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Sirlene de Jesus Bueno

OAB-MT 6.697 EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR. JUIZ DA 6 VARA CVEL DA COMARCA DE SINOP-MT

ELISANGELA DIAS, por sua procuradora infraassinada, nos autos do processo n 128/2009 de Ao de Cobrana que move contra, MUNICPIO DE SINOP/MT vem presena de Vossa Excelncia, apresentar sua, IMPUGNAO CONTESTAO apresentada, pelos fatos e fundamentos que a seguir expe: O Requerido em sua pea apresenta defesa em matria de preliminar e de mrito. contestatria

O Reclamante ratifica in totun o disposto na pea Vestibular, nos termos e modos mencionados. Preliminarmente, o Requerido pede a extino do feito com resoluo de mrito, face a prescrio total dos pedidos.

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OAB-MT 6.697 Tal argio no merece procedncia visto que os direitos aos adicionais requeridos esto assegurados por preceitos legais. Em toda a sua ingente contestao, o Municpio Reclamado, em momento algum, negou o direito da Autora em receber os adicionais requeridos, atendo-se, nica e exclusivamente em pedir a declarao da INCONSTITUCIONALIDADE das leis por ele mesmo sancionadas. A autora requer o pagamento do ATS nos termos em que dispes a Lei Orgnica do Municpio de Sinop em seu art. 91, 3, inciso, segundo o qual confere a cada Funcionrio Pblico Municipal efetivo, um adicional na Base de dois por cento por ano de efetivo exerccio. Dispe a Lei Orgnica Municipal: Art. 91 O municpio estabelecer em lei estatutria o regime jurdico nico de seus servidores, respeitados os princpios fixados na Constituio Federal, na Constituio Estadual e nesta Lei Orgnica. l A lei assegurar aos servidores da Administrao Publica direta, isonomia de vencimentos para cargos de atribuies iguais ou assemelhados no mesmo Poder ou entre servidores dos Poderes Executivo e Legislativo, ressalvadas as vantagens de carter individual e as relativas natureza ou ao local de trabalho. 2 As entidades da Administrao Pblica indireta, no contempladas neste artigo, so constitudas de empregos pblicos sob o regime jurdico de natureza trabalhista, observado o disposto no artigo 129 da Constituio Estadual e o artigo 173, pargrafo segundo, da Constituio Federal.
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OAB-MT 6.697 3 Aplicam-se aos servidores pblicos efetivos municipais nomeados por concurso pblico, as seguintes disposies, alm das previstas no pargrafo segundo do artigo 92 desta Lei Orgnica: Iadicional por tempo de servio, na base de dois por cento, sendo desprezado qualquer outro percentual, do vencimento-base por ano de efetivo exerccio, at o mximo de cinqenta por cento, que no ultrapassar os limites fixados nesta Lei Orgnica:

A Emenda n 09 de 05.12.2000, a qual est o Requerido pedindo seja declarada a sua inconstitucionalidade, ao contrrio do que afirma em sua pea contestatria, em momento algum d nova redao ao art. 91, 3, inciso I, da Lei Orgnica, no que tange ao adicional de 2% ao ano. A LOM n 09/2000, no que se refere ao ATS, expressa: Art. 105 A remunerao total dos cargos empregos e funes dos Poderes Legislativo e Executivo ser composta exclusivamente de vencimento-base, exceto os de mandato eletivo e de Secretrio Municipal, que sero compostos unicamente de subsdio. 1 O adicional por tempo de servio concedido aos ocupantes dos cargos de carreira de provimento efetivo, como nica vantagem pessoal, no ser considerado para efeito deste artigo. Ressalta-se, por oportuno, que o caso em anlise a servidora faz jus ao A.T.S., e a proporo a ser aplicada deve estar de acordo com a Lei Orgnica Municipal 2% (dois por
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OAB-MT 6.697 cento) vez que hierarquicamente superiores ao Regime Jurdico nico (Lei Ordinria do Municpio). Desta feita mesmo que tivesse procedncia o pedido do Requerido em ser declarada a inconstitucionalidade da LOM N 09/2000, permanece em vigncia a Lei Orgnica do Municpio e o seu disposto no art. 91, 3, inciso I, que determina o pagamento de 2% sobre o salrio base dos servidores efetivos a cada um ano trabalhado. Apenas ad argumentandum, no merece procedncia o pedido de declarao de inconstitucionalidade, feita pelo reclamado, vez que a mesma, se fosse o caso, deveria ser feita atravs de ao prpria, no podendo ser declarada neste processo. Prima face, oportuno salientar que um conflito existente entre duas leis municipais, verifica-se, em tese, nas contradies de dispositivos de uma lei em relao aos preceitos da outra, porm, podendo ambos estarem coadunados com a nossa Lei Maior, assim, nada podendo ser suscitado acerca da mcula da inconstitucionalidade. Analisando o caso em pauta e considerando a hiptese de que uma destas normas esteja com o maior de todos os vcios, confesso que, data venia, dvidas no poderiam ser suscitadas a esse respeito, pois lio pacfica tanto na doutrina como na jurisprudncia, tornando-se, destarte, cedio que a Ao Direta de Inconstitucionalidade com base em lei ou ato normativo municipal s cabvel quando entrar em choque, material ou formal, com a Constituio Estadual. Assim, no deveria ser levado em conta o conflito entre as normas municipais existentes, erro crasso, e sim entre a norma maculada e a Constituio Estadual (e no a CF, mesmo que seja norma de repetio), visto que a norma conflitante que traz em seu bojo a eiva da inconstitucionalidade deve ser defenestrada do ordo juris pelo controle concentrado, por meio da Ao Direta de Inconstitucionalidade junta ao respectivo Tribunal de Justia, somente, como j dito, quando em choque com a Constituio do Estado da
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OAB-MT 6.697 federao, caso contrrio, poderia ser utilizado o controle difuso, sendo este um outro caso, visto operar-se incidenten tantum . Observa-se que houve, sim, uma emenda Lei Orgnica, feita por "processo legislativo diverso do previsto nas CF e CE para a elaborao e emenda Lei Orgnica Municipal". Tal Lei Ordinria , na verdade, uma "emenda FORMALMENTE INCONSTITUCIONAL Lei Orgnica Municipal respectiva", posto ter sido criada por procedimento diverso daquele estabelecido pelo artigo 29, caput, da CF, e sua repetio na respectiva Constituio Estadual. No entanto, a declarao de inconstitucionalidade da LOM N 09/2000 em nada modificaria o disposto no art. 91, 3, I, da Lei Orgnica, que determina o pagamento do adicional de 2% sobre o salrio base do servidor pblico efetivo, a cada uma no trabalhado. Alm do que, no h que se falar em inconstitucionalidade de lei, em face de divergncia entre Leis Municipais. No h controle de constitucionalidade em face de lei orgnica municipal. No h previso legal. No h competncia estabelecida, ou algum vai achar que compete ao Presidente do Foro local, realizar um controle concentrado. E nesta hiptese o MP ser o legitimado para propor a ao e o Procurador do Municpio vai defender a legalidade da lei? Sim porque ao Tribunal de Justia e ao Supremo Tribunal Federal falta competncia. A hiptese, portanto, no existe. A controvrsia dever ser resolvida diante do caso concreto, no campo da ilegalidade da lei conflitante, pela HIERARQUIA entre elas.
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OAB-MT 6.697 O princpio aplicvel no conflito de leis municipais, o princpio da Hierarquia das leis. O Juiz, neste sentido, no poder aplicar a lei inferior Regime Jurdico nico, que determina a aplicao do adicional por tempo de servio na base de 1%, devendo aplicar a Lei Orgnica, que hierarquicamente superior, e que determina o pagamento do adicional por tempo de servio na base de 2% ao ano. No h que se falar, nem em Ao de inconstitucionalidade ou at mesmo em Ao Declaratria perante o Juiz singular. Ao Juiz singular vedado a anlise de lei em tese. A municipalidade, por questo de coerncia dever que providenciar em revogar a indigitada lei, ou adequar a sua Lei Orgnica, sob pena de manter no ordenamento jurdico municipal lei incua, sem eficcia e, alm disto, sob pena de ter que estar sendo reiteradamente condenada por sucumbncia nas demandas que fizer parte, querendo exigir o cumprimento da norma ilegal. Cabe lembrar que a Lei Orgnica a CONSTITUIO Municipal. O Requerido pede tambm a declarao de Inconstitucionalidade das Leis n 568/99 e 663/2001, porque no foi feita uma estimativa do impacto oramentrio-financeiro (art. 16,I, da LC 101/2000). Tambm, neste caso, o entendimento o mesmo do j citado nos pargrafos anteriores. No h que se falar, em declarao de inconstitucionalidade atravs deste processo, ou at mesmo em Ao Declaratria ou ADIN, perante o Juiz singular. Ao Juiz singular vedado a anlise de lei em tese. Mais uma vez, salienta-se, que a municipalidade, por questo de coerncia dever que providenciar em
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OAB-MT 6.697 revogar as indigitadas leis, se for o caso, sob pena de manter no seu ordenamento jurdico municipal leis incuas, sem eficcia e alm disto sob pena de ter que estar sendo reiteradamente condenada por sucumbncia nas demandas que fizer parte, querendo exigir o cumprimento da norma ilegal. Diante de todo o exposto, ratifica in totun os pleitos aduzidos na exordial, impugnando a contestao e documentos apresentados pelo Requerido, nos termos dispostos anteriormente.

Termos em que, Pede e espera Deferimento. Sinop, 06 de agosto de 2009. / Sirlene de Jesus Bueno OAB-MT 6.697

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