas metodolgicas. (14) En general, el proceso, la necesaria implementacin de la tendencia tiene lugar. Podemos reconocerlo no slo cuando el trabajo est determinado como el elemento que constituye el ordenamiento material bsico del arreglo constitucional y no slo cuando (como una anticipacin, consecuencia, o generalizacin de la hiptesis laboralista) la llamada consideracin ontolgica del derecho constitucional es set forth (ver Loewenstein, Beitrge zur Staatssoziologie, pp. 331 ff), sino tambin y principalmente cuando, en un nivel metodolgico y terico, el largo paso de la reunificacin de la economa y el derecho es llevado a un final, clarificando como las fases intermediarias de la formalizacin de la relacin econmica en la norma jurdica da paso al reconocimiento de la inherencia mutua de la actividad econmica y jurdica. En breve, se asume el trabajo por parte de la ciencia constitucionalista como un elemento constitutivo de la constitucin y por tanto el rgimen del Estado representa una condicin general de la ciencia jurdica. Situndose a s misma en una sociedad reconstituida por la funcin totalizante de la acumulacin del capital colectivo, la ciencia jurdica (como ciencia social) sigue adecuadamente el ritmo constitutivo del poder, identificando sus desarrollos y acompandolos en la doble disciplina de interpretar a la sociedad y crear un sistema. De la forma que procedimos, la legitimidad de una aproximacin marxista a las teoras constitucionalistas est, en nuestra opinin, claramente demostrada. Adems de cualquier eleccin interpretativa de nuestra parte, la ciencia constitucionalista misma, a travs de su desarrollo, prepara un terreno para el anlisis marxista. En este caso no hay riesgo que la teora marxista aparezca como una filosofa general que puede ser aplicada a cualquier cosa, siempre ignorando y reduciendo sus problemas. Aqu las premisas fundamentales de su aproximacin propia ya han sido verificadas por el anlisis jurdico, de la consideracin de la tendencia unificadora de la economa y el derecho a la identificacin del proceso de la valorizacin capitalista del trabajo como un modelo y una fundamentacin de la articulacin social del poder. La aproximacin marxista, por tanto, puede ser aplicada a la especificidad de una serie de premisas no desafiadas en el desarrollo del derecho en esta fase de acumulacin social. Quedan an algunas objeciones a considerar, objeciones que una vez fueron hechas contra el marxismo cuando defini la relacin entre economa y derecho, pero que

ahora, dado la coincidencia de posiciones al respecto, pueden ser hechas contra cualquier ciencia que de alguna manera al medio de produccin social del capital, o ms genricamente en el reino de la economa. La objecin ms general es que la relacin entre el desarrollo econmico y el desarrollo de las estructuras jurdicas no es unvoca sino ms bien equvoco y que esta relacin no puede ser tomada por la ciencia. En particular, algunos sostienen que el desarrollo del capitalismo hacia formas de management social, que ha llegado a ser sustancialmente homogneo, ha generado en su lugar diversos desarrollos institucionales: de un lado hay formas de racionalizacin formalista del derecho, y en la otra hay en su lugar una acentuacin del tradicionalismo jurdico y las formas de su produccin jurdica. Ellos sostienen, contrariamente a la visin de Marx, que cuando ha habido conflictos entre el racionalismo y el tradicionalismo en un nivel capitalista avanzado, el tradicionalismo ha ganado (Ver Max Weber, Economa y Sociedad. Vol. 1, pp. 500-517) Esta crtica parece tomar como adversario solamente una caricatura del argumento marxista (15) La reconfiguracin unilateral del desarrollo capitalista en un sentido racionalista y formal -un desarrollo que responde en su lugar con movilidad continuamente creciente a las demandas de la lucha de los trabajadores- lleva consigo una reconfiguracin unilateral equivalente del proceso de racionalizacin jurdica, que tambin est protegido de las demandas y las determinaciones especficas de la lucha de clases. En lugar del desarrollo real que sigue la interrogacin marxista y que la prctica jurdica no puede obliterar, quiere sustituir un mundo de conexiones formales, y en la articulacin de estas conexiones encuentra contradicciones y ambigedades que atribuye a Marx. En realidad, la univocidad de la relacin puede sostenerse slo si insertamos las series de conexiones entre los fenmenos del desarrollo capitalista y los fenmenos jurdicos en el contexto de las relaciones de produccin, y slo si reconocemos que la lucha de clases es el origen y el motor del desarrollo capitalista. Desde esta perspectiva la univocidad y la determinacin de la relacin no son genricas sino especficas. Es tpico del desarrollo de la concepcin laborista de la Constitucin Italiana, por ejemplo, que est determinada precisamente mediante un esfuerzo en ir ms all de las lagunas y contradicciones de la constitucin formal, precisamente reconociendo que la constitucin formal como tal no es y no puede contener las diversas presiones de las fuerzas polticas y reflejar sus diverso equilibrios sino a travs de un proceso de adecuacin (16) Paradojalmente la objecin recin mencionada no termina contradiciendo la correcta formulacin del problema, sino ms bien confirmndolo en tanto se mantiene stand frente a esas posiciones, tan frecuentes hoy en da, que determinan estticamente la relacin entre el derecho y la economa, por fuera e independientemente de las modificaciones impuestas por la lucha social. Desde este punto de vista, podemos considerar la ineluctable formalizacin del derecho, considerado genricamente, tanto optimista o pesimistamente, como un instrumento tecnocrtico de racionalidad y homogeneizacin capitalista. En la corriente pesimista, tales tendencias llevan a conclusiones que siempre estn en contradiccin con la realidad del desarrollo del derecho en el punto cuando la amplia adaptabilidad del derecho como un instrumento de poder y una funcin cientfica es dada a luz. En la corriente pesimista por otra parte, estas tendencias vienen a definir la relacin como un proceso universal de alienacin pura y simple. En cualquier caso, la falta de atencin a la especificidad de la relacin y

las modificaciones que sufre continuamente en el contexto de la lucha de clases termina por delinear un escenario de relaciones unvocamente mecnicas, y ya sea pesada o apocalpticamente, siempre est mistificando en sus hiptesis de desarrollo y siempre se contradice en la prctica. Esta aproximacin es quizs simplemente una reflexin acrtica de la necesidad capitalista de configurar la sociedad explotada enteramente por el capital como simple objeto de su propia produccin. En la sociedadfbrica, en cambio, el derecho sustancial y directamente es inherente a la economa, cuando esto es apropiadamente entendido como el mundo de las relaciones de produccin y las luchas que lo configuran. La definicin de la relacin especfica entre la economa y el derecho que el mtodo marxista nos posibilita iluminar, nos permitir ahora llevar un anlisis ordenado de los problemas subsecuentes causados por la sublimacin laborista en la Constitucin Italiana y puestos en general por esta relacin. El Estado de los Derechos y el Estado Social Propuesta de estudio de los problemas formales puestos por la concepcin laborista de la constitucin material. Juntando los diversos tpicos que hemos considerado hasta este punto alrededor del tema de nuestra investigacin, estamos ahora preparados para un plan de estudio avanzado que tratar las modificaciones formales del pensamiento constitucionalista, sus reflexiones teorticas, y ms genricamente los problemas formales puestos por la concepcin laborista de la constitucin material. Trabajaremos, por tanto, hacia alguna descripcin, sobretodo una descripcin emblemtica y general, de las consecuencias de la paradjica Aufhebung de la concepcin socialista de trabajo, de modo tal que podamos sacar de ella una imagen aproximada del Estado social: un Estado donde el Aufhebung se realiza. Teniendo en mente esta imagen como hiptesis de bsqueda, seremos capaces de identificar los caracteres de los estudios subsecuentes o, en otras palabras, los planos sobre los que deberemos examinar nuestras hiptesis propuestas. En este marco, nunca podremos destacar con suficiente fuerza la importancia del nfasis laborista en la definicin de la constitucin material. Su relevancia no es slo ideolgica -dado lo que hemos dicho sobre la posicin de la ciencia del capital- trae consigo una serie de consecuencias sustanciales y relevantes. La referencia explcita a la dimensin material del arreglo constitucional es de hecho inmediatamente polmica con respecto a las concepciones formales del ordenamiento constitucional y jurdico, al punto de invertir sus premisas. Por medio de una referencia como esa, el ordenamiento jurdico busca intervenir en la realidad de las relaciones sociales, directamente controlando y reconfigurando esas relaciones. No busca slo adoptarlas como la base inevitable de consideracin jurdica, o seguirlas para "garantizar" la efectividad y certeza de su desarrollo autnomo. El espritu e historia del Estado de los Derechos (Rechtstaaat), ha girado alrededor de la palabra "garanta". El orden econmico y social, confiado a la expresin libre y la coordinacin de las energas capitalistas individuales, debe simplemente ser garantizado por el Estado de los Derechos, el guardin de los derechos individuales y de los medios para que se explayen. Todos estos instrumentos estn dirigidos hacia este fin: Los derechos fundamentales son la sublimacin, y an la sustancia, de los derechos individuales que deben ser garantizados; la divisin de poderes es el medio por el cual la coordinacin de estos intereses se desarrolla de una forma autnoma, en

un nivel social, contra la intervencin del mismo Estado; y el concepto de ley como una norma general y abstracta -y la consecuente subordinacin de la administracin y jurisdiccin de la ley- es el medio por el cul el Estado puede garantizar la vida social de los individuos econmicos, abstrayendo la vida social como si hubiera completado enteramente su propio proceso de autorregulacin, asegurando su certeza y continuidad. El ordenamiento es formal porque aparece como una regla negativa de los intereses sociales en los que el Estado es garante, y porque asume las acciones individuales y su coordinacin libre como el continente autnomo y "natural" de su propia accin. La funcin de reprimir la lucha de la clase trabajadora que el Estado de los Derechos tan alegremente asume, no es contradictoria, como les puede parecer a algunos, sino ms bien es una consecuencia lgica del espritu garanticionista de la individualidad econmica y las condiciones de autorregulacin del proceso - an si este no es muy formal (17) Cuando la materialidad de las premisas constitucionales es revelada de todas formas, estamos ante una nueva imagen de la relacin entre la sociedad y el Estado. El Estado social no es un garante y no asume un ordenamiento formal, aislado de sus proposiciones. No registra negativamente la realidad social, sino ms bien cuestiona a la realidad social y niega sus capacidades de autorregulacin. Considera a los derechos fundamentales no como simples derechos que debe preservar sino como intereses sociales que debe ganar; gobierna positivamente e interviene activamente en la realidad social para construir directamente su propio orden. La ley, como medio de intervencin, es reestructurada por las necesidades del Estado y configurada como un "plan" de construccin del orden social y la reparticin de lo que se produce en sociedad. La ley es vista como el medio de recomposicin de intereses contradictorios. Subordinada a los intereses de la administracin, la ley asume determinada validez y eficacia, contenidos concretos y funciones especiales. La divisin de poderes, si an estuviera en funcionamiento, se transfigura y tiende a ser considerada como medio de articulacin de la reparticin de los poderes entre los grupos sociales, que pueden subsecuentemente ser incorporados dentro de la unidad del Estado en un ininterrumpido poder de recomposicin. Aqu, la relacin entre legislacin y administracin es invertida, mientras la jurisdiccin continuamente descubre una mayor funcin creativa en el lmite entre la validez legal y la verdad concreta del proceso de recomposicin de intereses contrastantes y convergentes. Cuando el Estado revela an ms su naturaleza, definindose a s mismo en trminos laboristas, sus caractersticas primarias son radicalizadas: el carcter materialista del proceso legislativo es acentuado, la transformacin de la divisin de poderes la divisin de poder en la sociedad se hace necesaria, y la divisin de lo pblico de lo privado, si alguna vez resisti su primer redimensionamiento en la sociedad, ahora alcanza una progresiva reduccin. Ms que nada, sobretodo, en el Estado social, con todas sus connotaciones laboralistas, los elementos econmicos de la constitucin social asumen una importancia mayor. La constitucin poltica y jurdica tiende a repetir la constitucin econmica de la sociedad al grado tal que la dimensin material de la produccin social identifica Estado y sociedad. En contraste con el Estado de los Derechos, el Estado social asume la relacin de clases en su corazn completamente. En lugar de la garanta de las condiciones para la autorregulacin econmica del capital, sustituye el proyecto de integrar a las clases y regula el capital globalmente. En este marco,

entonces, la definicin laboralista de la constitucin enfatiza la modalidad del gerenciamiento del capital social y la necesidad de hacer pasar su control poltico a las manos del poder del trabajo social, por medio de un sistema democrtico funcional y eficiente. Precisamente desde este punto de vista el Estado social no es un Estado garante o, si se quiere, es un Estado garante precisamente desde este nuevo punto de vista, desde la perspectiva de las nuevas demandas para el gerenciamiento del capital social. Si el Estado hace uso de la fuerza represiva, lo hace en contra de aquellos que no aceptan la integracin, de aquellos que se oponen a la objetividad capitalista de la ley que dictamina la particin del producto social, y de aquellos que enfrentan el plan, rehusndose a trabajar dentro de l. Esta es la diferencia especfica entre el Estado de los derechos y el Estado socia, pero debemos mirar a sus parientes ms prximos. En primer lugar debemos repetir que el Estado de derechos presupone su propia constitucin material econmica. La autorregulacin de los intereses capitalistas individuales. El Estado de derechos, como sea, enmascar la constitucin material al grado de formalizar el Estado y el derecho. la ciencia formal de la era liberal reflej esta situacin y se encontr envuelta en el absurdo, el dilema de la insolubilidad de la racionalidad de su desarrollo y la irracionalidad de sus premisas. Hechos, series de hechos, desarrollo de hechos fueron todos preconstituidos, pero an deban ser adaptados y constituidos en el ritmo racional de las relaciones formales del derecho -la racionalidad de la ley y la irracionalidad de la acumulacin capitalista, universalidad social y la particularizacin privada. Puede esta contradiccin, que era inevitable en el Estado de derechos, ser ahora eliminadas en el Estado social? El desarrollo capitalista dice que se puede, y hemos visto como -haciendo de la sociedad entera el dominio de la apropiacin y haciendo del objeto de explotacin el sujeto del gerenciamiento de la acumulacin social. Esto es slo una solucin aparente. Hemos visto como tal nueva estructuracin se localiza completamente dentro del desarrollo del capital y como en este desarrollo la naturaleza irracional del crecimiento capitalista es simplemente repetida y enmascarada. Todo esto no es ms que un momento reformista del capital. Este reformismo capitalista es el pariente ms prximo de los dos tipos de Estado. No debe ser una sorpresa entonces, que en el Estado social haya un intento de salvar algunos de los principios ms tpicos del Estado de derechos, tales como los principios formales de libertad e igualdad, y hacerlos cohabitar con los principios de sociabilidad. No debe ser una sorpresa, finalmente, que la sociabilidad que constituye el eje ideolgico de todos los objetivos reformistas sea paradojalmente definido usando la terminologa del derecho natural. La Constitucin Italiana, es desde este punto de vista, un documento extremadamente significativo. Tambin es un documento significativo a la luz de los esfuerzos de transformacin por los cuales la realidad entera del Estado ha sido constreida por innumerables y constantes presiones. Podemos decir por otro lado, que el fenmeno que estamos estudiando es una tendencia, pero por eso menos real. Estas consideraciones, no nos detienen al intentar un retrato autnomo del Estado social y una separacin de sus caractersticas. La apariencia del Estado Social es, de hecho, suficientemente sustancial para ofrecernos un adecuado y concluyente objeto de estudio. Nuestro estudio recorrer diferentes estadios. Con el propsito de investigar como el dinamismo social, el dominio material de la fundacin constitucional, influencia la

configuracin formal del ordenamiento, lucharemos inicialmente para ver como el proceso de constitucionalizacin llega a ser unificado materialmente en nuevo sistema de las fuentes productivas del derecho. En una segunda etapa, propondremos un anlisis del desarrollo de la constitucionalizacin del trabajo, definiendo su modelo y elevando una serie de problemas con respecto a la forma del Estado, la relacin entre la constitucin econmica y la constitucin jurdica, y la teora y prctica de la planificacin como una articulacin de esa relacin. Finalmente investigaremos el carcter capitalista de la sociabilidad propuesta por este modelo, que est justificado por una nueva teora de la autoridad que presenta la fundamentacin y el lmite intrnseco de cualquier ordenamiento capitalista y de cualquier teora normativa general. La alusin a posibles soluciones de los varios problemas que hemos ofrecido hasta este punto como hiptesis sern entonces clarificados y evaluados crticamente. Ser entonces necesario, arribar a un nuevo nivel o etapa del estudio la "crtica trabajadora" de la tradicin marxista- en orden a sostener la tesis central de nuestro estudio: para nombrarlo, el trabajo, en el esquema de la sociedad-fbrica, es una categora burguesa y las transformaciones de la constitucin formal resultantes de la nueva definicin laboralista, lejos de suprimirla, ms bien revelan la consolidada naturaleza de clase del sistema. 2. Proceso de la Constitucionalizacin del Trabajo El capital, que en s mismo descansa en un modo social de produccin y presupone una concentracin de los medios de produccin y poder-del trabajo, estn aqu directamente dotado con la forma del capital social.. como algo diferente al capital privado y sus emprendimientos asumen la forma de emprendimientos sociales, como diferentes a los emprendimientos privados. Es la abolicin del capital como propiedad privada dentro del marco de la misma produccin capitalista. Karl Marx, El Capital, Vol. 3. pp. 436. A travs de este redescubrimiento de s mismo por s mismo, el fiador se da cuenta que es precisamente en su trabajo, all donde nicamente parece tener una conciencia alienada (fremder Sinn), donde adquiere una conciencia de s mismo (eigener Sinn) G. W. Hegel, Phenomenology of Spirit, pp. 118-119, traduccin modificada. El proceso histrico de constitucionalizacin del poder del trabajo en el desarrollo capitalista. La exclusividad del trabajo como criterio de valorizacin social En la segunda seccin de la primera parte de este ensayo ("Capital Social y Trabajo Social") dimos algo as como una sumaria descripcin de los diferentes roles de la lucha de los trabajadores y su relacin con el reformismo capitalista. Vimos como el antagonismo entre las clases, implcito en el proceso de acumulacin, concurre con la determinacin de las fases individuales de la lucha de los trabajadores y como la lucha

de los trabajadores impone continuamente y va ms all de las fases particulares del reformismo capitalista. De todas formas, esa fue una conclusin, no una premisa. Ahora necesitamos estudiar el proceso desde ms cerca en vista a comprender como el capital lleva adelante -y est constreido a llevar adelante-la constitucionalizacin del trabajo, y lo asume por tanto como el criterio exclusivo de valorizacin de la organizacin social. Debemos ver la relacin entre la organizacin y la subordinacin capitalista del poder -del trabajo est positivamente articulada, porque esa articulacin condiciona materialmente el desarrollo y el perfeccionamiento de la organizacin poltica y jurdica del Estado. El problema de la relacin entre organizacin y subordinacin es -si miramos de cercaun problema tradicional de la teora del derecho y la teora del Estado, desde que estas teoras recuperaron las variadas relaciones puestas entre estos dos elementos e hipotetizaron frmulas tericas para la solucin de lo que parece ser (y es) una paradoja: nombrndolo, la acentuacin de los elementos de subordinacin al mismo grado que la organizacin social se extiende y perfecciona. En la tradicin del derecho natural, por ejemplo, la alternancia y articulacin entre los contratos de unin y los contratos de subyugacin son intentos filosficos de hipotetizar una explicacin formal para un problema real: esto es la enucleacin del asociacionismo del poder sobre la espontaneidad, superpositum et abstractum, y la perpetua profundizacin de esta conexin. Slo la organizacin capitalista del trabajo, ejemplifica la paradoja en una forma histrica definitiva y revela su naturaleza en la prctica diaria -precisamente cuando el capital hace de este proceso la llave tcnica que lleva adelante su propia organizacin. El apetito natural de los humanos en tanto que animales sociales ya juega un rol significativo en la convergencia de productores en simple cooperacin productiva, pero no solamente en esa actividad. El hecho de la asociacin y el contacto social eleva la productividad del trabajo mismo, dando lugar a la "estimulacin de los espritus animales" (El Capital, Vol. 1. pp. 443) "Cuando el trabajador coopera en forma planificada con otros, se desprende los grillos de individualidad, y desarrolla la capacidad de su especie" (pp. 447) "Encontramos la misma espontaneidad de asociacin que constituye una de las dos partes del problema tambin en la base del desarrollo capitalista de la produccin en masa. La otra parte del problema est representada por el comando del capital sobre el trabajo; es inmediatamente reconfigurado como slo un hecho formal que el trabajador, en vez de trabajar para s mismo, trabaje, en consecuencia bajo el mando del capitalista" (pp. 448) Y an en cooperacin, este reconocimiento de hecho, se transforma en algo que el capitalista debe poner en uso; se transforma en la condicin ineluctable de la acumulacin. Como ellos dicen, la paradoja deviene la forma tcnica de la autovalorizacin del capital. Esta es la manera en que se transforma la cualidad del comando. En primer lugar, "a travs de la cooperacin de numerosos trabajadores asalariados, el comando del capital se desarrolla en un requerimiento de llevar adelante el proceso de trabajo mismo, en una condicin real de produccin. Que un capitalista deba comandar en el campo de la produccin es ahora indispensable como lo es para un general comandar en el campo de batalla" (pp. 448) "El trabajo de dirigir, supervisar y ajustar deviene una de las funciones del capital, desde el momento que el trabajo bajo el control del capital se hace cooperativo" (pp. 449) Parece entonces que el elemento decisivo en la

transformacin est representado por un nuevo tipo de organizacin del trabajo. Esto es, solamente la condicin necesaria: la subyugacin de los trabajadores se hace posible por la organizacin del trabajo, pero es realizada por la estructura del capital, cuyo motivo que lo motoriza es el mximo de autovalorizacin. Por tanto "el control ejercido por el capitalista no es slo una funcin especial que surge de la naturaleza del proceso laboral social, y peculiar a ese proceso, sino que es al mismo tiempo una funcin de la explotacin de un proceso laboral social, y est consecuentemente condicionado por el inevitable antagonismo entre el explotador y el material crudo de su explotacin" (pp. 449) La subyugacin de los trabajadores en este contexto crece con la extensin de los medios de produccin "que confrontan al trabajador asalariado como la propiedad de otro" (pp. 449); crece en segundo lugar con "el nmero de trabajadores simultneamente empleados" (pp. 448), hasta tanto que, "es la interconexin entre los diversos trabajos lo que los confronta, en el reino de las ideas, como un plan diseado por el capitalista, y en la prctica, como su autoridad, como la poderosa voluntad de estar por fuera de ellos, el que sujeta la actividad a su propsito" (pp. 450) En breve, "si la direccin capitalista es doble en su contenido, es debido a la doble naturaleza del proceso de produccin que debe ser dirigido -de un lado un proceso social de trabajo para la creacin de un producto, y por el otro el proceso capitalista de valorizacin- de forma puramente desptica. A medida que esta cooperacin se extiende en escala, este despotismo desarrolla las formas que le son peculiares" (pp. 450) Desde que el poder socialmente productivo del trabajo "no le cuesta nada al capitalista, mientras por otra parte no es desarrollado por el trabajador hasta que su trabajo mismo pertenece al capital, aparece como un poder que el capital posee por su naturaleza -un poder productivo inherente al capital" (pp. 451) La relacin formal de sucesin entre la organizacin y la subordinacin esta aqu completamente invertida: la subordinacin es ala condicin de la organizacin. Cuando pasamos de la simple cooperacin a la manufactura, esta relacin deviene an ms clara. En este contexto la interpretacin entre la organizacin del trabajo y el proceso de valorizacin capitalista deviene an ms intimo y la relacin empieza a mostrarse en su cara invertida: "El organismo colectivo trabajando es una forma de existencia del capital. el poder productivo que resulta de la combinacin de varios tipos de trabajo aparece como el poder productivo del capital. La manufactura no solo sujeta a los trabajadores previamente independientes a la disciplina y comando del capital, sino que adems crea, una estructura jerrquica entre los trabajadores mismos." (pp. 481) Lo que los trabajadores parciales pierden est concentrado en el capital, en contra de ellos: configura el poder del capital y lo articula en el mismo organismo productivo como una funcin de valorizacin. Y en la industria en gran escala el proceso se completa. (Ver pp. 553 ff) El diseo general de la relacin entre organizacin y subordinacin es especificado en el sistema capitalista. Es una relacin completamente intrnseca al capital, y los elementos elementales y espontneos que preexisten su configuracin son cualitativamente cambiados por el modo de produccin. En este punto, podemos clarificar otro elemento de la relacin. Hasta ahora hemos visto como, en el reino de la produccin, la organizacin es inmanente a la subordinacin y viceversa. Lo que debemos reconocer ahora es que esta condicin de mutua implicacin se expresa en un nivel social al grado que el capital extiende su existencia productiva a travs de la

sociedad. El proceso de socializacin del capital, de hecho, desarrolla las relaciones implcitas en la definicin capitalista de la simple relacin productiva -y por sobretodo la relacin entre subordinacin y organizacin. Marx elabora este desarrollo en extensin. "La acumulacin es la conquista del mundo de la riqueza social. Es la extensin del rea del material humano explotado y, al mismo tiempo, la extensin del sway directo e individual del capitalista" (pp. 739-40) Si "el trabajador mismo constantemente produce riqueza objetiva, en la forma de capital, un poder alienante que lo domina y lo explota,.. el capitalista igualmente produce poder-laboral, en la forma de una fuente subjetiva de riqueza que es abstracta, existe meramente en el cuerpo fsico del trabajador, que es separado de sus propios medios de objetivacin y realizacin, en breve, el capitalista produce el trabajador como un trabajador asalariado. Esta incesante reproduccin, esta perpetuacin del trabajador, es la condicin absolutamente necesaria de la produccin capitalista" (pp. 716) "El proceso capitalista de produccin, visto en su totalidad, proceso conectado, esto es proceso de reproduccin, produce no solamente mercancas, no solamente plusvala, sino que tambin produce y reproduce la relacin capital misma.; en un lado el capitalista, en el otro el trabajador asalariado" (pp. 724) El proceso de organizacin social del capital no debe ser entendido solamente en trminos cuantitativos, no es simplemente la reproduccin del antagonismo de clase en un nivel social -tambin implica la profundizacin y redefinicin de la subordinacin. Si dentro del proceso, de hecho, la intensificacin y la masificacin de la produccin en un nivel social implica una creciente concentracin de capital, esto solo tiene lugar de forma que crecen ambos y an as contiene la solucin "el poder del capital (y) la alienacin de las condiciones de produccin social personificadas en el capitalista por los productores reales. El capital llega ms y ms a ser un poder social, cuyo agente es el capitalista. Este poder social no descansa ms en ninguna relacin posible donde el trabajo de un individuo slo pueda crearse. Deviene poder alienado, independiente, social, q se enfrenta a la sociedad como un objeto, y un objeto que es la fuente del poder del capitalista. La contradiccin entre el poder general social en el cual se desarrolla el capital, en una mano, y el poder privado del capitalista individual sobre estas condiciones sociales de produccin, en la otra, deviene an ms irreconocible, as y todo contiene la solucin del problema, porque implica al mismo tiempo la transformacin de las condiciones de produccin condiciones generales, comunes y sociales." (El Capital, Vol. 3, pp. 264) (Ver tambin Vol. 1, pp. 781 ff, y Vol. 2, pp. 108109) Debiramos mirar ms de cerca estas fuentes. Estn todas dentro del sistema, o puede que no se las encuentre nunca ms, o puede que se las encuentre en cualquier parte? Procedencias materiales y formales, procedencias internas y externas, procedencias escritas y no escritas, primarias y secundarias, legtimas e ilegtimas, legales y customary, etc.: la confusin corona la imposicin del problema sobre el sistema. Las diferencias que separan estas fuentes, de sutiles maneras dicen ser "manifestaciones especficas de la diferencia entre una causa, un principio de valor, y un principio cognoscente del sistema" (Horwarth, "Las fuentes del derecho positivo", pp. 134) Es slo que olvidaron reconocer que estas distinciones no pueden ser tomadas en tanto que estn todava luchando no con el principio de derecho, sino con el principio del sistema. Es intil intentar hacer que la fundamentacin del problema sea un

problema y al mismo tiempo se intenta localizarlo dentro del mismo sistema. En este punto la salida ms digna es todava la clsica salida de la filosofa idealista: hacer de la jurisprudencia la fundamentacin del derecho. De esta manera la ciencia aparenta estar, en concordancia con las premisas, como la autoconciencia y fundamentacin ontolgica del derecho: Recht kann nur aus Recht werden, en tanto, la facticidad de la produccin es irrelevante, o al menos subordinada, en cuanto lo concerniente a la ciencia. (24) Algunos dicen, que la ciencia jurdica de nuestros das ha abandonado esta perspectiva. Cuando el capital recuper la ciencia dentro de s mismo no hubo ms lugar para una problemtica que evitara confrontar la realidad. En otro lado, la integracin capitalista y la reestructuracin resultante de la autoridad social propuso como central precisamente esta relacin entre la autoridad social, la fundamentacin de las normas, y la situacin de ellas dentro de este acuerdo. El otro problema, aqul del origen de la norma simple, fue subsumido en la cuestin ms amplia de la relacin entre autoridad y normas. Detrs de la cuestin de la unificacin de procedencias o fuentes -y su unificacin en una estructura existente que tambin configure una estructura de autoridad- hay an un reconocimiento que el problema no es el de proyectar sobre la realidad lo que la ciencia ha decidido autnomamente, sino fundamentar dentro de la realidad cualquier efecto creativo, modificador o destructivo de las normas jurdicas (25) Es la misma imagen de la realidad la que, es finalmente modificada. La unificacin capitalista estampa un significado y sentido en las normas; la unificacin no es simplemente cualitativa sino tambin definidora. An cuando esta discusin es reabierta cuando alguien trata de definir la naturaleza de esta facticidad que genricamente determina el arreglo jurdico -y reabierta en una forma confusa, determinando por ejemplo una alternativa entre teoras atentas a la definicin de las fuentes como poderes reales y teoras atentas en su lugar al procedimiento por el cual estos poderes se desarrollan- de todas formas la discusin pone en claro que la fundamentacin debe ser definida como un acto real, productivo y definitivo. Si el acuerdo es un sistema de normas valorativas determinantes, entonces una fuente puede ser slo aquella de la que deriven los valores y su sistema, ese grupo de fuerzas sociales que construye a travs del derecho el sistema de su propia manifestacin, la jerarqua de su propia esencia (26) Ciertamente esta definicin es an formal, pero es un formalismo que al asir el momento productivo de la fundacin se abre a un nuevo desarrollo, y por tanto alude y tiende hacia un contenido histricamente positivo. Para empezar invierte la teora tradicional de las fuentes. Debemos entonces avanzar an ms, y antes que nada, analizar la naturaleza de este acto productivo. Esto puede ser hecho, por ejemplo, mediante la confrontacin y la desmitificacin entre las fuentes productivas y las cognitivas (27) Por medio de esta decisiva duplicacin del concepto de fuente, se mantiene un margen conspicuo de autodeterminacin del sistema y la definicin del acto productivo se cierra dentro de los muy estrechos lmites del simple momento del origen de las normas y el acuerdo. Las normas, investidas por la autoridad social en el proceso de su construccin, son entonces transferidas y conectadas en una mera moda fashion formal. De hecho, el ordenamiento es duplicado hasta tanto, en esta forma, el ordenamiento autoritario fundante no repita el ordenamiento positivo fundante (28) Con esta distincin entre dos fuentes, la profundizacin de la investigacin con respecto a la unificacin de las fuentes y la

naturaleza del acto productivo est en peligro de hacerse intil porque -dado el margen de autonoma concedida al sistema por virtud de la autonoma del proceso cognitivo- el sistema podra recobrar su anclaje en la fundacin material, neutralizando o al menos prejuzgando su efecto. Es slo un riesgo, pero debemos agregar que es un riesgo calculado que se corre concientemente; de hecho, ms all de todas sus funciones especficas, la distincin es puesta en juego principalmente porque es la resistencia final de llamar a la positividad jurdica positividad histrica y de llevar el marco formal hacia atrs en sus fundamentos histricos (29) Pero como podra tal distincin ser mantenida en tal configuracin jurdica unificada, en su origen y desarrollo, por las categoras de la unidad de la integracin capitalista? An cuando la teora se ha sujetado a la distincin para salvar su tradicin de autonoma cientfica, en este punto, la prctica se encarg de provocar la crisis definitiva de esta posicin. En la prctica de la interpretacin, particularmente cuando diferentes ordenamientos fueron enfrentados, superpuestos, o confundidos, se hizo claro que el concepto y el sistema de fuentes eran puramente relativos, y que no era posible identificarlas por fuera del contexto histrico del simple ordenamiento. An para las tareas continuas de definicin, en las bases limitadas de un simple ordenamiento, las tradicionales formas cronolgicas y los criterios jerrquicos eran insuficientes. Eran distorsionadas por la naturaleza relativa del sistema. Slo la fundamentacin material del ordenamiento poda salvarlo del caos y la incertidumbre, en tanto la fundamentacin fuera presentada como existencialmente determinada y normativamente determinante (30) Desde este punto de vista, uno puede anticipar una conclusin inicial y parcial con respecto a la distincin entre fuentes productivas y fuentes cognitivas. Esta distincin debe ser redefinida a la luz de lo que ha sido dicho hasta ahora, de modo que uno tiene que reconocer que "entre los dos tipos de fuente hay una relacin no de interdependencia sino, por el contrario de estricta conexin. La conexin est dada por el hecho que si la fuente productiva es el acto jurdico en su momento ms fundamental, la fuente cognitiva es el mismo acto visto desde otra perspectiva: la del documento" detrs de este uso tcnico de la distincin, uno puede tambin reconocer que "las fuentes cognitivas no existen como una categora jurdica autnoma. Sera mejor hablar de modos o medios de conocimiento" (Carlassare Caiani, "Sulla natura giuridica dei testi unici", pp. 50-54) No poda ser de otra manera si es verdad que el acto productivo que funda el ordenamiento abraza y contiene todo. La naturaleza de un acto tal se clarifica y explica como exclusiva, y desde esta perspectiva cualquier margen de autonoma del sistema es eliminado. Esta conclusin an cuando pueda ser convincente con respecto al problema particular que hemos discutido hasta aqu, es de todas formas todava parcial. La conexin ordenada del sistema sobre la base de una fuente que es materialmente determinada y primaria en autoridad, an cuando sea capaz de alcanzar la unidad, corre el riesgo de disolver la articulacin del acuerdo y el sistema que la pluralidad de las procedencias formales -una vez concedidas -dise de varias maneras. Acuerdo y sistema son presentados como un bloque compacto. Para reintroducir articulaciones, no debera uno tener que reintroducir distinciones dentro del sistema? O existe en su lugar la posibilidad de asir la unidad real como una articulacin real? Estas cuestiones pueden ser respondidas si el problema va a ser resuelto completamente.

Encontramos una respuesta, de hecho, cuando tenemos en cuenta esta segunda posibilidad. El mismo anlisis que demistific la autonoma del sistema de las procedencias formales e identific la naturaleza histrico positiva de la fundacin real tambin toma la articulacin histrico positiva del acto productivo fundamental del acuerdo. Este es el primer y ms importante significado de la afirmacin que la constitucin est por encima del derecho. Este principio propone que el acto productivo se da y se consolida histricamente Como una articulacin especfica de contenidos normativos, y que de esta forma revela un orden de contenidos normativos que no es formal sino material. La constitucin, como la primer encarnacin del acto productivo fundamental, desarrolla un acuerdo que no es formal sino ms bien adecuado a la materialidad del acto productivo. El mismo concepto de jerarqua, a pesar que puede ser concebido en trminos formales, es en este punto profundamente redefinido; uno habla ms que de competencia, cuando se refiere a la diferenciacin de los contenidos normativos con respecto a los diversos materiales, (Ver Crisafulli, "Gerarchia e competenza" pp. 808-10.) En breve el anlisis termina devorando el mismo concepto de fuente, los problemas de unidad y articulacin, son recuperados y en este sentido repropuestos en la discusin de la constitucin material. La unificacin del sistema es completa. Se realiza en la forma de la constitucin material que por s misma hace exclusiva y organiza la productividad jurdica. Este parece ser el primer efecto importante de asumir el trabajo en la constitucin material como criterio exclusivo de valorizacin social. Su exclusividad se manifiesta como la unificacin de la produccin jurdica, la organizacin preordenada de su desarrollo. Ahora debemos ver, desde un punto de vista material, el segundo significado al asumir el trabajo, no ms como un criterio exclusivo, sino como una fundamentacin material determinada. Segunda consecuencia jurdica: Crisis de la teora de la soberana de la ley. De la integracin a la conflictividad; la forma de la constitucionalizacin del trabajo Nuestro foco en esta seccin ser en la progresin desde el problema de la unificacin material de las fuentes a la descripcin de la forma en que la connotacin laboralista de la constitucin se desarrolla en el movimiento global del acuerdo. Ya hemos presentado una serie de premisas y en este punto debemos investigar sus consecuencias. Primero, resumiremos las premisas en una forma elaborada, articulada. La constitucionalizacin del poder del trabajo la relacin de organizacin y subordinacin capitalista es, como hemos visto, un proceso exclusivo y totalizante. La integracin inmediatamente revela su cara positiva: alumbra el total de las relaciones sociales, las positiviza, abandona toda nostalgia por la espontaneidad, y finalmente identifica y nicamente configura el acto material de producir derecho. Habiendo dicho esto, hemos dicho todo y nada, porque el anlisis no explica la forma de esta constitucionalizacin, que es siempre una integracin de la lucha y la superacin del conflicto, elevndolo a niveles mayores de resolucin y organizacin. Es fcil, de hecho, concebir la integracin como confiada en una fe confortada en una objetividad decisiva; es ms difcil aunque absolutamente necesario, reconocer el otro hecho, el de la lucha. Algunas veces permanece subterrnea y algunas veces emerge en forma violenta e indistinta, pero la clara conciencia cientfica del capital se resiste a

considerarla. La prctica - o ms bien la experiencia de las relaciones reales- fuerza al capital a confrontarla cada da: no slo es forzado a dar al problema consideraciones polticas, sino tambin (y esto es lo que primariamente nos interesa) consideraciones jurdicas y tcnicas. Desde esta perspectiva, en orden a entender la coherencia e importancia de este punto, es suficiente con mirar un problema que es tpico de la ciencia jurdica contempornea. El problema del posicionamiento de la ley dentro del sistema de las fuentes. Es til recordar en este punto que el proceso de integracin capitalista ha sido largamente presentado como un proceso de integracin dentro de la ley. La ley gradualmente devino la fuente exclusiva del derecho, el sistema jurdico devino un sistema de ley, y, en el comienzo de este siglo, el positivismo jurdico fue propuesto e impuesto como legalismo. Hoy, ninguno de estos edificios permanece de pie -ni una piedra. En el momento que el positivismo pareca victorioso, aparecieron crticas de todas partes, y desde hace cincuenta aos las corrientes de pensamiento han cuestionado su habilidad para servir como ideologa exclusiva y mtodo suficiente de la ciencia jurdica. Esto ocurre principalmente porque la integracin dentro de la ley represent un momento, pero no slo un momento, en el vasto proceso de judicializacin de las relaciones sociales. Unific, pero en tanto era una fuerza unificante unilateral, fue incapaz de dar cuenta de la lucha y la articulacin real que brot dentro del sistema unificado. El sistema brot e impuso an ms su fuerza porque la integracin trajo diferencia dentro del sistema. Esta diferencia no haba no haba sido reconocida, y demandaba reconocimiento -rehusaba ser borrada en la unidad. Estas fases del movimiento cientfico y la solucin del debate fueron tambin definidos por esta situacin. A pesar de lo que tantos afirmaban, la alternativa al positivismo que estaba en crisis no era simplemente su negacin -y entonces una especie de revaival del derecho natural- el desarrollo del positivismo en una concepcin abierta de la positividad histrica del acuerdo, una identificacin de su fundamentacin material, y una apreciacin del contenido dialctico del proceso de unificacin. No fue accidente que la crisis del positivismo fuera concebida, en algunos casos importantes, como un problema de la crisis de las fuentes: una crisis de la ley en tanto la ley no poda contener adecuadamente o describir dentro de su sistema los movimientos y las caractersticas del proceso de constitucionalizacin del trabajo social (31) La crisis del positivismo, puede entonces ser descripta correctamente como una crisis del dogma de la exclusividad de la ley. Es al mismo tiempo una reestructuracin o un rearmado positivo del positivismo en el contexto de la constitucin del Estado social (32) Debemos por un momento habitar en estos dos puntos. Por qu la ley result incapaz para encontrar el proceso de constitucionalizacin del Estado social? Ya hemos indicado algunas de las razones ms generales, y ahora es el momento de mirar en los aspectos particulares del problema. Primero, uno debe notar que la ley representa una larga tradicin de no-sociabilidad. Ocupa una posicin ambigua, como "norma de derecho objetivo" o como un "acto de la voluntad del Estado dirigida a poner la norma". (Ver Carnelutti, Sistema dei diritto processuale civile. Vol. 1, pp. 97) La objetividad de la norma que es puesta est conectada a un procedimiento que define la ley fundamentalmente como la voluntad el soberano y una expresin de la mquina del Estado. La ambigedad es slo teortica; histricamente la ley es cargada con unilateralidad por la posicin de su procedimiento tradicional. Como hemos visto,

eso no se desentiende de que esta expresin unvoca de derecho soberano, corporizada en la ley, pueda servir para encontrar, sostener y guiar el proceso de constitucionalizacin del trabajo. Hay un momento cuando la nueva fundacin democrtica de la soberana parece permitir que todo esto se transforme en una forma estable de desarrollo- y la importancia de este hecho no debe ser subestimada. Como sea, esto es slo un momento. Rpidamente, de hecho, lo inadecuado de esta solucin se ve claramente: de un lado, es slo una solucin aparente, y por el otro, es ineficaz. Es slo una solucin aparente porque las tcnicas democrticas separan el momento de la constitucionalizacin del poder del trabajo de las determinaciones concretas de la socializacin del poder del trabajo, y suspenden su nexo, abstrayndolo y configurndolo como un momento separado en el medio del proceso. Estas tcnicas slo reconstruyen este nexo a posterirori, despus de haber situado la ley dentro de un sistema de Estado de expresin de la autoridad. Es una solucin ineficaz porque la socializacin del poder del trabajo es un hecho real, an si uno no quiere reconocerlo, y por eso impone una serie de condiciones a travs de la configuracin dialctica de las relaciones sociales que muestran. La ley es general y abstracta; el gerenciamiento social del poder del trabajo impone medidas materiales y concretas. La ley legisla sobre la inmutable y tpica continuidad; la sociabilidad es una situacin mvil continua y requiere comandos que sean adecuados a esta situacin. Si uno an quiere hablar de generalidad y abstraccin, en un esfuerzo por preservar el nexo, uno debiera decir que el primer momento simplemente contempla "la generalidad del orden temporal, o mas bien la posibilidad de la aplicacin repetida de los preceptos" y que el segundo momento, articulado con algunos criterios heterogneos como la igualdad, sirve para representar lo impersonal del comando. (ver Crisafulli, Lezioni di diritto constituzionale, Vol. 1, pp. 256-57.) Sera mejor, tomar el toro por las astas y reconocer "el fin de la predominancia del concepto clsico de ley del Estado" (Forsthoff, "ber MassnahmeGesetze" pp. 223) La normatividad se expresa en el Estado social como comando concreto: el reino constitutivo se opone por previsin como actio, esto es, "una relacin especfica entre medios y fines" (Forsthoff, "ber Massnahme-Gesetze" pp. 225-226; ver tambin Fechner, Rechstphilosophie, pp. 26 ff) Todo esto resulta as porque la constitucionalizacin del poder del trabajo est condicionado por la socializacin del poder del trabajo. La relacin legal es inmediatamente social, y en esta socializacin la relacin es continuamente reconsiderada y renovada, midindose a s misma contra lo concreto de los casos a ser resueltos, hacindose a s misma adecuada a la pluralidad (33) Adems de la crisis de la ley en el reino de la socializacin (deberemos volver a este punto en repetidas oportunidades), hay otros elementos que hacen que la teora de la exclusividad de la ley como fuente sea frgil e insostenible. Yendo al punto, las condiciones para la relevancia de la teora cesaron de existir: primero, con la desaparicin de la divisin de poderes, cuya funcin era prcticamente la de "dar una independencia completa al poder legislativo", y segundo, con la erosin progresiva e la divisin entre lo pblico y lo privado (Ver Bobbio, Lezioni di filosofia del diritto, pp. 58-60) Es precisamente el proceso de constitucionalizacin del trabajo el que produce este efecto, en tanto que determina no slo la no solo la unificacin de la fundacin sino tambin la unidad del desarrollo de la ley. La elevacin del poder del trabajo al nivel social aqu reproduce la unificacin del proceso de produccin capitalista, y por tanto todos los procesos son

unificados. En esta configuracin, la socializacin y la constitucionalizacin del poder del trabajo se encuentran en la planificacin, que es su cenit verdadero, la verdadera unificacin de los poderes, el continuo rebalsamiento de lo pblico a lo privado, y la verdadera socializacin del reino privado. (ver Guarino, Scritti di diritto pubblico dell economa, en particular pp. 341 ff) Los tericos jurdicos, particularmente en derecho constitucional y administrativo, han sido rpidos para asir este desarrollo (34) Las condiciones de la soberana de la ley desaparecen, y al mismo momento el mundo jurdico es completamente redefinido. En tanto este unificado e integrado, el mundo jurdico impone una serie de determinaciones negativas en virtud delas cuales el horizonte formal de la existencia de la ley es destruido, volviendo atrs hacia una nueva positividad de la ley, en la cual el positivismo jurdico es revivido y renovado. Si la ley prueba ser incapaz de fundar el proceso de constitucionalizacin del trabajo social, entonces Cual es la forma positiva asumida por el proceso? Los mismos factores que destronan a la ley como soberana son los que moldean la nueva positividad. Ya hemos reconocido la figura central. Mientras el desarrollo del modo capitalista de produccin en un nivel social unifica a toda la sociedad en la fbrica, tambin reproduce el antagonismo social en una escala ms extendida. Donde el trabajo abstracto adquiere su mayor densidad, ah el antagonismo social est socializado en el nivel ms alto. El capital descubre este hecho, cuando por su propia necesidad intrnseca, impulsa el proceso de integracin a su extremo, y descubre que su positividad determinada reside en la relacin. Si en forma paralela a la integracin hay una acentuacin de la lucha y el conflicto social, entonces la integracin capitalista puede existir solamente en la medida que ese conflicto sea primero asido y luego regulado. Aqu tenemos la nueva realidad de la positividad jurdica. Se expresa en la respuesta a estas dos demandas: una demanda negativa de integracin y una demanda positiva de integracin de la conflictividad. La demanda negativa de integracin se explica, como hemos visto, por la declinacin del sistema de fuentes en tanto que ese sistema representa una duplicacin del mundo jurdico y en tanto que funcione como un mecanismo esttico que ajuste la relacin entre la realidad social y la realidad jurdica. La demanda positiva de integracin de la conflictividad puede ser explicada solamente cuando la conflictividad y las prcticas del poder del trabajo en un nivel social son la base dinmica de la adecuacin -y aqu uno puede decir no-adecuacin sino creacin- de relaciones continuamente renovadas e intrnsecas entre la sociedad y el derecho. La conflictividad debe caracterizar el modelo de integracin. Aqu, entonces la norma debe gritar a la conflictividad, a los momentos positivos y negativos que organiza. De hecho, se adapta en este camino. La norma es puesta al servicio de fines econmicos y polticos, funciona como un medio para tales fines, an cuando sea definida como un acto concreto e individual. A medida que el nivel de socializacin crece, esta capacidad de hacer que la norma se adecue a la realidad social tambin debe incrementarse, e igualmente hay una necesidad creciente de sntesis provisorias entre el imperativo legal y el consenso social. Asir las tendencias del desarrollo, interpretarlas y mantenerlas demanda atencin constante, y es continuamente conseguido en forma ms perfecta. Esta es tambin la condicin por la que la positividad puede asirse y reconstruirse, no de acuerdo a un diseo preconstituido, sino precisamente en la base de los momentos particulares de la conflictividad misma. La socializacin de la ley est abierta completamente aqu: la

constitucionalizacin del trabajo se hace autnoma, y la integracin se configura como un proceso continuo de la "formacin de la comunidad" (Ballerstedt, "ber wirstchaftliche Masnahnegesetze" pp.379) En suma, este es el contexto positivo de la constitucionalizacin del trabajo, que est determinado por la socializacin del poder del trabajo. Ser necesario mantener este marco general en mente para ser capaces de proseguir en nuestra investigacin y definir la manera especfica en que el derecho se produce en el Estado Social. La configuracin de un modo especfico de produccin de derecho en el Estado social El Aufhebung capitalista de "la disolucin del Estado" "A travs del redescubrimiento de el mismo por s mismo, el fiador se da cuenta que es precisamente en su trabajo, donde parece tener una conciencia alienada (fremder sinn), donde adquiere una mente propia (eigener Sinn) (Hegel, Fenomenologa del Espritu, pp. 118-19, traduccin modificada) En otras palabras ah donde la integracin parece haber aplanado el complejo entero de las relaciones sociales al punto de configurarlas como mera objetividad mecnica, la positividad es redescubierta como insubordinacin generalizada, como lucha. Es caracterstico de la naturaleza de la integracin que cada elemento integrado est en la fundamentacin de todos los elementos. La equivalencia general de los sujetos es invertida en la valorizacin de cada sujeto de modo tal que el sujeto ms singular pueda ser integrado valorativamente, reconociendo as el movimiento entero de integracin y situndose dentro de ese movimiento, insistiendo en su propia presencia. Precisamente por la misma razn, esta insistencia implica una confrontacin: la determinacin de la singularidad en la cara de la totalidad. En el trabajo, cuya socializacin permite la integracin del poder del trabajo, el poder del trabajo singular descubre un comn general, pero al mismo tiempo descubre el sentido de su propia posicin. La interseccin de los dos reconocimientos es la confrontacin que es la nica base del proceso de integracin. Esta es la imagen formal del proceso de integracin. Su importancia yace en el hecho que describe el proceso de integracin como un proceso de reconocimiento de varios partidos, como la organizacin del disenso y del consenso, y desde ah la organizacin de la lucha. Su importancia tambin yace en el hecho que alude a la realidad de la experiencia, donde no hay desarrollo sin lucha. Sin lucha, la integracin no sera una integracin del desarrollo sino una integracin de la mortificacin general de la sociedad. Es una integracin del desarrollo, porque la valorizacin del capital en el proceso de produccin se desarrolla en lucha -reproduce y recompone la lucha. Tanto el disenso y el consenso promueven el desarrollo del capital en un nivel social: el disenso es una expresin fenomenolgica de la respuesta continua a la subordinacin real impuesta por el capital, y el consenso garantiza la organizacin capitalista en un nivel social. En el Estado social, los modos especficos de mantenimiento y produccin del derecho y su plan de desarrollo sern los modos de la composicin del disenso y el consenso social. Esta es la nueva positividad del derecho que debe hacerse adecuada al movimiento del cuerpo social, donde el comando jurdico tiene sentido solo como mapeo de lo social contestatario y una determinacin de la gua para la mediacin entre la respuesta y la necesidad de desarrollo. La bsqueda de este tipo de consenso, como la mediacin entre el disenso y el desarrollo deviene cada vez ms urgente. La

eficacia del derecho puede ser garantizada slo en un vasto reino de consenso, y la validez del derecho es meramente la sntesis del comando y el consenso. La produccin del derecho es un proceso de sntesis continuas, de mapeos continuos de consenso y de continuas mediaciones con las necesidades del desarrollo. El ordenamiento jurdico se extiende incrementndose, cubriendo ms y ms de la sociedad. Esta descripcin sigue siendo formal. La realidad de las relaciones de clase est oscurecida por una forma de comando basada en la necesidad general de desarrollo y por un consenso de solidaridad continuamente renovada. Este proceso de la modificacin del comando jurdico en un nivel social aparece precisamente como la paradoja de la integracin y la subordinacin concomitante, porque el proceso es un reflejo de la relacin de acumulacin del capital en un nivel social y su reproduccin expandida de las relaciones capitalistas de explotacin. De esta manera, lo contestatario y el consenso estn firmemente atados a lo concreto de las relaciones de clase. Son las dos caras de la socializacin y constitucionalizacin del trabajo. Es ms importante afirmar la configuracin jurdica de la mediacin, porque a travs de esta configuracin la relacin se hace general y se pone como la actualizacin de las instancias "liberales" del mundo burgus. An si la respuesta intransigente de la clase trabajadora hace esta relacin abstracta, la realidad concreta de la relacin no puede ser negada, porque a travs del reconocimiento (an del reconocimiento mistificado) de la relacin surge la posibilidad del desarrollo. La mistificacin se detiene, en el umbral de la negacin y se satisface dando vuelta la relacin, levndola consigo y fijndola en un objetivo. Esto es por lo cual la objetividad capitalista demanda una creciente integracin, porque quiere que los elementos de consenso crezcan continuamente, y por lo cual configura un proceso que termina por poner el comando como nada ms que la suma de diferentes consensos. La hiptesis de la disolucin del Estado -desnudada de su condicin primaria, esto es, el rechazo de los trabajadores a la subordinacin generalizada - se transfigura al punto de devenir una utopa capitalista el gerenciamiento de la acumulacin confiado al consenso social puro. Hoy, en todo caso, la fase de desarrollo no ha adquirido an tal generalidad. El modelo de produccin del derecho en un nivel social (por medio de la lucha, su reconocimiento, y su mediacin subsiguiente) est todava en una etapa temprana de formacin. Est generalizado al punto que el gerenciamiento social del trabajo est generalizado. De todas maneras an identificar una serie de experiencias que nos permitan caracterizar concretamente el proceso de formacin de los modos especficos de produccin del derecho. En la fase contempornea transicional de generalizacin de estos modos legales de produccin, esta caracterizacin es posible con relacin a la legislacin laboral. Es una imagen plida, an embrionaria, pero es importante porque en esta base podemos delinear los contornos generales del proyecto. La legislacin laboral ms moderna toma como su punto de partida precisamente el reconocimiento del conflicto y su inevitabilidad en la sociedad industrial. El conflicto es la base natural de cualquier relacin colectiva; slo el conflicto, de hecho, puede romper la equivalencia general de los sujetos y revelar la constitucin de los grupos, distinguiendo a unos de otros. El conflicto es entonces la piedra angular en el proceso de formacin de las relaciones colectivas en la sociedad industrial. La existencia del grupo es una funcin del conflicto, y no al revs -este es tambin una consecuencia de

la unificacin capitalista del mundo social y el resultado del aplanamiento que trae consigo (36) An la configuracin de las relaciones entre los grupos deriva del conflicto, dado el hecho que la unificacin capitalista de la sociedad funciona a travs del conflicto. El conflicto entonces impone a un partido el reconocimiento de su contraparte y dentro de este reconocimiento hay una percepcin que ni el conflicto, ni ninguna de las partes puede ser eliminada. Esa percepcin es la base para las condiciones de mediacin. El acuerdo que resulta del reconocimiento de los grupos nace no como una instancia de simplificacin o de eliminacin de una de las partes, sino ms bien como instancia de mediacin, de acuerdo real. Cuanto ms alto el nivel de conflictividad, ms difcil ser llegar a un acuerdo. En este punto el proceso debe ser bilateral, debe ser un contrato colectivo, o un proceso normativo bilateral que tienda, en un contexto de ineluctables repeticiones conflictivas, a redescubrir los momentos de acuerdo parcial que enganchen el conflicto al carro de un proceso. Es interesante investigar como el contrato colectivo, por ejemplo, tiende a ser eliminado o transfigurado en este proceso. Esto pasa al punto en que el contrato est sustancialmente destinado a disciplinar el conflicto. La referencia del proceso normativo a una indeterminada o indeterminable serie de relaciones sucesivas que diferencian el contrato colectivo del contrato privado, debe ser disuelta aqu las formulas de proceso normativo bilateral -de modo que todo residuo privatista es eliminado la concepcin tradicional del contrato colectivo. Gradualmente, el proceso contractual colectivo da lugar a un proceso contractual indefinido que queda continuamente abierto o que se cierra en momentos nicos slo para abrirse nuevamente. Las avenidas de la expansin avanzada de este proceso son entonces rpidamente definidas. En lugar de un proceso normativo sustancial hay un cdigo de procedimientos para la solucin de conflictos singulares y continuamente ms impredecibles. En lugar de un proceso contractual hay una administracin colectiva que hace del proceso normativo algo permanente, y en orden a garantizar este proceso normativo establece una jurisdiccin colectiva de la conflictividad industrial, de modo tal que la unificacin de los poderes en un proceso normativo continuo se realiza plenamente (37) An con la imagen de la unificacin del proceso de la produccin del derecho, necesitamos an investigar los modos especficos de produccin. El hecho que el orden como una totalidad produce derecho, es ya una especificacin de la produccin. Las fuerzas contractuales constituyen una "comunidad capaz de actividad normativa" precisamente porque estn unificadas, o ms bien porque son insistentes en su propia existencia, en otras palabras, contestatarias, y consensuadas slo al final del proceso (38) Su capacidad para producir derecho deriva del hecho que al mismo tiempo que son distinguidas una de otras en el conflicto, estn todava juntas por el reconocimiento recproco que el conflicto no puede ser evitado y su contraparte no puede ser suprimida. Esto determina el modo de produccin: una produccin en el Estado de paridad, organizacin en la paridad, y "orden en tanto contrato y obligacin sean redefinidas a la luz particular de los instrumentos organizacionales del poder social en el Estado de paridad." (Gino Giugni, Introduzione allo studio dellautonomia collectiva, pp.116) El derecho como norma y como plan de desarrollo, nace aqu del acuerdo, que (al grado en que el mecanismo es perfeccionado) constituye sobretodo, un set de procedimientos continuamente ms perfecto a los fines de alcanzar un acuerdo.

En este punto el proceso de produccin de derecho es enteramente un proceso normativo bilateral, es la definicin de un comando basado en el consenso, en el acuerdo social de las partes en conflicto. Revela as an ms claramente la tendencia a determinar no normas sustanciales, sino procedimientos de resolucin de conflictos diseados para hacer que la norma se adecue al caso concreto, y produzca entonces derecho en una sntesis compleja y continua de actos legislativos, administrativos y jurdicos. Claramente, todo esto tiene lugar en un contexto muy particular, y nosotros hemos procedido a propsito slo a travs de ejemplos en nuestros anlisis. No debemos olvidar que estas manifestaciones de autonoma estn todava subordinadas. El valor de esta experiencia, consiste fundamentalmente en este hecho: reconoce y adopta el carcter conflictivo, dialctico de las relaciones sociales en la sociedad industrial, y, consecuentemente configura o modela una tensin especfica y una modalidad de produccin. Esta experiencia tambin es valiosa porque, en tanto se deshace de todo residuo privatista e ilusin corporativa, es potencialmente capaz de investir la sociedad entera y por tanto todo el derecho de la sociedad. An si es cierto que la legislacin laboral es slo una fase, uno no debe olvidar que en una sociedad que ha adoptado el trabajo como criterio exclusivo de valorizacin social, tal fase no puede ser limitada dentro de una consideracin particular; por el contrario, se revela como una tendencia central y es dotado con una fuerza expansiva, excepcional. Por otro lado, ha habido muchos intentos, de reformular las experiencias del derecho laboral en un nivel general. Uno puede notar, entre parntesis que el tumulto que anuncia la crisis del legalismo se acompao precisamente del intento de generalizar ciertos modelos de la fundacin social del derecho, redescubiertos en el mundo del trabajo. (Ver principalmente Recueil detudes sur les sources du droit en lhonneur de Francois Geny) Fueron en todo caso, insuficientes intentos, que (por razones ideolgicas y tcnicas) no pudieron asir la complejidad y la naturaleza especfica del fenmeno. De hecho, el "Derecho profesional" y "el derecho corporativo", elevaron a un nivel social la autonoma normativa de grupos en los que nosotros percibimos la base del auto gobierno social. El elemento dialctico y conflictivo de la experiencia de autogobierno, todava escapaba de este marco, de modo tal que corra el riesgo de terminar (como ocurri en circunstancias histricas particulares) como la mistificacin perfecta de la relacin entre el derecho y la sociedad. Cuando ms tarde, particularmente en el perodo de posguerra, pasamos de una concepcin "ideolgica" a una concepcin meramente "tcnica" de autonoma colectiva y autogobierno econmico, la caracterstica esencial de la instancia de autonoma que el proces revel empez a desvanecerse. (Ver Giugni pp.8) El acento cayo ms bien en la necesidad de programar, y avanzar en la integracin capitalista, ignorando el hecho que precisamente la autonoma de los grupos era necesaria para la integracin y su correcto funcionamiento. Gradualmente, se hizo claro que orden estatal integrado y el poder contestario que result del autogobierno colectivo deban legitimarse uno a otro recprocamente (39) Estos eran los primeros pasos de una extensin a toda la sociedad del modo correcto de entender la produccin del derecho en un Estado dominado por la integracin capitalista del poder del trabajo. Esta es la recomposicin de la particular experiencia del derecho del trabajo en el proyecto general capitalista del gerenciamiento social de la acumulacin. Cuando el

proceso bilateral normativo deviene un proceso continuo de produccin, la hiptesis de una socializacin completa del derecho parece ser una posibilidad real. Es verdad, que el capital quiere conseguir una avanzada y paradjica Aufhebung, esto es la subsuncin de la ideologa del "desvanecimiento del Estado!" Ahora debemos investigar ms de cerca la dimensin general del fenmeno. La fuente productiva del Estado social La muerte y transfiguracin de la costumbre en el proceso de la produccin social de derecho, o ms bien el Aufhebung capitalista de la "revolucin permanente" Debemos investigar ahora la modalidad especfica del desarrollo, de lo particular a lo general, esto es, de la existencia de fuentes particulares y modos especiales de produccin del derecho al sistema general de las fuentes. Esto es necesario porque los ejemplos que hemos examinado hasta este punto no han sido del todo convincentes, y por momentos hasta contradictorios, al menos en tanto este proceso concomitante de la socializacin y la constitucionalizacin del poder del trabajo frecuentemente se topa con obstculos y bloquea su progreso. An ms, la dificultad para reconocer claramente las consecuencias generales de este proceso es exacerbada por el hecho que los tericos jurdicos parecen tener una irresistible urgencia en llamar las cosas nuevas con viejos nombres, entonces lo que es ms original en el desarrollo es, por razones objetivas y subjetivas, frecuentemente escondido. Volvamos, a los intentos de generalizar la experiencia del derecho laboral. Podemos reconocer claramente que tanto ha tenido lugar desde el descubrimiento de los contratos colectivos y el momento en las primeras experiencias laboralistas fueron impuestas en un nivel general (40) Tales intentos indudablemente ya revelaban una aguda percepcin del problema -que pronto devino una tarea- de la fundacin social del derecho. La generalizacin del derecho laboral fue una funcin directa de la afirmacin ideolgica de la sociedad sobre el Estado, y de la autonoma del acuerdo social sobre el derecho: era una expresin no confesada del proyecto del "desvanecimiento del Estado". Debemos agregar, que de acuerdo a sus propias auto-representaciones, estos intentos y las afirmaciones ideolgicas consecuentes an reflejaban un bajo nivel de desarrollo de la socializacin del poder del trabajo. En particular, el conflicto social no tuvo una dimensin masiva y el esfuerzo para la generalizacin estaba necesariamente limitado por esto. El bajo nivel del conflicto no dio al proceso contractual colectivo aquel aspecto dramtico y la intensidad que hubiera proyectado inmediatamente sus efectos al nivel ms alto de la actividad estatal, y no lo hubiera atribuido al proceso de poderes ilusorios de contencin. Estos aspectos levan a algunos a orientar la investigacin social a una esperanza de sociedad orgnicamente establecida, una "comunidad", como dicen los alemanes, con un vocabulario ms preado. Parece entonces que el procedimiento contractual colectivo servira para gerenciar la conflictividad, antes que celebrarla e imponerla como forma de desarrollo. De aqu hay slo un pequeo paso a una ideologa corporativa y su orden autoritario (41) Esto pasa porque el desarrollo de la socializacin del trabajo est an en una etapa temprana. La conflictividad ha venido a iluminar con tanta fuerza que ha impuesto un primer reflejo y una primer aproximacin a la constitucionalizacin, pero an no ha forzado los pasos decisivos que redimensionen la temtica. Esto cuenta por los quiebres en el desarrollo y las dificultades para reconocer sus lmites. Da cuenta del

hecho que la relacin entre la conflictividad y el desarrollo no ha sido tomado todava y descripto como relacin unificada: el contrato colectivo es, en una mano, contrato y en la otra, ley. Esto significa que la teora jurdica an relega la conflictividad, que es relativamente inactiva en este estadio temprano de desarrollo, hacia atrs en el mundo de las relaciones privadas, mientras que el concepto de desarrollo est an enraizado en el mundo de las relaciones pblicas (42) La socializacin del trabajo an no ha alcanzado el punto en que se deshaga de estas distinciones y por tanto llegue a poder afirmar el carcter equivalente y radicalmente opuesto de la relacin. Esto fue una solucin igualmente unilateral, sostenida en este caso en una utopa comunitaria y susceptible de tendencias autoritarias. En realidad slo una mayor profundizacin del proceso de socializacin podra proveer una resolucin a esta contradiccin. Es interesante ver como la generalizacin de la experiencia laboralista en un nivel social fue impuesta precisamente como un producto de la ms acentuada socializacin del trabajo tan pronto como ese nivel de desarrollo fue alcanzado -y esto fue independiente de los variados esfuerzos que cada uno de los grupos ideolgicos hicieron para negar este desarrollo. Por ejemplo, cuando el orden corporativo fue destruido hubo una resucitacin del intento de asentar los procesos contractuales colectivos en la esfera de las relaciones privadas (43) Esto parece ser una simple regresin, o al menos una relacin polmica unilateral just as tawdry como la teora corporativa de una relacin pblica estricta. De hecho no fue una regresin, precisamente porque una realidad nueva lo empujaba hacia delante, a pesar de toda la circunspeccin que elicita la frmula privatista. Ms all de toda oposicin a la proposicin a una relacin estrictamente pblica, e insistiendo en esa perspectiva como un elemento correspondiente a su unilateralidad, la teora privada fue gradualmente socializada. Todos los efectos del acuerdo colectivo -el proceso de produccin normativa y la preparacin de instrumentos para garantas laborales- asumieron una dimensin social en la que la distincin entre lo pblico y lo privado se vino abajo (44) Esto tambin est demostrado por el hecho que, en otro frente, aquellos que permanecieron atados a una concepcin pblica del contrato colectivo ahora tenan que reconocer la visin privatista de la esencialidad de la instancia contractual y la articulan estrictamente con el momento de la produccin normativa (45) En este caso tambin, la posicin ms prominente es dada a la socializacin de la relacin. En este punto, entonces, desde este estadio del desarrollo y en este nivel de percepcin, el mecanismo se desarrolla para realizar la produccin del derecho procesal y constituir su modo especfico en el Estado social, resulta as posible identificar, ms all de los quiebres del desarrollo y de las dificultades de comprensin, la tendencia real del pasaje de la experiencia particular a la produccin de derecho laboral y finalmente a la fase general en la cual el proceso de socializacin del trabajo est completamente establecido en una constitucin apropiada con modos apropiados de conciencia jurdica, no ms como un pasaje sino ms bien como una tendencia realizada, como el nuevo contexto y la nueva modalidad de la produccin jurdica. En realidad, an esto era difcil para los juristas. As como reconocieron el pasaje, ahora reconocan la nueva situacin problemtica, pero todava no tenan los instrumentos conceptuales para tomarlo plenamente o definirlo en forma sistemtica. La cada de la distincin entre pblico y privado les pareci una catstrofe y la afirmacin de la categora de especialidad pareca abrir las puertas del caos. Estos

eran fenmenos reales, que en el largo plazo no podan ser ignorados. Intentaron el camino de salida usual para el problema: vistieron ala nueva realidad con viejos conceptos y restauraron el anticuado sistema a un nuevo contexto. Las paradojas que resultaron fueron en algunos casos divertidas, pero en todos los casos significativas. Quizs, desde este punto de vista, la paradoja ms ejemplar es aquella atada al renacimiento de la costumbre. Es, de hecho, una paradoja positiva que abre la posibilidad de grandes desarrollos -ms que los que el marco analtico poda cerrar. Todo el mundo se da cuenta que la afirmacin de cualquier reconciliacin espontnea en la relacin entre derecho y hecho es hoy en da, ms que nunca, cosa antigua; por otro lado, por largo tiempo se ha afirmado que la costumbre no poda tener ms valor normativo apropiado (46) De todas formas, hay an intentos por revivir la costumbre, dirigidos no tanto hacia la definicin especfica de costumbre como fuente de derecho, sino ms bien hacia el significado general que la referencia ala costumbre ha suplido frecuentemente en la historia jurdica: una referencia a la fundacin material del ordenamiento, su configuracin social, y la amplia difusin de la produccin jurdica. Esto trae consigo, una reevaluacin de la naturaleza descentrada y procesal de la produccin jurdica. La nueva realidad, no el concepto tradicional, demanda esto. De esta forma, los tericos simplemente aluden, con una vieja armadura jurdica, a la nueva vida del derecho y, en base a esta alusin a la realidad, la costumbre misma (para quien quiera seguir usando ese concepto) se transfigura. Desde esta perspectiva, de hecho, la referencia a la costumbre es nos slo la proposicin de la necesidad de reconstruir completamente el sistema de fuentes, sino la realizacin de esta necesidad -en el sentido que, por virtud de esta concepcin transfigurada de la costumbre, la produccin jurdica es nada ms que un proceso social de produccin normativa y control. (Ver Ascarelli, Ordinamento giuridico e processo economico", pp. 64 ff) No es coincidencia, entonces, que la referencia a la costumbre est atada en particular a la experiencia de costumbre en la ley internacional. En este contexto, de hecho, est funcionando como una fuente descentrada de derecho; el carcter procesal de la produccin y el pasaje consecuente de la negociacin de los acuerdos a una institucionalizacin procesal de los acuerdos, forzosamente indican el mismo marco que ellos queran definir para los procesos impuestos por la socializacin del trabajo (47) Es difcil no reconocer que hay muchos casos anlogos. No sera mejor entonces dejar de hablar de costumbre?No estamos mirando a un modelo de produccin jurdica en el que todos los prerrequisitos de tradicionales de costumbre han desaparecido? No estamos ahora enfrentando una costumbre "atemporal", en la cual todas las caractersticas que fueron histricamente relevantes y adecuadas para un modo tpicamente tradicionalista de produccin legal fueron barridas? Esta es, de hecho, la diferencia fundamental entre el concepto clsico de costumbre y el concepto ahora repropuesto: el descentramiento en el primero involucra la dimensin de la tradicin, el descentramiento en el ltimo involucra la autoridad de grupos sociales, una autoridad que descansa en un proceso articulado y est determinada precisamente, lo que es siempre innovador -no tradicional sino revolucionario. La etiqueta ms vieja puede servir nicamente para aludir a una nueva realidad. Detrs de la alusin, el viejo concepto no tiene nada que decir, porque este nuevo proceso de produccin jurdica est establecido dentro del mecanismo del permanente ser revolucionando de la sociedad que el capital le impone, ligado al nivel

social de su desarrollo y constreido a tratar en su mismo corazn con un poder del trabajo que tambin est socializado y continuamente movido a la lucha en la relacin social de produccin y explotacin. Ms tarde veremos como otras viejas categoras son usadas para explicar estos nuevos fenmenos. El modelo cientfico de Estado social, de hecho, tambin ha nacido, tanto como las fuentes, de un proceso de modificacin y reformulacin de viejas categoras. Aqu, para concluir, debemos simplemente rever que es lo realmente nuevo en la realidad aludida por los viejos conceptos. En el caso a mano, debemos recordar que la integracin capitalista, al mismo tiempo que intenta constitucionalizar el poder del trabajo, se encuentra a su vez desafiada. Esta entonces constreida a reconocer conflictivamente, situarse a s misma dentro de la conflictividad, y a configurar el proceso de produccin jurdica como un procedimiento para la reconciliacin y la mediacin positiva de esta conflictividad. De esta manera, la fundacin del Estado social responde a aquellos prerrequisitos de la unificacin material y de la articulacin de la materialidad de la fundacin que fueron requeridas por la estructura unificada del capital. Todo lo que queda por ver, en este punto, es como el capital una vez que alcanz este nivel de desarrollo, hace real una paradoja final: como se las arregla para tener una organizacin jurdica en un movimiento permanente e indetenible; como produce derecho en la forma de una sociedad continuamente revolucionada. La fundacin del derecho es la mutabilidad, la articulacin, y la continuamente nueva configuracin de la conflictividad. En el capital, en su derecho y sobretodo en sus modos de produccin, la misma mstica de la "revolucin permanente" parece ser "aufgehoben" 3. Modelo de constitucionalizacin del trabajo 1261. lgica proceso y resultado son equivalentes. (Por ello, la ausencia de sorpresa) 1262. La prueba en lgica es meramente un expediente mecnico para facilitar el reconocimiento de las tautologas en casos complicados. 1263. La exploracin de la lgica significa la exploracin de todo lo que est sujeto a la ley. Y por fuera de la lgica todo es accidental Ludwig Wittgenstein, Tractatus Logico-Philosophicus. La legislacin de fbrica, esa primera reaccin conciente y metdica de la sociedad contra la forma desarrollada de su proceso de produccin, es, como hemos visto, es un producto tan necesario para la industria en gran escala como el hilo de algodn, los actores individuales y el telgrafo. Karl Marx, El capital, Vol. 1p 610 De la constitucionalizacin del trabajo a su modelo El proyecto de unificacin capitalista en su diseo formal

Cmo se desarrolla la constitucionalizacin capitalista del trabajo?. Hemos seguido varias experiencias y visto la tendencia a su generalizacin. Ahora debemos investigar el proyecto capitalista en su plenitud y entonces preguntarnos: Qu modelo de "Estado social" presenta por el capital social?Cul es la configuracin, en el diseo general de desarrollo, de este Estado que continuamente se revoluciona a s mismo, que busca su fundamentacin articulada en los movimientos infinitos de la vida social, y que incluso parece promover que su proceso se desvanezca? Cmo explica el capital su aparente renacimiento de las cenizas que, en ciertos aspectos, parecen realizar el mito romntico de una edad de oro? Esta seccin entera de nuestro estudio est dedicada a la definicin del modelo, por tanto responderemos a estas preguntas en el curso de nuestra investigacin. Antes de `poner manos a la obra, debemos preguntarnos porque el capital social necesita elaborar un modelo, como crea este modelo, y como lo hace funcionar. Estas son preguntas preliminares, pero son importantes para los objetivos del tratamiento subsiguiente, al menos en tanto el modelo nace y funciona dentro del proceso entero. Es de hecho un modelo ideal, pera est objetivamente enraizado y funciona dentro del mecanismo de acumulacin capitalista. Inventando y proponiendo el modelo en curso de desarrollo y el modelo de las formas en las que el desarrollo debe ser implementado, el capital social no est proponiendo una innovacin sino ms bien confirmando una tendencia constitutiva existente. El capital, de hecho, siempre nace y se desarrolla en base a la explotacin, transformando lo concreto de la relacin social en la abstraccin de su propia configuracin. Desde el mismo comienzo, la unidad del capital es abstracta desde que nace y se establece como una configuracin de trabajo abstracto en un nivel social. La historia entera del capital puede ser concebida como la historia de sucesivas aproximaciones de un modelo general de abstraccin -como un largo pasaje para derrotar cualquier posible modelo alternativo y, de esta manera, totalizar la abstraccin. La realizacin de la alineacin completa del trabajo en un nivel social es la meta permanente del proceso capitalista. En este contexto, el proceso o produccin y el proceso de circulacin hacen real la relacin, mientras que los momentos creativos y la reproduccin del capital estn firmemente plantados. Con respecto a la estructura del capital y su proyecto permanente, el modelo "social" corriente slo se distingue, entonces, por una cierta intensidad. Esta intensidad deriva, no del hecho que el modelo es simplemente una proyeccin de las necesidades generales de desarrollo, sino ms bien del hecho que es conmensurable con las concretas posibilidades histrico polticas para la realizacin de estas necesidades. El modelo por tanto se configura a s mismo como un anlisis del equilibrio que permite la subsistencia contempornea y el desarrollo, a la vez que excluye la crisis, del sistema de explotacin. En el caso que hablamos, si las fuerzas contestatarias al proyecto capitalista que estn siempre presentes y continuamente renovadas, estn dentro del capital, entonces el proyecto capitalista debe sostenerse a s mismo junto a ellas y construirse en base de ese mapeo. Las diferentes intensidades del proyecto de expansin de la alienacin son definidas de esta manera. As el modelo "social" en curso gana su intensidad del nivel "social" del proyecto capitalista en curso y el nivel" social" contestario corriente.

Detengmonos un momento para examinar este ltimo punto: el nivel contestario corriente. Hemos afirmado repetidamente en las secciones precedentes (especficamente en "Capital social y trabajo social" y "La configuracin del modo especfico de produccin de derecho en el Estado social"), que correspondiendo a la socializacin de la relacin de explotacin capitalista hay una contestacin "social" al proyecto capitalista. Hoy la intensidad especial del modelo se distingue de esta dispersin generalizada de contestacin operando. El modelo por tanto debe ser perfeccionado en lo formal, hasta su mismo lmite, en el momento en que uno toma en su base la exclusividad de la relacin. El modelo debe ser definido, proyectado en el desarrollo, y de tiempo en tiempo controlado. La intensidad de la contestacin (merece repetirse esto) es precisamente el factor que impone la exclusividad del problema. El nivel corriente de desarrollo, que el modelo expresa y empuja hacia delante, es un producto de esta situacin, de modo que el proceso de posicionar modelos de reunificacin, que es un proceso fisiolgico del capital, resulta ser especificado singularmente y totalmente extendido. Por la misma razn debemos agregar aqu que la intensidad formal del proyecto debe sujetarse a una determinacin material. La celebracin del formalismo slo puede terminar, en el lmite, invertida en la adopcin de una totalidad de contenido. Si la unidad del proyecto, ha de ser entendida rigurosamente, entonces, dadas las condiciones de su desarrollo y aplicacin, no puede ser definido materialmente a menos que con un concepto igualmente unitario y absoluto. En el caso que hablamos: el concepto de trabajo como el criterio exclusivo de valorizacin social. No hay alternativa quizs algn otro concepto hubiera sido suficiente si el proyecto de unificacin no hubiera procedido tan lejos. Hoy es imposible oponer una vanguardia con una retaguardia. El capital est constreido por la intensidad de la contestacin a ponerse a s mismo como capital productivo. La constitucionalizacin del trabajo no est slo dada objetivamente por la socializacin del poder del trabajo, sino tambin subjetivamente impuesta por l. Siguiendo la mxima intensidad formal de la unificacin del desarrollo en el modelo, no puede haber ms que una mxima unificacin alrededor del trabajo. Si el capital necesita en general elaborar su propio modelo de la unificacin del desarrollo, entonces hoy en da en particular no tiene otra alternativa que definir el modelo como un modelo de trabajo, con respecto al nivel de contestacin "social" corriente. Ya hemos visto, por otra parte, en las secciones precedentes (en particular, "Primera consecuencia jurdica", "Segunda consecuencia jurdica", y "El proceso histrico de constitucionalizacin del poder del trabajo en el desarrollo capitalista") como el trabajo es concretamente adoptado como un contenido de la constitucin material y como, consecuentemente, la ciencia se ha hecho interna al capital. Aqu, todava necesitamos asir y enfatizar la dinmica y la funcin totalizadora de la adopcin del trabajo. Es adoptado no tanto en el sentido que su presencia real unificadora es reconocida en alguna materia particular, sino ms bien que su posicin es vista como la plenitud y el fin del desarrollo. Desde este punto de vista, la adopcin del concepto de trabajo tiene que responder en el plano material a las demandas que la definicin del modelo puso en un plano formal: las demandas de la continuidad, la radicalidad, y la capacidad totalizadora del valor dentro del cual la totalidad formal es invertida. Es verdad, de esta forma, que el

proyecto capitalista est enraizado en el pasado en orden a sublimar en esa perspectiva lo que aparece como imperfecto en el presente. Tal desarrollo, entonces, es dialctico slo en la forma, en su respuesta a las presiones sociales y las contestaciones, mientras en sustancia simplemente reconfigura la continuidad del proceso de acumulacin, desarrollado indefinidamente en un nivel social, y aqu consolidado en la organizacin del Estado. Esto slo significa, que el concepto de trabajo tambin debe ser adoptado de manera tal que satisfaga estas condiciones. No es coincidencia, entonces, que en el mundo jurdico el concepto de trabajo tenga la definicin que tiene. El tambin es presentado en el modelo como una reafirmacin de lo que es enfrentado en el presente: como trabajo abstracto -en otras palabras mera produccin que excluye el anlisis de las mismas condiciones de produccin confirmando a la vez esas condiciones en un nivel social (48) Si la unificacin debe resultar en la continuidad del desarrollo, entonces, Cul sera el propsito de establecer nociones de trabajo "abstractamente igualitarias y clasistas" que bloqueen ese mismo desarrollo? En su lugar, la definicin debe ser general y capaz de aplicarse a s misma a la totalidad. En el modelo, trabajo simplemente significa "actividad" (Esposito, pp. 62-66), cualquier actividad relacionada a la produccin e intercambio de mercancas y servicios (Riva Sanseverino, pp. 105), o cualquier "actividad jurdica relevante que demuestre la capacidad humana de modificar el mundo externo (en orden a satisfacer las necesidades de uno mismo o de otros), asumiendo constitucionalmente ser el derecho / deber del ciudadano" (Balzarini, pp. 22-24) La obvia preocupacin de excluir de la nocin de trabajo la atribucin de simple subordinacin es tan fuerte que produce una celebracin general de trabajo productivo, que, en su dispersin y crecimiento a travs de la sociedad, afirma la libertad de todos. La sociabilidad que resulta de este crecimiento y la atribucin general de valor a esa sociabilidad y a todo ciudadano en tanto el crecimiento avance son los objetivos que fueron firmemente sostenidos e impuestos. Esto tambin nos muestra como funciona el sistema. El funcionamiento del sistema demuestra definitivamente sus demandas y la modalidad de su origen. La caracterstica fundamental de este funcionamiento es realmente una premisa, de modo que en l el resultado y el proceso son equivalentes: la totalidad de la abstraccin del trabajo, lo que es el resultado, debe ser encontrado en su plenitud en los simples momentos de la vida del Estado. La intensidad particular que el Estado "social" del capitalismo maduro tiene con respecto a las formas polticas precedentes del Estado se aclara principalmente en el momento que el proceso se desenvuelve. En ese momento la intensidad de las contestaciones articulada y desarrollada al punto de producir una intensidad equivalente en una mediacin reconciliadora y concluyente. Al grado que la contestacin se generaliza, la posibilidad de su mediacin tambin debe ser generalizada; al grado que la ley cubre el campo social completo, el campo social debe ser configurado en conformidad con su reconciliacin en la ley, en el derecho, y en la "voluntad del Estado". De esta manera, la chance o cualidad riesgosa que el enfrentamiento de clase sea capaz de lanzar en el proceso es eliminado a priori, y as el proceso evita todas las posibles sorpresas. Tiene que haber una coincidencia de forma y materia, fines e intenciones. Y esta coincidencia revela el modo de funcionamiento del modelo. La totalidad y la intensidad del diseo de abstraccin capitalista actan adecuadamente a las leyes de lgica formal.

Si esto es verdad, el evento del nacimiento del capital social ya configura la condicin de su perfeccin. La edad de oro se inaugura junto al proyecto capitalista de consolidar su propio ser social. El modelo alcanza el umbral de la utopa - y puede hacerlo, es slo un modelo. Cuando vuelva a saldar cuentas con la realidad, las cosas sern diferentes. As, posponiendo la "irona" que pudiera destruirlo, concluimos repitiendo lo que significa todo esto: es un proyecto para la unificacin capitalista, la unificacin y la socializacin capitalista del poder del trabajo que se hace conciente en la teora del capital. Vale la pena esta hiptesis seriamente por el momento. Esto ser til al menos al grado en que el anlisis del modelo nos permitir penetrar el desarrollo en su dimensin cientfica, que es esencial a l mismo. La teora general del derecho y la construccin del modelo. El desarrollo y la profundizacin de la definicin del Estado de derechos; o ms bien, la afirmacin de la unidad. Cul es la imagen que el capital se da s mismo en la figura del Estado? Hemos visto que demandas el capital social est respondiendo poniendo un modelo y que caractersticas debe tener ese modelo. Ahora investigaremos que constituye materialmente su definicin. Primero definamos una serie de caractersticas formales y abstractas que condicionan el desarrollo posterior de la definicin. Este es todava el momento de la unidad en el proceso de definicin, y la ciencia jurdica, que ms que cualquier otra ciencia tiene inters en la especificacin social del capital, nos da una introduccin en el corazn de este proceso de definicin en su fase inicial. Cuando la ciencia jurdica fue atrada por la percepcin de un momento irresistible de unificacin en la sociedad, de hecho, rpidamente se puso a definir las categoras de comprensin y articulacin de este discurso en los trminos de las demandas formales y las caractersticas materiales del movimiento. Procediendo en este sentido, la ciencia jurdica se movi adelante en la base de lo que ya tena firmemente; en otras palabras, parti de la definicin de Estado de derechos, dejndolo atrs como un modelo cientfico del mundo de ayer, forzando sus lmites, prolongndose, y sublimndose en un modelo de nuevo Estado que previ. De esta manera, la teora jurdica respondi a las necesidades tpicas de una ciencia dentro del capital: para demostrar y encontrar las diferencias en la ininterrumpida continuidad del proceso de acumulacin. Haciendo esto, hizo de s misma una teora general del derecho, desarrollndose y definindose a si misma alrededor de esta tarea. De todas maneras fue muy difcil, ir ms all del Estado de derechos, imprimiendo en su teora una dinmica que investira y resolvera en s misma la totalidad social. Y an, cuando las condiciones materiales en el orden estaban maduras al punto de permitirlo, el vnculo al que levaba este movimiento ya estaba all. El Estado de derechos puede asumir la forma social que el capital siempre produce, cualesquiera las modalidades de su desarrollo emprico. El Estado de derechos ya es, en este sentido, un Estado social porque en l la garanta jurdica es solo social. De no ser por eso, la forma social del Estado de derechos es directamente contradictoria con este contenido particular. El Estado de derechos es un Estado de garantas privadas, un Estado que recibe y garantiza, en la forma de derecho, lo que el mundo econmico-social produce espontneamente. En otras palabras, las condiciones formales, la eminencia de la modalidad "social" de mediacin, que pueda permitir el anlisis para ir ms all del Estado de derechos, ha existido, pero las condiciones histricas, esto es, la adecuacin

del contenido material regulado a la forma social de regulacin, ha faltado. Si estas condiciones hubieran existido, el Estado de derechos hubiera Estado particularmente bien ubicado para reabsorber y reestructurar el nuevo material; la pesada tarea de garantizar que aquello recibido hubiera sido transformado en la fascinante tarea de garantizar mientras prefigura, y transformar la realidad en la base de la forma jurdica (en tanto que forma social), refigurndola, y reconstruyndola. De esta manera, el Estado de derechos, manteniendo su propia funcin, hubiera invertido su propia dinmica, elevando a nivel de verdad la continuidad del desarrollo que hubiera definido su significado. El primer eco de este encuentro de las condiciones histricas cambiadas del desarrollo del capital (que alcanza el nivel social de su propio desarrollo), con la predisposicin de la teora del Estado de derechos para darles forma, parece ser tomada en el trabajo de Hans Kelsen. Ahora, sera indudablemente paradjico querer encontrar en Kelsen el primer momento del proceso de constitucin del Estado social -y que no es lo que queremos hacer. Cuando miramos ms de cerca, no es tan paradjico considerar su trabajo como un primer paso en el camino. El descubrimiento de Kelsen de la "norma bsica" la Grundnorm, representa un desarrollo de increble importancia en la teora del derecho desde la perspectiva del capital. Por primera vez, fue puesta la idea que la normativa social plena poda derivar, ser deducida de, y ser validada por una norma fundamental que unificara todo en si misma. (Ver Kelsen, Teora General de la Ley y el Estado, pp. 110 ff) En la nueva situacin histrica determinada por el movimiento de trabajadores y en la perspectiva que abra, esta fue la condicin en la medida que la exclusividad de la fundacin laborista de la constitucin social, a su debido tiempo, fue recibida. Por primera vez, a travs de una formalizacin unificadora del horizonte estatal resuelta como una normativa objetiva ordenadora, como la unidad de este ordenamiento, la plenitud de la vida social poda ser reducida a un denominador comn. La reduccin del Estado a un mero "punto de imputacin", a una mera "expresin personificada del orden normativo", corresponde positivamente con el hecho que el Estado se configura tambin como un punto final comn de referencia de todas las acciones del Estado, calificado como especficamente normativo, el punto de referencia comn de la interseccin de todos los hechos, calificados como acciones del Estado. (Ver pp. 191) Uno no puede nunca dejar de enfatizar con fuerza suficiente la importancia de esta inversin resuelta de la perspectiva (49) Sin esta inversin, ninguno de los desarrollos contemporneos en la teora del Estado seran imaginables. La fundamentacin misma de la teora general del derecho como ciencia de la unidad del ordenamiento jurdico surge de esta decisin teortica. Junto a la teora general, un nuevo modelo de Estado empieza a tomar forma al menos al grado que una exasperacin de su concepcin jurdica pone presin en la misma figura del Estado de derecho. Kelsen concibe todos los problemas de la teora general del Estado como problemas concernientes a la validez y a la formacin del ordenamiento jurdico, y por tanto como problemas jurdicos. Desde esta panjudicializacin de la teora del Estado sigue el vaciamiento de su tradicin cientfica, de sus problemas, y de su establecimiento temtico. De acuerdo a Kelsen, aquello que se llama "elementos" del Estado, el poder del imperio, el territorio, y la gente, son nada ms que esta validez del Estado de ordenarse as mismo, en sus lmites espaciales, y en relacin a su poblacin. La teora de los tres

"poderes" est dirigida realmente a los variados grados de formacin del derecho, y las "formas de Estado" son nada ms que los modos de formacin del ordenamiento jurdico que est referido jurdicamente como "la voluntad del Estado." (Ver pp. 192 ff y 207 ff) La unificacin procede aqu a su lmite extremo. La fuerza interna del proceso deductivo se expande al punto de imponer el esquema de lgica analtica de todo su marco sistemtico. Todo est previsto, todo est incluido en el proceso constitutivo y en el ritmo expansivo del ordenamiento: "Por tanto la ausencia de sorpresa", como dice Wittgenstein. En breve, ninguna de las condiciones formales de la construccin del modelo estn de alguna manera satisfechas en este lugar; el "gradualismo" configura un proceso deductivo en cual los trminos son definidos y vinculados de acuerdo a la lgica de inclusin tautolgica. (Ver, por ejemplo, pp. 119) No debemos olvidar, que la investigacin de Kelsen es slo una condicin bsica o, a lo sumo, un primer -y solo una primer momento equvoco en el largo proceso de construccin cientfica del modelo de Estado social. A pesar que la unificacin resuelta del ordenamiento jurdico es una precondicin indispensable del Estado social, la unificacin de Kelsen es slo formal. El salto de la totalidad formal a la totalidad material le hubiera parecido un sacrilegio a Kelsen. Por otro lado, avanzando en esta unificacin -que en un nivel problemtico, y en la metodologa cientfica de Kelsen, es presentada con tal intensidad- Poda realmente ser llevado hacia delante coherentemente en el desarrollo sucesivo de su trabajo sistemtico?En su lugar no aparecan en cambio en su trabajo elementos dualsticos residuales? En particular, no es la mistificacin de cualquier sustancia jurdica positiva, la afirmacin de la equivalencia de cualquier momento del ordenamiento, y la dinmica y la confianza unificadora del ordenamiento, no slo se lava contra sino que choca con la igualmente vigorosa afirmacin de criterio jerrquico y el emanancionismo jerrquico que sigue a la emergencia de la norma fundamental? Estas contradicciones, que son inmediatamente obvias desde el punto de vista teortico, son el reflejo de la dificultad que el sistema kelseniano debi enfrentar cuando confront con la realidad: el esquema formal que la lgica tautolgica del sistema presentaba caa cada vez que como tal era empujada a confrontar con la realidad. (Los sistemas jurdicos, en contraste con los sistemas filosficos y tericos, son siempre empujados a confrontar con la realidad.) Desde la realidad, el esquema, en tanto que esquema formal, tom el proceso de la unificacin del valor, no el de la subordinacin que deriva del valor. En este esquema formal los elementos de insubordinacin y contestatarios no fueron reconocidos, an cuando fueron mostrados en su funcionamiento -y tuvieron que ser reconocidos, aunque ms no fuera para contenerlos. Por esta razn, en orden a pasar del problema de la unificacin formal al funcionamiento efectivo del ordenamiento (y esto tena que hacerse, precisamente por la singular intensidad asumida por la unificacin), fue necesario asumir una serie de connotaciones substantivas, porque los elementos jerrquicos son inevitablemente elementos substantivos. Esto era inmediatamente contradictorio con el formalismo del sistema propuesto. En orden a resolver una contradiccin que esta puesta afuera del sistema, entre el sistema y su eficaz funcionamiento, la contradiccin fue introducida en el sistema -entre el formalismo y la jerarqua. Alrededor de estos problemas y en la base de ellos se desarroll el intento verdadero y apropiado de construir un nuevo modelo de Estado. El desarrollo formal del sistema no

fue suficiente para garantizar la unificacin: esta fue la premisa de la avanzada del discurso. Fue igualmente claro que la instancia de unificacin deba poner crticamente el problema de la facticidad Ponerlo crticamente significaba evitar empaquetarlo otra vez sin resolverlo, y dejarlo entonces hipotetizado en la contradiccin que lo defina, dentro del sistema; significaba tratar hacer de la contradiccin, entre el sistema y la facticidad un elemento abierto de la problemtica del sistema, usando la contradiccin como un momento sistemtico, el mismo un elemento y motor del movimiento sistemtico -la llave de la articulacin del sistema. Todo eso es slo parcialmente infiel al esquema de Kelsen, el mtodo que fue resaltado, y el proceso de unificacin que fue puesto en movimiento son relacionados nuevamente. En el marco de Kelsen, tambin, el problema de la relacin entre subordinacin y contestation, o ms bien entre el tautologismo inclusivo de la norma fundamental y el gradualismo jerrquico del sistema, fue reconocido; y ahora deba ser resuelto. Encontraremos que el ritmo jerarquizante de la unificacin kelseniana se opone aqu (desarrollando sus premisas) a un ritmo procesal de articulacin substancial; la necesidad de unificacin es confirmada, pero esta necesidad es mejor satisfecha por la articulacin real del sistema, ms que por su simple reduccin formal. Los caminos que se abren para alcanzar este objetivo son muy diferentes: una escuela formalista y una escuela realista, ambas surgen de esta temtica kelseniana. Lo que nos interesa en cualquier caso, es el hecho que ambas quieren asir en su totalidad el desarrollo procesal del sistema, ms all de todo residuo dualstico, o especficamente cualquier residuo jerrquico o meramente deductivo. Es verdad que en la escuela formalista y en el trabajo de su mayor exponente, Adolf Merkl, quedan an elementos gradualistas: la teora de la formacin del derecho por niveles es todava la condicin de la definicin del derecho como ordenamiento normativo. Con respecto al temprano trabajo de Kelsen, que hemos discutido hasta este punto, ese gradualismo sufri una modificacin cualitativa extremadamente pertinente. Los actos que constituyen todos los elementos del orden son de hecho tanto actos ejecutivos como actos creativos, entre un mximo de mera ejecucin y un mximo de mera creatividad (mximos que siempre permanecen ideales (50) Como explica F. Wehr, Merckl "reemplaza la concepcin tradicional del conjunto normativo en una nica dimensin. con un ordenamiento jurdico (una totalidad de reglas de derecho) en varias dimensiones" (PP.221) -y Merckl agrega en este sistema multidimensional la coordinacin de los actos es rpidamente sustituida por el esquema de referencia jerrquica. (Ver Allgemeines Verwaltungsrecht, pp. 68-77, 140-57, y 177 ff) No es coincidencia que en los resultados finales de esta escuela el carcter procesal del desarrollo del ordenamiento sea concedido sin reticencia; la creatividad del ordenamiento, en todos los puntos de su desarrollo, se asegura en toda su extensin. La equivalencia de los momentos simples del ordenamiento, en el proceso de su concrecin, o ms bien de su realizacin efectiva deviene la llave del mismo movimiento del sistema (51) La nueva configuracin del modelo parece, entonces, surgir de la profundizacin crtica del marco kelseniano. El carcter procesal del desarrollo est claramente definido. An en este caso, en ciertos momentos el nfasis en el carcter procesal del ordenamiento no parece ser expresado completamente desde el corazn. La metodologa formalista de estos autores, en vez de tomar la riqueza de la articulacin social en el sistema jurdico, parece querer destilarla a travs

del formalismo, obliterando su especificidad en orden a mostrar simplemente las conexiones formales. En este contexto substancialmente neutral, el gradualismo parece rebalsar los lmites del carcter procesal y sostenerse en esquemas jerrquicos en orden a sobrevivir - sobreviviendo, entonces, como gradualismo formal. Realmente, en una teora que quiere ser "ms" formalstica (con respecto a Kelsen), no hay mrgenes para la posibilidad de no terminar absorbido, como abstrado e infectado, por la inevitable lgica interna de todo sistema axiolgico. Desde este punto de vista, el carcter procesal y el gradualismo terminan oponindose y contradicindose el uno al otro. Fue necesario ir ms all de este tipo de formalismo. Esto es lo que hizo Alf Ross, independiente y crtico de estas escuelas formalistas pero an como un desarrollo del kelsenismo. (Ver Teora der Rechtsquellen, pp. 328 ff) Su realismo jurdico fue un intento exitoso de llegar a la unificacin del ordenamiento jurdico eliminando todas las formas de gradualismo y refigurando el carcter procesal del ordenamiento como la circularidad del ordenamiento. "La realidad de los derechos descansa en la correlacin entre ellos (der durschgehenden Korrelation" pp. 281) De hecho, existen varios estadios en el desarrollo y concrecin del ordenamiento, pero esto no es un Stufenbau (estadio fijado), sino ms bien un Stufenfolge (una secuencia de estadios) "En el sistema ninguno es primero en un sentido absoluto" (pp. 331) De hecho existen espacios y defectos sistemticos en el ordenamiento, pero sera ilusorio mirar para resolverlos a una referencia vertical de las normas ms abstractas. La ley que en s es incompleta, sirve slo en la continuidad como forma para poner en juego y en movimiento el ordenamiento en su totalidad circular, y as consolidar el horizonte de conexiones creativas. (Ver pp. 347-49) De todas formas, slo ms all de las infinitas subdivisiones sistemticas se localiza esa verdad de los derechos (Rechtliche Wahrheit) que nacen del paralelismo de los hechos, actos, y normas que "descansa en el ordenamiento articulado entre ellos (der durchgehenden Zusammenornung pp. 309) Slo el sistema completo es la fuente decisiva y ltima de derecho. El gradualismo, que hasta este punto ha representado la forma caracterstica del proceso entero de ordenamiento, est definitivamente liquidado. La norma fundamental misma, en tanto ella es una forma lgica, en tanto ella es un index de la totalidad del sistema, debe ahora estar subordinada al movimiento general del ordenamiento. Consecuentemente, las normas se relacionan en una relacin mutuamente dependiente: las normas ms altas estn condicionadas, en su realizacin, por las normas ms bajas; creacin y ejecucin no son momentos diferentes de inclusin en un sistema deductivo, sino ms bien elementos que interactan perpetuamente el uno con el otro, y de esa forma configuran el movimiento del sistema (Ver pp. 360) Hemos llegado ahora al punto de ver teorticamente desarrollada aquella figura del orden jurdico en la cual el nuevo modelo se puede localizar a s mismo. Sus caractersticas incluyen la acentuacin de las caractersticas formales (y por tanto sociales) del Estado de derechos, la instancia de unificacin del orden (y por tanto la destruccin de todo dualismo en el ordenamiento), y finalmente, el reconocimiento que en este proceso la equivalencia de los momentos simples debe ser puesta completamente, realizando la unidad del ordenamiento gracias a la articulacin circular de estos mismos momentos -al punto de crear una imagen de una totalidad autopropulsada que contiene en s misma el estndar y la lgica de su propio

desarrollo. en este punto las condiciones para la definicin de un proceso unitario de valorizacin estn todas dadas. Las condiciones de concretizacin del modelo de trabajo abstracto Negacin y el proyecto de transvalorarlo Lo que hemos discutido hasta aqu -esto es el proceso de unificacin en la teora del derecho- clarifica varias condiciones de lo que llamamos el nuevo modelo de Estado, el Estado de capital social que asume el trabajo productivo como el nico criterio de valorizacin. En este nivel de extrema formalizacin, el modelo puede ser trastocado -en una totalidad de contenido. Teniendo en mente solo estas condiciones, uno todava permanece en el terreno de las posibilidades, de condiciones -precisamente en el terreno de especulaciones formales. No es coincidencia que despus que Ross lleg al final del proceso de totalizacin formal del ordenamiento, que fue trastocado dentro de la totalidad material del ordenamiento, y la consecuente ecualizacin del proceso sistemtico de produccin de derecho con el proceso acostumbrado de produccin de derecho, su afirmacin permanece meramente como afirmacin. (Ver pp. 311.) En cualquier caso el problema todava est abierto, y su solucin puede venir solamente del descubrimiento ms avanzadas condiciones especficas de concretizacin. Debemos entonces investigar ahora como el modelo formal de totalidad jurdica puede triunfar concretamente en la articulacin de s mismo, incluyendo y siendo incluido en la materialidad de la totalidad social. Por otro lado, a pesar que la totalidad sistemtica -ya en un nivel formal- se muestra abierta con respecto a la realidad, la realidad social es presentada sin embargo como dividida y mvil, y casi parece sustancialmente incapaz de hilvanarse a s misma nuevamente al sistema. Valor del trabajo, que todo en el nivel formal y abstracto, es una fuerza unificadora en su real, vivo movimiento es retratada aqu como dividida, desarticulada, y ferozmente polmica. La afirmacin unitaria que el trabajo crea a travs de su acuerdo en la forma abstracta se confronta con la negacin que lleva la forma concreta de trabajo: lo que lo abstracto unifica, lo concreto lo separa. El movimiento elemental y espontneo del poder del trabajo posee -tomando la imaginera Hegeliana -el ciego poder de la necesidad fsica, y se lo carga con todo potencial de insubordinacin en el punto de la revuelta abierta. Esta negacin crece -cuantitativamente y cualitativamente- al paso con el incremento de la separacin en el nivel social, y al paso de la unificacin y el incremento del mismo poder abstracto del trabajo. Una especie de neurosis de la movilidad y la ruptura de la ley de desarrollo que el trabajo abstracto acumulado en un nivel social determina y se hace cargo de la sociedad entera. Esta movilidad es insubordinacin implcita, y en todo caso funciona como tal al punto que la necesidad del desarrollo capitalista quiere imponer en su lugar una disciplina estricta. El mundo burgus advierte de esta experiencia y protesta fuertemente contra esta alineacin. (Ver antes la seccin titulada "Capital Social y "Trabajo Social") Cmo es entonces posible para el proyecto teortico incorporar la realidad? Cmo es posible para el nuevo modelo colocar la realidad atrs a su propio marco y reformarlo en el diseo de una completa, y compuesta totalidad? Debemos destacar que todo lo que de aquello realmente result. El capital no puede habitar en alienacin lamentadora; debe moverse a travs del pasaje a la unificacin porque las condiciones de su propia existencia residen solamente en su unificacin. No puede ser acusado de ingenuidad al revelar su propia condicin de existencia; debe en

su lugar empujar toda experiencia, an las antagnicas, a la conclusin. De ah que un uso capitalista de la movilidad debe ser encontrado rpidamente. Los roles deben cambiar: como respuesta a la imposicin externa del poder del trabajo constituido y potencialmente insubordinado en un nivel social, la movilidad debe transformarse en un momento de la vida del mismo capital. El capital debe reestructurarse a s mismo junto y de acuerdo a la misma movilidad expresada por el trabajo concreto. Debe tambin abrirse a s mismo rpidamente a las propuestas que emanen de su base material. No hemos visto por otro lado, que el mismo, modelo jurdicamente perfecto del Estado quiere promover el mximo de movilidad a la unidad abstracta? Lo que pareca una demanda terica ahora se muestra a s misma como una necesidad prctica. (ver Ross, Theorie der Rechtsquellen, pp. 366 ff) Todo eso, todava suena algo genrico. Debemos ahora investigar como este proceso de unificacin se agota, empezando desde la negacin, pero reconocindose a s mismo y paradjicamente reevalundose. Miremos este proceso proponiendo la comn ejemplificacin del derecho de trabajo, teniendo en cuenta la validez general de tal ejemplificacin y la fuerza tendencial de desarrollo de este "derecho especial". De hecho, el derecho laboral puede ser definido histricamente, como un intento continuo de revelar y controlar precisamente la negacin inherente en el trabajo concreto. Cuanto ms procede el proceso de socializacin del poder del trabajo, ms se refiere el derecho laboral directamente al Estado. Desde este punto de vista, el paso que se mueve a travs del derecho laboral (y nos referimos de una manera sobremanera esquemtica a un proceso trgicamente cargado con responsabilidades y luchas) es el mismo paso que procede a travs de una serie de negaciones -desde las primeras declaraciones del derecho del trabajo a la necesidad de promover el trabajo libremente, y desde la fundacin de los instrumentos activos de la contractualizacin del trabajo a la definicin del proyecto de democracia del trabajo (52) Es un paso por el que pasan aquellos forzados a tomarlo, slo para negarlo subsecuentemente y contenerlo a su vez para hacerlo funcional, de esa manera controlado y contenido, en el acuerdo general del poder. Tal afirmacin puede parecer paradjica. Si miramos ms de cerca, vemos que no es as, porque es ciertamente verdad que aqu nos encontramos enfrentados con una serie de afirmaciones positivas del derecho de trabajo concreto. Es verdad, por ejemplo, que el "derecho a trabajar" tiene primero el contenido negativo del rechazo del trabajador a la ciega dinmica de un capital libremente intercambiable antes que el contenido positivo del llamado a participar en el mecanismo de la produccin. El llamado derecho a trabajar libremente significa, sobretodo, un rechazo al uso del trabajador como una pieza de maquinaria, y el rechazo del trabajador a ser asignado a la produccin como un proceso ciego, antes que a la bsqueda de la calificacin del trabajo concreto en la movilidad capitalista de la produccin. Desde la perspectiva del derecho y el poder, estos derechos simplemente expresan los contenidos positivos mencionados arriba y, en esta su funcin positiva, llegan a ser asumidos como elementos necesarios de un mercado libre de poder del trabajo y su definicin como adecuado a las necesidades del desarrollo. Esto es igualmente cierto para las fases subsecuentes que el derecho del trabajo atraviesa: las fases en que los principios del contrato colectivo del trabajo devienen fundamentales y la democracia del trabajo imaginada con su respectivo acercamiento.

Aqu la negacin que el trabajo concreto produce se hace colectiva, general. Se organiza primero en formas sindicales, luego en formas polticas, y desparrama su eficaz subversin desde entornos limitados al acuerdo entero de la sociedad. Desde la perspectiva del derecho y el poder, reconocer la negacin como tal debe significar transvalorarla positivamente, y ponerla en posicin para hacerla funcionar positivamente en el proceso de acumulacin. La negatividad es transvalorada en positividad, se la hace actuar, con la zanahoria o el palo, como un elemento positivo de desarrollo (53) esta transvaloracin puede ser hecha solamente por el Estado, esto es, en el nivel de una estructura tan general que es capaz de abarcar en s mismo la generalidad del enfrentamiento. Debemos enfatizar esta conclusin. Indica el sentido resuelto de la conflictiva realidad social, pero tambin demuestra que la fuerza negativa sigue potente en tanto el derecho laboral sigue siendo un derecho particular especial no recuperable in toto en la entera estructura Estatal. La positivizacin de la negacin, esto es, la negacin de la negacin, puede resultar slo cuando la totalidad de la vida social y sus relaciones efectivas son investidas. Slo entonces uno puede decir que "El derecho estatal puede perder, al menos en el campo de las relaciones laborales, el carcter de una superestructura impuesta por diversos intereses prevalentes y asumir as una forma intrnseca a la explicacin de los intereses, resultante de la organizacin y el equilibrio de esos mismos intereses" (Prosperetti, "Lo sviluppo del diritto del lavoro in relazione alle modificazioni della vita economical" pp.45) Esto todava significa que sin atencin especfica a los momentos de la negacin, el modelo ideal no puede hacerse real. La negacin es la llave de su traslado a la realidad. Slo mediante el reconocimiento de la negacin es posible intentar la reconstruccin -una reconstruccin que slo puede ser caracterizada por el significado de la totalidad que la misma negacin presenta, una que impone una estructura precisa y modalidades especficas en la sntesis. El iluminismo del capital Negacin de la negacin y la apoteosis del trabajo concreto en el proceso. Hemos visto como el capital, a travs del reconocimiento y la transvaluacin de la negacin, sali a determinar el modelo de su propia existencia madura. Ahora veremos al capital, en su plenitud y esplendor, ubicar el proyecto de su propio acuerdo alcanzado. Esta negacin es negada y el esquema formal, negando la negacin, puede hundirse en la realidad, o mejor, sublimar la realidad en s misma. El iluminismo del capital est todo aqu: la esperanza y el esfuerzo para resolver cada fenmeno, cada oposicin dentro de s mismo, y el proyecto de iluminar por s mismo cada realidad. De esta manera cada oposicin debe ser expresada y el trabajo concreto debe actuar en el desarrollo capitalista como trabajo libre, mas all de todo horizonte de alineacin, elevndose al nivel de verdad. Como veremos, las condiciones donde esto llega a estar referido, por un lado, por la adopcin de un esquema formal de mediaciones de procedimiento en una perspectiva de rgida unificacin y abstraccin, y, en la otra, a una determinacin material, reconocida en su contenido de oposicin real y siempre presente pero, como tal, hecha funcional en la totalidad del proyecto de mediacin. El modelo ser la sntesis alcanzada. Miremos entonces dentro de las caractersticas de este esquema alcanzado. La primera es definida por la unidad del proceso: una unidad de diseo resuelto de las contradicciones reales, que debe precisamente tomar en su centro el

sistema complejo de relaciones que constituyen la base de la produccin capitalista en un nivel social. La unidad es impuesta por el desarrollo y permanece como la condicin de su progresivo perfeccionamiento; es por tanto la caracterstica ms universal del modelo, y tambin la ms formal. Sin esto no puede haber desarrollo capitalista. Negativamente, entonces, esta caracterstica del modelo, en tanto es la condicin de mayor desarrollo, sirve para sostener la afirmacin que un momento negacin pura y simple de mediacin no puede darse ms dentro del modelo. Es una condicin mnima, pero necesaria. (Ver antes, "De la constitucionalizacin del trabajo a su modelo" y ms adelante "El Estado social") La ltima especificacin nos lleva a la consideracin de la segunda caracterstica del modelo. Aunque en la instancia final la negacin no puede estar dada dentro del modelo, la negacin de todas maneras puede estar presente en cada momento. En orden a resolver la negacin, el modelo asume una caracterstica procesal. No estamos ms tratando con el carcter procesal de la refiguracin formal del modelo, sino ms bien con un carcter procesal real, concreto y determinado de una reconstruccin continua, especfica y positiva de un equilibrio basado en una serie igualmente continua de enfrentamientos. En este punto, sin el reconocimiento de las partes involucradas y su enfrentamiento, el derecho no puede existir -esto es, no hay aceptacin de normas vlidas y eficaces. Si esto es una adaptacin al viejo ordenamiento o la creacin de uno nuevo, la decisin del equilibrio slo se consigue de una manera procesal, desde el reconocimiento y la mediacin de las partes involucradas (54) Debemos insistir ms en esta segunda caracterstica del modelo. La difusin del proceso para dirigir todo el ordenamiento puede aparecer slo como una indicacin genrica, una refiguracin analgica, o un programa mximo, dependiendo del punto de vista propio. (Ver Herz, pp. 12-13) Es en su lugar un hecho, sin el cual el modelo -y ms importante an, el desarrollo capitalista contemporneo- no puede ser alcanzado. En este sentido, el proceso no integra sino que sustituye la imagen tradicional de la formacin y la validez del orden. El proceso es as sustituido por el procedimiento mientras "la progresiva formacin de voluntades, operaciones y decisiones, los sujetos de las cuales no estn predeterminados (y) la sucesin de las cuales no estn predeterminadas o necesitadas de una norma jurdica" se oponen a la "sucesin preordenada y causal de actos de determinados sujetos y oficios, actos predeterminados en su secuencia por actos normativos a obtener la formacin de una decisin o acto final" (Alberto Predieri, Pianificazione e costituzione, pp. 430) Mientras que el procedimiento tenga una existencia lgica preexistente, el proceso est inmerso en la sucesin temporal. (Ver F Benvenuti, "Funzione amministrativea, procedimento, processo") El proceso es completamente dialctico en el sentido que envuelve una contradiccin. En breve, est histricamente configurado -cargado con toda la determinacin que la materialidad de la produccin social le da al esquema de solucin formal. Aquello que constituye el proceso jurdico y constitucional en la transvaloracin de la movilidad del poder del trabajo social. Este es mecanismo que devuelve el caos frentico del trabajo concreto al proyecto reconciliador del trabajo abstracto. Este mecanismo es posible por el hecho que el trabajo abstracto todava permanece como el punto de referencia para la reconciliacin. En l, el enfrentami9ento puntual o procesal debe presentarse a s mismo como mediado, y por tanto resuelto. El camino empieza de nuevo desde aqu -desde la unidad alcanzada a travs del ritmo

ascendente de las mediaciones a la unidad desarrollada en el ritmo descendente de las articulaciones: procedimiento en el primer caso, organizacin en el segundo. Est claro que la divisin es meramente teortica. Histricamente, los procesos han tenido que atarse y sostenerse juntos en el trabajo abstracto. La paradoja del enfrentamiento que se aplaca en el consenso y se transvalua en la unidad se reproduce ahora, inversamente, en el camino que lleva de la unidad a la organizacin. El enfrentamiento surge otra vez y reabre el juego. Los diversos momentos se mantienen juntos, y no es coincidencia que, en el contexto de una cansada teora jurdica, uno hable de una difusin del proceso mientras que al mismo tiempo se enfatiza el contrato y la institucin. esto alude a la reunificacin que est presente realmente, con la que la teora debe saldar cuentas, porque ejerce una presin y hace explotar la vieja armadura teortica. El enfrentamiento es aplacado entonces en el consenso -o mejor, para usar imgenes jurdicas, el proceso se resuelve en el contrato y se mueve dentro de la institucin. Las diferentes fuerzas, despus de encontrarse cada una celebrando su propio, particular y concreto punto de vista, se reconcilian otra vez en el acuerdo, en un consentimiento. Este consentimiento asume una figura social. Individualidades, que cuando son pacificadas otra vez y descubren un quid comn, tambin descubren y son pacificadas en un quid social -ms an de modo que este consentimiento deviene una necesidad social, impuesta por las normas elementales de cohabitacin ms all de un cierto lmite de conflictividad. Esta es entonces la tercera caracterstica del modelo, que toma realmente la forma de una condicin y de una hiptesis: que la unidad y el carcter procesal encontrarn, por encima de los elementos de enfrentamiento que lo articulan, una base de consenso que los fija. El carcter procesal debe, en este punto, devenir organizacin: una organizacin procesal y articulada, pero que siempre permanezca dentro de la unidad del orden y responda a su meta final, esto es, la sntesis de la totalidad social en el trabajo abstracto, en el proyecto de su acumulacin y desarrollo. El modelo alcanza as la perfeccin. El mito es completo. La circularidad de la mediacin procesal en su garanta organizadora, no hay ms elementos desarticulados. En su unidad, ellos constituyen el ordenamiento. Podemos desembarcar en numerosos ejemplos en este punto. Ms que recuperar los simples movimientos de las teoras, ser mejor enfocarse en direccin a las tendencias ms generales de la ley pblica: hacia lo que llamamos el nuevo Estado, que es el Estado planificado desde el punto de vista de su forma poltica. El Estado social Programacin democrtica como un acuerdo poltico del Estado como un Edn de trabajo libre. No hay duda entonces, que el Estado social planificado constituye la forma acabada de la realizacin de este modelo (56) Unidad del proyecto, articulacin procesal de su realizacin, y organizacin adecuada del movimiento entero: estos son los elementos del modelo que se encuentran operando concretamente en el Estado social planificado. El modelo descubre aqu, en breve, la realizacin constitucional positiva que valida histricamente su figura y celebra el proceso de la constitucionalizacin del trabajo que sigui de l desde el comienzo -expandiendo las formas, la eficiencia, y la validez, mostrando en el trabajo el valor exclusivo puesto para unificar y orientar la entera

actividad normativa de la sociedad. Es vlido repetir aqu que, en la medida en que el capital se desarrolla en un nivel social, esta unidad de trabajo-valor en la determinacin del proceso de valorizacin se afirma completamente. La unidad del proceso de valorizacin a travs del trabajo revela aqu la intensidad del proyecto capitalista de unificacin social. Esto arroja luz en la realidad jurdica del Estado social planificado. El modelo, en tanto es tambin un proyecto, revela el mecanismo de realizacin del valor en el mundo social. El monismo del horizonte cientfico puede ser presentado solamente como un entorno positivo del desarrollo del valor -sin ningn obstculo en su camino. La primera consecuencia de esta situacin de exclusividad del proceso de valorizacin a travs del trabajo y la globalidad del proyecto asociado que consiste en el hecho, inmediatamente apreciado por la ciencia jurdica, que el trabajo es presentado en este punto, explcitamente, como un mecanismo colectivo y social apuntado a la valorizacin y la organizacin. La perspectiva entera de la ciencia jurdica es dada vuelta: antes su meta era entender, ahora es reconstruir. De aqu, por ejemplo, la constitucin material que, en un punto de referencia jurdica, unifica en el trabajo el ordenamiento social entero a rebours es articulado y presentado como una expresin del propsito social general. Se transforma de un modelo de referencia jurdica en un proyecto de accin poltica, de un esquema predispuesto a la comprensin en un poder constituido en soporte positivo de un poder constituyente. Esto es lo que significa la "planificacin": asumir el trabajo como la nica fundamentacin de la valorizacin social y reconstruir el orden jurdico, social y poltico segn su gusto. Podemos as entender como la normatividad planificada produce (y esto es visto en los amplios daos) no slo una modificacin de los elementos particulares de la estructura del Estado sino tambin por una nueva configuracin de su forma poltica (58) Esto pasa porque la actividad planificadora, en tanto que realiza la unidad del proceso de valorizacin a travs del trabajo, es en s misma una actividad difusa, y en tanto es una actividad difusa, tambin es global. Slo puede ser global, y se debe estructurar a s misma para hacer real esa globalidad. La nueva forma especfica del Estado se determina por modo procesal de formacin y reestructuracin continua del orden. La articulacin procesal de la planificacin surge de la necesidad de envolver la totalidad, en sus elementos de consenso y disenso, y hacer que estos elementos sean igualmente operativos en la globalidad del proyecto. No estamos interesados en enfocar en este punto en las fuerzas que se oponen a este carcter procesal del movimiento: cada forma de capital no productivo, especulativo es un adversario a este proyecto, exactamente como lo es cada forma de insubordinacin social que se presenta a s misma como subversiva a las instituciones. Estas fuerzas son eliminadas (58) Lo que nos interesa aqu es la forma de la articulacin procesal del movimiento global: una forma (como hemos visto) que es en un cierto sentido dialctica, en que resuelve oposiciones como mediaciones prolongadas en un continuo movimiento. Es una forma que, en la extensin en que el trabajo establece la continuidad del proceso de valorizacin en un nivel social, slo puede ser social. Debemos, sin embargo, ser claros sobre esta "sociabilidad" Su determinacin debe ser especfica, y debe envolver la variedad infinita de formaciones sociales, reconocindolas en sus instancias individuales e histricamente calificadas. Desde este punto de vista, la relacin entre las instancias singulares que emergen del mundo del

trabajo, y que aqu deben ser unificados en un proyecto singular, aparece como una relacin entre poderes sociales. El diseo de mediacin debe ser desarrollado en la base de estas individualidades concretas. La teora de la ley pblica, atenta a la concepcin tradicional de la divisin de poderes en el Estado, encuentra la posibilidad de descubrir analogas y desarrollos fundamentales. Ms all de cualquier analoga, debe reconocerse que el entorno en que estas categoras funcionan est ya profundamente modificado. De hecho, aqu nos vemos con una serie de poderes "sociales", no "pblicos" (como fuera redefinidos en un sentido social), mientras que la divisin y la unificacin de los poderes tienen una funcin constitutiva en un nivel social. La funcin garante (garantizando lo privado en el medio de lo pblico) que la divisin de poderes us para ejercitarse cae al grado que estas categoras son anuladas en la continuidad "revolucionaria" del proceso. Ningn poder puede exceder su propio entorno hasta tanto no est constituido. Cuando subsecuentemente se constituye en el Estado planificado, es arrojado atrs otra vez en el ritmo de las modificaciones constituyentes para buscar nuevos consensos en la continuidad del proyecto. La garanta est an dada por la divisin, pero, paradojalmente, solamente en tanto que la divisin siga siendo eficaz, en tanto es permanente y reproducida luego de haber alcanzado unidades positivas aunque sean efmeras. Esta es la figura "social" en la forma de movimiento procesal; enfatiza la dimensin social del encuentro, el conflicto y el acuerdo. La analoga con la teora de la divisin de los poderes pblicos no va demasiado lejos. Sera mejor hablar de articulacin social de "poderes sociales", e incluir en esa categora toda la amplia serie de momentos constitutivos de dialctica social, de lo individual a lo pblico. Para un ejemplo de esto, es suficiente con ver lo que le pasa a los sindicatos, que son elementos muy importantes de este mecanismo procesal social. De hecho, si uno localiza el problema de la naturaleza de los sindicatos separado del anlisis de su funcionamiento en el mecanismo procesal social, uno termina en un callejn. Si, en su lugar uno localiza el problema desde el punto de vista del mecanismo procesal social, an la naturaleza jurdica de los sindicatos, y particularmente la polmica en torno a su carcter pblico o privado, se desvanece en el aire. El mecanismo procesal social redefine dentro de l mismo, con su propio movimiento valorativo, los sujetos del conflicto. Cuando estos elementos son asidos, la naturaleza jurdica de los actores en el mecanismo procesal es simplemente aquella que deriva de la participacin en el proceso (59) Lo mismo pasa cuando el problema de la relacin entre lo privado y lo pblico se localiza en la planificacin, porque cuando esta relacin es puesta en movimiento tales distinciones se caen. La ley del proceso es simplemente su eficacia, y en la globalidad del proceso la eficacia configura la verdadera naturaleza de los sujetos, correlacionados a sus funciones, y, frecuentemente, slo a su situacin. Toda jerarqua que no esta determinada por el mecanismo procesal, sus ritmos, y sus modos, se cae. Los controles son solamente las correspondencias de aquellos involucrados, las partes ejerciendo fuerza en sus contrapartidas en igualdad de derecho de la relacin recproca -y todo es se desenvuelve en la continuidad del proceso de mediacin (60) Uno debe decir que este proceso parece realizar aquel ideal de la libertad completa de los sujetos que es a su vez el mito positivo y el pecado original de la sociedad burguesa. No estamos rozando un lmite de anarqua, al grado que parece que el

Estado se da no se preconcibe, es tomado y no preconcebido? Y el asumir este horizonte absoluto de mediaciones sociales parece excluir la intervencin del Estado en el proceso de planificacin? En realidad, el planificador est atrapado aqu en una extraa paradoja, porque mientras que la planificacin resultante es la forma del Estado, le permite una serie de intervenciones completamente especficas de direccin y coordinacin, en el mismo momento es refigurado como una forma de la extincin del Estado, como una celebracin de su definicin social con respecto a y en contra a su mera definicin Estatal. Esta es ciertamente una paradoja curiosa, y todava vive en la base de ella el mito del capital maduro. Sin perturbar este mito positivo, el capital arriesga utilizando al Estado para alcanzar, en la planificacin, lmites intolerables de presin y poder, y de esta manera excluye la posibilidad de recuperar al mismo tiempo los mrgenes de consenso que son necesarios para ello. La planificacin quiere entonces ser, en el lmite, un Edn de trabajo libre: asociado en grupos, mediado en la relacin entre los grupos, organizado en un nivel social general, pero siempre trabajo libre, libremente corriendo de una mediacin a la otra, aceptando solamente su propia ley, y as validando su propia libertad. Podemos entender esto ms claramente mirando el esquema de planificacin democrtica. Aqu tenemos un crculo lleno y perfecto. El ndice de planificacin parte desde el Estado (en la ficcin que imagina al Estado, inicialmente, como el punto de partida del proceso) y regresa al Estado como un resultado final. El desarrollo del proceso, implica la participacin de numerosos sujetos que son subordinados a la totalidad del proceso. Los diversos niveles de coordinacin, los procedimientos de la revisin del ndice, el final, y los controles recprocos crean as una red de relaciones, todas igualmente relevantes, o ms bien esenciales; en la realidad los intermediarios del proceso pueden ser infinitos, como los puntos que constituyen la circunferencia de un crculo. Si uno quiere determinar un centro singular del proceso, esto puede ser mostrado slo convencionalmente. (Ver, por ejemplo, Predieri, pp. 219-20 y 417 ff) La convencin ms comn es el Estado, pero es slo una convencin. Es una convencin que es frecuentemente daina para el proyecto, al grado que arriesga reintroduciendo una serie de elementos meramente jerrquicos, y as distorsiona desde dentro un proceso de mediacin que en su lugar debe ser mvil y continuo. El modelo ha intentando hacerse a s mismo real. Veremos en la siguiente seccin, en que grado triunf. Por ahora es suficiente enfatizar que su realidad es cierta al menos dentro de la ciencia del capital. El capital maduro as se imagina a s mismo, as se describe a s mismo pblicamente, y as pide adhesin a la estructura de poder en la cual se desarrolla. Esto es razn suficiente para nuestro anlisis. 1. Artculo 3, Parte 2: "Es el deber de la repblica sortear los obstculos econmicos y sociales que, limitando la libertad y la igualdad de los ciudadanos, impiden el pleno desarrollo de la persona humana y la participacin efectiva de todos los trabajadores en la poltica econmica, y la organizacin social del pas." Artculo 4: "La Repblica reconoce para todos los ciudadanos el derecho a trabajar y a promover las condiciones que hacen el derecho efectivo." Para una traduccin inglesa completa de la Constitucin Italiana, ver Constitutions of the Countries of the World, edited by Albert Blaustein and Gisbert Flanz, Vol. 8

2. Entre los muchos autores que sostienen esta interpretacin, ver Giuseppe Azzariti, "La nouva constituzione e le leggi anteriori" pp 82 ff; Carlo Cereti Corso di diritto costituzionale, pp. 82; y Giorgio Balladore-Pallieri, Diritto costituzionale, pp.353. 3. Debemos enfatizar aqu que este deseo no es siempre el resultado del reencendido de la llama reaccionaria, an cuando frecuentemente es as. Para un desarrollo de los diversos problemas asociados a esta tendencia, ver Antonio Negri, "El Estado de partidos" Debemos notar tambin que la reforma constitucional Francesa de 1958 preserv el prembulo ideolgico de la constitucin de 1946, ubicando la reestructuracin de los rganos del Estado al servicio de esos fines, al menos formalmente. Sobre la continuidad de la ideologa de la Resistencia Francesa y el ordenamiento de esta reforma constitucional, ver Nicholas Wahl, "Aux origines de la nouvelle Constitution" el que apareci en una edicin de la Revue Francaise de Science politique dedicada completamente a la nueva constitucin. 4. En orden cronolgico, estas tesis fueron presentadas por M. S. Giannini, "Rilevanza costiutzionale del lavoro"; Vezio Crisafulli, "Appunti preliminari sul diritto del lavoro nella Costituzione"; M.S. Giannini, "Profili costituzionali della protezione sociale", y Constantino Mortati, "Il lavoro nella Costituzione" El artculo por A Navarra, "Le speranze (sinora) deluse", fue especficamente importante para los laboristas, en particular desde la pp. 145. 5. Ver Giannini, "Rilevanza costituzionale del lavoro" y Mortati, "Il lavoro nella costituzione" pp. 188-89. 6. Me estoy refiriendo aqu a la corriente que se centr en torno al trabajo de Ernst Forsthoff, que considerar cuidadosamente en las siguientes secciones. 7. Sobre el "quiebre revolucionario en el pensamiento del siglo XIX" ver el trabajo clsico de Karl Lwith From Hegel to Nietzsche, que trata mucho el tema del "trabajo". Sobre este mismo tpico y en esta misma veta de bsqueda ver tambin A Herbert Marcuse, "ber die philosophischen Grundlagen des wirtschaftswissenschaftlichen Arbeitsbegriffs" 8. El anlisis de Marx de la formacin del "capital social" se desarrolla primariamente en el tercer volumen del Capital. Consideraremos estos temas en ms detalle ms adelante. 9. Aqu yo adopt concientemente el marco presentado por Mortati en el primer captulo de su La Costituzione in senso materiale que ve el trabajo de Hans Kelsen como representativo del positivismo crtico y el trabajo de Romano y Scmitt como expresiones de la corriente realista. Ver tambin la reformulacin de este marco en Crisafulli, Lezioni di diritto costituzionale, Vol. 1. pp. 104-120. 10. Ver Mortati, La Costituzione in senso materiale, Captulo 2. Ver tambin Georg Jellinek, Gesetz und Verordnung, staatsrechtliche Untersuchungene auf rechtsgeschichtlicher und rechtsvergleichender grundlage, pp. 262 en adelante. 11. Franco Pierandrei es quien ms ha desarrollado el anlisis de la inherencia del hecho y la normatividad en la constitucin material del ordenamiento. Este argumento y una amplia bibliografa de la literatura relevante puede encontrarse en su artculo "La corte costituzionale e le modificacione tacite della Costituzione" en particular pp. 334 en adelante.

12. Es til tener en mente aqu que esta concepcin formal del poder tiene una gran tradicin en Italia y que alcanzo su cenit en la as llamada escuela sociolgica, en el trabajo de autores como Pareto, Mosca, y Michels. Esta escuela esta plagada por la misma contradiccin. De todas formas debemos ser cuidadosos en destacar que no hay razn en suponer que esta escuela influenci directamente el trabajo de Mortati, que de hecho por momentos lleva su definicin de "fuerza poltica dominante" a puntos extremos de relativismo. 13. Esta concepcin es caracterstica principalmente de las constituciones de los pases Centrales de Europa entre las guerras. Ver Rudolph Schlesinger, Central European Democracy and Its Background. 14. Por ejemplo, Giuseppe Grosso escribe: "El problema de la adecuacin de las normas jurdicas a los hechos econmicos puede ser visto desde dos perspectivas diferentes: una relativa a las necesidades econmicas y orientada hacia lo que parece ser la solucin econmica; y la otra relacionada, la de ser un medio con el fin de organizar los hechos econmicos en el sentido deseado por el legislador". ("Disitnti complessi giuridici e variet di rapporti fra norma giurdica e fatto economico", pp. 811) Esta alternativa metodolgica tambin viene a ser configurada en la ambigedad de la definicin del as llamado derecho econmico. Ver en particular, Enrico Allorio, "Intervento al convegno degli amici del diritto delle economa" que contiene una extensa bibliografa sobre este tema. Allorio declara, por ejemplo, que el campo del derecho econmico es "el estudio tanto de la interpretacin de las normas que rigen estos materiales en constante desarrollo, como el de la formulacin de una adecuada poltica reformista." (pp. 1211) 15. No es por casualidad que el objeto directo de la crtica de Weber es la propuesta formalista de R. Stammler. Demostraremos de todas maneras que esta crtica Weberiana slo est dirigida a la concepcin engelsiana del problema de la "superestructura" un problema que sobrevive como "lugar comn" slo gracias al desesperado escolasticismo de algunas deformaciones del marxismo, en particular las corrientes de la Segunda internacional y las stalinistas. 16. Este reconocimiento es una marca comn a las mejores teoras constitucionalistas. Antes de 1906, por ejemplo Georg Jellinek, se dio cuenta ampliamente de esta necesidad en Verfassungsnderung und Verfassungswandlung. Pierandrei relata el anlisis de Jellinek de la Constitucin Italiana en su "La corte costituzionale e le modificazioni tacitedella Costituzione", pp. 338. En cualquier caso, volveremos a este problema ms tarde en este captulo, en la seccin titulada "Crtica del Modelo de la teora Burguesa de la Autoridad". 17. Hay una rica literatura sobre la relacin entre el Estado de los derechos y el Estado social, pero nos limitaremos a citar el trabajo de dos autores: Ernst Forsthoff, "La Repubblica federale tedesca come Stato de di diritto" pp. 551 en adelante, y Tullio Ascarelli, "Ordinamento giurdico e processo economico" pp. 59-60. 18. Ver Forsthoff "La Repubblica federale tedesca come Stato de diritto" pp. 553-54 y pp. 560, y Ascarelli "Ordinamento giuridico e processo economico" pp. 59-60 y pp. 65.

19. Gerar Lyon-Caen y Giannini han descripto adecuadamente esta fase en trminos histricos. Ver lyon-Caen, "Fondamenti storici e razionali del diritto del lavoro" y Giannini, "Profili costituzionali della protezione sociale" 20. Los artculos por Lyon-Caen y Giannini tambin elaboran esta segunda etapa. 21. Lyon-Caen enfatiza el carcter "transitorio" o "inestable" del derecho del trabajo. (Ver "Fondamenti storici e razionali del diritto del lavoro" pp.78.) El autor analiza las bases racionales del derecho del trabajo, y argumentando contra diversas definiciones (como las de Capitant-Andr, Amiaud, Scelle, Moss, Rouast, y Durand), busca establecer la coherencia del derecho del trabajo con la estructura completa del derecho en el Estado capitalista, en las diversas fases de su desarrollo pero particularmente en la fase ms reciente. (Ver en particular pp. 81) Sus conclusiones aunque muy sumarias y por momentos sobradamente ideolgicas, son fundamentalmente correctas. 22. Debe ser suficiente al respecto, referirse al pasaje de la concepcin y sistema del corporativismo al sistema instalado por la Constitucin Italiana, para reconocer dos hechos pertinentes: las fases de las luchas de los trabajadores estando ligadas al desarrollo de la legislacin en relacin al trabajo de forma directa, determinando su timing y sus transformaciones; y en la historia italiana reciente, el acto que permiti a los sindicatos la libertad de volver a organizarse, ganando libertad en las fbricas, ambos hechos son por tanto, resultado directo de las luchas de los trabajadores (cualquiera sea el uso que el capital pueda hacer de estas victorias en lo subsecuente) En cualquier caso, sobre las principales diferencias entre el sistema de la "carta de trabajo" y el sistema instalado por la Constitucin italiana, ver Giuliano Mazzoni, "Intervento al convegno degli amici del diritto delleeconoma" en particular pp. 1226-27. 23. Al respecto, ver el significativo artculo de Barna Horvath, "Les sources du droit positif." Horvath declara por ejemplo, que "la fuente del derecho no es nada ms que el derecho mismo en transicin entre dos Estados o situaciones, su pasaje de un Estado de fluidez e indivisibilidad subterrnea al Estado de certeza evidente." Esta es claramente una posicin idealista, y de esta posicin se hacen eco otros diversos artculos que aparecen junto al de Horvath en la misma coleccin, Le probleme des sources du droit positif. Es interesante notar, que otras posiciones diversas, que estn mucho ms fundadas positivamente y que estn basadas en premisas filosficas sustancialmente realistas, terminan creando un sistema de fuentes con la misma ilusin sistmica. Ver, por ejemplo, Mircea Djuvara, "Sources et normes du droit positif", o en una vena muy distinta, Ferruccio Pergolesi, Saggi sulle fonti normative, en particular pp. 1-28. Volveremos al trabajo de Pergolesi ms tarde para investigar una serie de investigaciones positivas en relacin a la teora gradualista. 24. Para un ejemplo de este argumento, ver Ernst Swoboda, "Les diverses sources de droit: leur quilibre et leur hierarchie dans les divers systemes juridiques" Aqu el sistema de fuentes, con equilibrio (armona) y la jerarqua (desde la libertad a la sociedad) de sus elementos, es vista como constituida por una serie de principios regulativos que el juridicismo constituye de acuerdo a un plano racional. La fundacin neo-kantiana de la posicin de Swoboda es

completamente clara, y sirve para mostrar en general las premisas filosficas de tales teoras. 25. Para una revisin til de literatura cuidadosamente preparada sobre el tema de las fuentes del derecho de la jurisprudencia italiana de este perodo, ver Lorenza Carlassare Caiani, "Sulla natura giuridica dei testi unici" La autora presenta posiciones que en general tienen una visin opuesta a la que he presentado aqu, aclarando las distinciones que surgen en el corazn de esta substancial y homognea referencia a la fundacin del derecho en la realidad subyacente. Ella deja en claro tambin la severidad de la crtica de Hans Kelsen propuesta por estos autores. Para nuestros propsitos, de todas maneras es suficiente para reconocer la proposicin general. 26. Ver Bobbio, Lezioni di filosofia di diritto, ppp. 52, y Francesco Carnelutti, Sistema di diritto processuale civile, Vol. 1. Prrafo 25. 27. Bobbio provee definiciones de los dos tipos de fuentes. "Por medio de la definicin de fuente (productiva) entendemos la fuente por la que las normas jurdicas, an aquellas derivadas de fuentes cognitivas, llevan su fuerza que las compele.. Por fuente cognitiva entendemos la fuente que da lugar al conocimiento de la normas jurdicas" (Lezioni di Filosofa di diritto, pp.61) Carlassare Caiani agrega: "Por fuentes cognitivas entendemos los modos que hacen posible el conocimiento de las reglas, las mismas que derivaron de una fuente productiva" ("Sulla natura giuridica dei testi unici" pp. 45), Sobre esta cuestin en general, ver Giuseppe Codacci-Pisanelli, "Fonti di cognizione e fonti di produzione" 28. Este dualismo se discute largamente en La Costituzione in senso materiale de Mortati, pp. 35 en adelante. En un sentido estrictamente sociolgico, A. M. Koulichner mantiene en forma precisa la multiplicidad de los arreglos constitucionales subyacentes que naturalmente acompaan "la multiplicidad de fuentes en el derecho constitucional" an cuando el mismo subsecuentemente demanda la continua reconciliacin del dualismo ("La multiplicit des sources, en droit constitutionnel") 29. No es coincidencia que el origen de la distincin entre fuentes productivas y fuentes cognitivas sea cannico. (Ver Codacci- Pisanelli, "Fonti di cognizioni e fonti di produzione" pp. 230-32.) Desde que la fuente de derecho es directamente divina, el problema es el de identificar los "documentos" de esta expresin. As llegamos a la distincin entre fontes essendi y fontes cognoscendi. Esto explica como la distincin puede ser adecuada a la expresin de los efectos del misterioso desarrollo del Vol.kgeist. Ciertamente no es coincidencia, que la sistemtica locura de los tericos idealistas se incline finalmente por esta distincin. 30. La ms clara demostracin de esta sentencia que hemos visto est contenida en Vezio Crisafulli "Gerarchia e competenza nel sistema costituzionale delle fonti" Sobre este tpico, ver tambin Crisafulli, "Lezione di diritto costituzionale" Vol. 1, pp.192 y 285. 31. Un momento fundamental en la problemtica contempornea de la crisis de las fuentes se demuestra tanto en Le probleme des sources du droit positif y Recueil dtudes sur les sources du droit en lhonneur de G. Geny. En forma

caracterstica, la crisis de las fuentes se presenta en estos textos como una crisis de legalismo, en otras palabras, una crisis del dogma de la exclusividad de la ley como fuente y un reconocimiento de una serie de nuevas fuentes que son contestarias de la tradicional teora del positivismo jurdico. 32. Sobre la reconstruccin del positivismo jurdico, ver Erich Neuy, Das rechtsphilosophische relativismusproblem in der Sicht des Neopositivismus. 33. Para una descripcin general de este proceso, ver, adems del trabajo de Fohrsthoff, el hermoso anlisis de Kurt Ballerstedt, "ber wirtschafliche Massnahmegesetze" y los ensayos de Giuseppe Guarino recogidos en Scritti di diritto pubblico delleconomia e di diritto dellenergia. 34. Para un ejemplo de esta posicin en la ley constitucional, particularmente en relacin al problema de la divisin de poderes, ver el importante anlisis de Giorgio Balladore-Pallieri, "Appunti sulla divisioni dei poteri nella vigente costituzione" Para una discusin comparativa de los diversos arreglos jurdicos de posguerra ver Enzo Cheli, "Lampliamento dei poteri normativi dellesecutivo nei principali ordinamenti occidentali" Finalmente, con respecto a la ley administrativa, ver Forsthoff, Lehrbuch des Verwaltungsrechts, Vol. 1, Allgemeiner Teil, que, en nuestra opinin, es el ms perceptivo y exhaustivo compendio de la problemtica contempornea. 35. Debemos tener en mente que el proceso de disolucin del dogma de la soberana de la ley se desarroll no slo a travs del debate sobre las fuentes del derecho sino tambin a travs del debate sobre la interpretacin. Este no es lugar, de todas maneras, para desarrollar el tema. 36. "El hecho es que, en esto como en otras esferas de la vida, es el conflicto mismo el que da lugar a la formacin y consolidacin de grupos y al establecimiento de las relaciones sociales relevantes como relaciones de grupo. Para asegurar que los conflictos se desarrollen por fuera de las relaciones de grupo, pero al mismo tiempo, las relaciones de grupo se desarrollen por fuera de los conflictos, es ms correcto decir que las disputas en el management de las relaciones de trabajo, tienden a desarrollarse como conflictos entre grupos a que tienen ese carcter desde un principio. (Otto Kahn-Freund, "Intergroup Conflicts and their Settlement", pp. 194) 37. Ver Kahn-Freund "Intergroup Conflicts and their Settlement" pp. 202 en adelante, y Gino Giugni, Introduzione allo studio dellutonomia colectiva, pp. 11-12. 38. En esta visin, ver los interesantes anlisis de Walter Bogs, "Autonomie und verbndliche Selbstverwaltung im modernen Arbeits- und Sozialrecht" pp. 1-9, en particular pp. 5. No debe ser ninguna sorpresa que despus de haber establecido un punto de partida desde estas premisas Bogs llegue a una definicin del Estado social igual a la propuesta por Forsthoff 39. Entre los muchos estudios que afirman este punto, ver Ubaldo Prosperetti, "Preliminari sullutonomia sindacale" El estudio de Prosperetti es muy bueno, an cuando sostiene ciertas tendencias privatistas. 40. Ver Hugo Sinzheimer, "La thorie des sources du droit et le droit ouvrier" que resume este argumento y demuestra la proximidad del autor a la escuela de "derecho social", incluyendo autores como Gurvitch.

41. Este proceso, que muestra tambin la profunda ambigedad del reformismo socialista que se desarroll entre guerras, es perfectamente tomado y descripto por Schlesinger, Central European Democracy and Its Background. 42. Ver, por ejemplo, la celebrada definicin de Francesco Carnelutti del contrato colectivo. "El contrato colectivo es un hbrido que tiene el cuerpo del contrato y el alma de la ley, el mecanismo contractual hace jugar una fuerza que trasciende el derecho subjetivo y desata un movimiento que va ms all de la relacin entre las partes" (Teoria del regolamento colletivo dei rapporti di lavoro, pp. 108) 43. Ver, por ejemplo, Francesco Santoro Passarellli, Saggi di diritto civile, en particular pp. 264-65, y Bruno Mazzarelli, La Norma colletiva nella teoria generale del diritto, pp. 103-4. 44. Ver la excelente contribucin de Ascarelli a la convencin de procedimientos de Diritto delleconomia, 1956. pp. 1254. 45. L. A. Miglioranzi expresa esta posicin claramente "La relacin de trabajo no es pura y simplemente una relacin institucional comn, sino una relacin institucional que es necesariamente dependiente, al menos en circunstancias normales, en un acuerdo contractual previo." ("Il rapporto di lavoro nella sua evoluzione") 46. Ver principalmente Max Weber, Economa y Sociedad, Vol. 1, pp. 319 en adelante; Adolf Merkl, Allgemeines Verwaltungsrecht, pp. 104 en adelante; y Giovanni Miele "Profilo della consuetudine nel sisteman delle fonti di diritto interno" 47. En relacin a la creacin "descentralizada" del derecho (desde una perspectiva internacional), ver Hans Kelsen, "Theorie du droit international coutumier" pp. 266 en adelante. En relacin al pasaje de la negociacin de los acuerdos a la institucin procesal, tanto en la ley domstica como en la internacional, ver Giuseppe Guarino, Scritti di diritto pubblico delleconomia e di diritto dellnergia, pp. 56-59. 48. Sobre la relacin entre el concepto de trabajo y las (ocultas o explcitas) condiciones de la relacin de explotacin, ver Karl Marx, "Critique of the Gotha Program" en particular Parte 1. 49. Una comparacin entre las posiciones de Kelsen y aquellas de muchos autores han escrito sobre la Grundnorm antes que l seran suficientes para demostrar la importancia del trabajo de Kelsen. En el trabajo de estos autores, a la "norma fundamental" se le da generalmente un sentido abstracto, ejemplificando la condicin de imperativo que tiene el orden jurdico. Ver, por ejemplo, WalterJellinek, Gesetz, GesetzesanwendungundZweckmssigkeitserwgung, pp. 27. 50. Ver el clsico de Adolf Merkl, Allgemeines Verwaltungsrecht, en particular su definicin de la administracin y de la funcin administrativa, pp. 1-44, y su teora del acto administrativo, pp. 177 en adelante. Para un excelente anlisis del pensamiento de Merckl, ver Roger Bonnard, "La theorie de la formation du droit par degrs dans leuvre dAdolf Merkl." 51. En este sentido, F. Wehr nos parece hace una contribucin importante en su artculo "La notion de processsus juridique dans la theorie pure du droit"

52. No es coincidencia que precisamente estos movimientos histricos de la formacin del derecho del trabajo se encuentren subsecuentemente incluidos en las constituciones modernas como momentos diversos pero ligados a la disciplina jurdica del trabajo. La constitucin Italiana es quizs ejemplar en este sentido. Ver Mortati, "Il lavoro nella Costituzione" pp. 160 en adelante y 180 en adelante, y Giannini, "Rilevanza costituzionale del lavoro" 53. Este proyecto parece haber sido casi plenamente aplicado en la legislacin Inglesa en relacin al trabajo y en las estrategias para calmar las controversias que derivaron de ello. Ver Mario Grandi, "La risoluzione delle controversie di lavoro in Gran Bretagna" 54. Desde el punto de vista jurdico, la propuesta ms sugestiva a este respecto es la de Ernst Herz in Anspruch und Norm in Arbeitsrecht. El anlisis de Herz tiene rpidamente xito en ir ms all de los lmites del derecho laboral y tomar los elementos permanentes en los cuales el proceso es introducido dentro de la vida del Estado. 55. Desde este punto de vista, entonces, el tema de la expansin del contrato se transforma en la analoga inversa al tema de la dispersin del proceso, de forma tal que la necesidad de recomposicin es directamente proporcional a la intensidad del conflicto. Ver el excelente anlisis de Rudolf Reinhardt, "Die Verenigung subjektiver und objejektiver Gestaltungskrfte in Vertrge". 56. Usamos el trmino "planificacin", "programacin" y dems, en forma intercambiable aqu, a pesar de los esfuerzos de algunos (que son intiles en nuestra opinin) para hacer una distincin entre ellos. 57. Ya hemos citado la literatura sobre la importancia de asumir por parte del Estado la decisin de la planificacin de la forma del Estado mismo. Ver, por ejemplo Crisafulli, "Appunti preliminari sul diritto del lavoro nella costituzione" pp. 163, y Predieri Pianificazione e costituzione, pp. 35 en adelante y 323 en adelante. 58. Para una discusin anloga enfocada en el conflicto entre los partidos polticos, ver Antonio Negri, "Lo Stato dei partiti" 59. Para un ejemplo del debate sobre el carcter jurdico pblico o privado de los sindicatos, ver la polmica viva entre Espsito (La Costituzione italiana pp. 15179) y Mortati ("Il lavoro nella Costituzione", pp. 197.) Predieri demuestra como el debate ha recientemente declinado en relacin a la situacin de los sindicatos dentro del esquema del funcionamiento planificado del Estado. Ver Pianificacizione e Costituzione, pp. 437 en adelante. 60. Esta conclusin es establecida con gran autoridad por Luigi Mengoni en su anlisis del problema del control de los negocios o del business. Ver "Recenti mutamenti nella struttura e nella gerarchia dell`impresa" en particular pp. 694-99. 61. Ver Alf ross. Towards a Realistic Jurisprudence, en particular en la antinomia en la teora sobre las fuentes del derecho, parte V, secciones 2-4, y las antinomias sobre las teoras de validez, Parte III, secciones 2-3. En el caso de la teora de las fuentes, la antinomia que ms nos interesa es la tercera que presenta Ross. La antinomia de la unidad y la multiplicidad. En relacin a la teora de la validez, la que ms nos interesa es la segunda, esta es, la antinomia entre la validez de las normas jurdicas como imperativas y la validez de las normas jurdicas como juicios hipotticos.

62. Ver Ilmar Tammelo "Contemporary developments of the imperative Theory of Law, A Survey and Appraisal" y Felice Battaglia "Alcune osservazioni sulla struttura e sulla funzione del diritto" en particular pp. 513-14 y 517. An cuando estos dos autores parten de diferentes, y a veces an opuestas, perspectivas, ambos llegan a la declaracin de la resucitacin de las teoras imperativistas. 63. Esta posicin recibe su expresin ms clara en la escuela Escandinava. Ver, por ejemplo, Karl Olivecrona, Der Imperativ des Gesetzes. En su "Contemporary Developments of the Imperative Theory of Law", Tammelo resalta la coincidencia de las posiciones en relacin a la naturaleza del juicio normativo expuesto por los Escandinavos, los ingleses, y en forma ms interesante- filsofos analticos como Hare. 64. Marx le haca recordar a sus contemporneos este hecho, y esto es lo importante de estudiar los aspectos de su pensamiento que se relacionan a la teora de la crisis y la cada tendencial de la tasa de ganancia. Traduccin: A. Suero. Bs. As. Argentina. 1 de mayo de 2002.