Nome do examinando: Nmero de Matrcula: Perodo: 10 Assinatura do Examinando: rea: Direito Penal

QUESTO PRTICO-PROFISSIONAL

(1 Caso Simulado - 1 Bimestre 2013.1)

LEIA COM ATENO AS INSTRUES ABAIXO.
1. Trata-se de uma questo prtico-profissional, sob a forma de pea processual, com base em um caso simulado, na disciplina Direito Penal, para o treinamento dos alunos do dcimo perodo, que enfrentaro o Exame de Ordem. 2. As peas devero ser confeccionadas e entregues na aula do dia 18 de maro de 2013.

DIREITO PENAL
PEA PROCESSUAL J

Aos 14/07/2011, Marcelo Firmino, brasileiro, solteiro, nascido aos 02/01/1969, mdico, residente e domiciliado em Vila Velha, foi denunciado pelo Ministrio Pblico Estadual, pela prtica de homicdio com dolo eventual (art. 121, caput, c/c art. 18, I, 2 parte, ambos do CP). Tomou por base a denncia notitia criminis apresentada pela esposa da vtima diretamente ao Ministrio Pblico Estadual, o qual requisitou a instaurao de Inqurito Policial que fora, entretanto, conclusivo para inexistncia de elementos de prova contra o indiciado, tomando por base parecer conclusivo do Mdico Legista, face impossibilidade de realizao de exame cadavrico. Consta da denncia que no dia 20/01/2003, no Hospital Boa Viagem, no municpio de Vitria, o acusado realizou uma cirurgia baritrica em Antnio Csar, que, aps complicaes, veio a falecer 15 dias depois. A vtima sofria de obesidade mrbida, hipertenso e diabetes mellitus tipo II, tendo procurado o denunciado em busca de uma soluo para tais doenas, visando uma melhor qualidade de vida. Diante desse quadro o denunciado indicou-lhe a cirurgia baritrica de reduo de estmago. Relata a denncia que o acusado teria indicado ao paciente, a cirurgia pelo mtodo convencional, com abertura da cavidade abdominal, tendo, porm, no dia combinado, realizado a cirurgia pelo mtodo videolaparoscpico, o qual o acusado no tinha experincia no procedimento. Alm disso, relata tambm a denncia que momentos antes de iniciada a cirurgia, o mdico fora advertido pelo seu colega anestesista que a taxa de glicose do paciente estava alta, em 240 mg/dl, bem como aconselhado a realizar a cirurgia pelo mtodo convencional, em razo das condies do paciente e em funo da inexperincia dele na rea de videolaparoscopia. O acusado, porm, segundo a denncia, desconsiderou os alertas sobre o quadro clnico da vtima e as recomendaes do colega anestesista e realizou a cirurgia pelo mtodo videolaparoscpico, porquanto, por pura vaidade, queria ser o primeiro mdico no Esprito Santo a realizar uma cirurgia baritrica por videolaparoscopia, cegando-se aos alertas do colega e assumindo livremente o risco de causar a morte da vtima, uma vez que tinha conscincia da possibilidade dela ocorrer. Arrolou na denncia a endocrinologista da vtima, Dr. Lucimia, e o anestesista, Dr. Jos de Castro. A denncia foi recebida em 21/07/2011, sendo determinada a citao do acusado para apresentar defesa no prazo legal. Regularmente citado o acusado, na resposta inicial, o defensor restringiu sua linha de defesa na negativa geral da autoria, protestando por provar a inocncia de Marcelo Firmino ao longo da instruo criminal. Anexada pea de defesa, o advogado de Marcelo juntou o curriculum vitae do acusado, devidamente documentado, demonstrando sua vasta experincia em cirurgia baritrica (tanto pelo mtodo tradicional da laparotomia, como pelo mtodo da laparoscopia), bem como que o acusado j realizara vrias cirurgias baritrica pelo mtodo laparoscpico, desde os idos de 1999. Juntou todo o pronturio mdico da vtima (pr cirrgico, o acompanhamento durante o procedimento, bem como o ps cirrgico). Por fim, juntou o resultado da sindicncia instaurada no CRM/ES por denncia da esposa da vtima, o qual foi conclusivo para inexistncia de qualquer indcio de responsabilidade do mdico. Arrolou ainda o defensor, duas testemunhas, a saber: Dr. Laura Ventura, mdica baritrica que lhe auxiliou no procedimento, o Dr. Druzio Varela, que assinou o atestado de bito da vtima.

Na Audincia de Instruo e Julgamento que se seguiu, foram ouvidas inicialmente as testemunhas da acusao. A primeira delas, a endocrinologista da vtima, s perguntas da acusao e defesa, respondeu: que desconhece qual seria o melhor dos mtodos de cirurgia baritrica a ser utilizado para pacientes no estado em que se encontrava a vtima; que acreditava que o mtodo laparoscpico, por ser menos invasivo, resultaria em menor trauma ao paciente e, conseqentemente uma melhor e mais rpida recuperao; que a taxa de glicose em 240 mg/dl realmente alta e no aconselhvel o incio de um procedimento cirrgico nestas condies, porm, isto uma referncia para pessoas comuns; que no caso da vtima esta taxa era considerada normal, porquanto convivia diariamente nestes limites, no sendo, portanto, empecilho para o procedimento, at porque, a cirurgia visava exatamente a reduo da massa corporal da vtima, para melhor controle da diabetes. O anestesista, s perguntas da acusao e defesa respondeu: que alm de sua funo natural de anestesiar o paciente, ele quem faz o controle do quadro clnico do mesmo, antes e durante a cirurgia (taxa de glicose, presso arterial, etc); que ele quem d o aval para o incio da cirurgia; que se ele disser que o paciente no pode ser operado, o cirurgio no far o procedimento; que no caso da vtima, a taxa de glicose, embora alta, estava sob controle; que havia informaes no pronturio do paciente de que o mesmo j convivia com uma taxa de glicose acima dos 200 mg/dl; que ele, em nenhum momento cogitou, nem sequer sugeriu, que o acusado alterasse o mtodo da cirurgia para o tradicional; que acredita que mtodo da laparoscopia, por ser menos invasivo, o mais aconselhvel a qualquer paciente, mormente tratando-se de diabtico, que reconhecidamente possui maiores dificuldades na cicatrizao; que esteve presente e monitorando o paciente durante todo o procedimento; que durante o procedimento no foi observado nenhuma intercorrncia que justificasse a alterao do mtodo cirrgico para o aberto; que o grampeamento do estmago do paciente foi testado, estando presentes alm dele e do acusado, a pessoa da Dr. Laura Ventura; que nenhum deles observou qualquer alterao ou vazamento na sutura. A Dr. Laura Ventura, s perguntas da defesa e acusao respondeu: que j havia feito vrias cirurgias com o acusado, ora auxiliando-o, ora ele a auxiliando; que pode afirmar que o acusado tenha vasta experincia em cirurgia baritrica, tanto por laparotomia quanto por laparoscopia; que na ocasio em que realizaram a cirurgia da vtima, ambos j operavam pelo mtodo laparoscpico h pelo menos 02 anos; que o acusado, de fato, fora o pioneiro em cirurgia de laparoscopia no Esprito Santo, mas isto nos idos de 1998; que atualmente quase ningum mais faz cirurgia de reduo de estmago que no seja pelo mtodo laparoscpico, pois o mesmo muito menos invasivo; que laparoscopia e videolaparoscopia so a mesma coisa (sinnimos); que no momento da cirurgia no observou qualquer intercorrncia que justificasse a alterao do mtodo; que h relatos mdicos de que a alterao do mtodo no meio do procedimento muito perigoso, sendo causa frequente de bito de pacientes na mesa de cirurgia; que durante a cirurgia foi testado o grampeamento e no houve qualquer vazamento; que por mais precisa que seja uma cirurgia, resultados inesperados podem acontecer; que esta uma cirurgia de alto risco, mas no caso do paciente, era mais do indicada, era aconselhvel, pois, o controle da diabetes pelo mtodo tradicional j no era satisfatrio. O Dr. Druzio Varela, s perguntas da defesa e acusao respondeu: que a causa da morte do paciente foi a falncia mltipla de rgos, com nfase na insuficincia renal; que a famlia do paciente no autorizou a realizao da necropsia; que o atestado de bito tomou como referncia o prprio pronturio do paciente; que diante da no realizao da necropsia no pode afirmar se a morte decorreu de algum erro mdico no procedimento cirrgico.

Interrogado o acusado, este confirmou na integralidade os depoimentos prestados pelas testemunhas, esclarecendo ainda: que a mdia mundial de bitos aceita pela Organizao Mundial de Sade de at 5%, enquanto ele, nas mais de 300 (trezentas) cirurgias que j fizera ao longo de sua atividade mdica, s perdeu aquele paciente. Encerrada a instruo, a defesa requereu ainda em Audincia a realizao de percia, pleiteando ao MM juiz que nomeasse um expert, com fim de apurar-se todo procedimento cirrgico, atravs da anlise de todo pronturio mdico que se encontrava em poder do Hospital Boa Viagem, o que foi de pronto indeferido pelo Magistrado, sob o argumento de seria absolutamente impertinente tal produo probatria. Considerando a complexidade do caso, o MM juiz concedeu s partes a apresentao das alegaes finas atravs de memoriais, aplicando-se, por analogia, o disposto no art. 403, 3 do CPP. Nas alegaes finais a acusao pugnou pela pronncia do acusado, nos exatos termos da denncia e em consonncia com o que dispe o art. 413, do CPP. A defesa, por sua vez, pugnou pela absolvio sumria do acusado, na forma como determina o art. 415, do CPP. Conclusos os autos, o MM juiz acatou os argumentos da acusao e pronunciou o acusado nos termos da denncia. Sustentou o julgador que, quanto pronncia na 1 fase do procedimento do Tribunal do Jri, vige a mxima do in dubio pro societate, cabendo aos jurados, como juizes naturais da causa (art. 5, XXXVIII, da CR), julgarem o acusado. Diante dessa situao hipottica, supondo-se que Marcelo Firmino tenha sido intimado da deciso de pronncia no dia 18/02/2013 e o tenha constitudo agora como seu defensor, redija a pea processual privativa de advogado, pertinente defesa de seu cliente. Em seu texto, no crie fatos novos, inclua a fundamentao legal e jurdica e explore as teses defensivas, datando o documento no ltimo dia do prazo para protocolo.