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TABLA DE CONTENIDOS .1

INTRODUCCION.2

CAPITULO I EL METODO, LA CIENCIA, Y EL METODO CIENTIFICO...3 1.1. 1.2. 1.3. 1.4. 1.5. 1.6. 1.7. 1.8. Tcnica y mtodo 5 El conocimiento y sus niveles....5 Caractersticas del mtodo cientfico....7 La epistemologa y su aplicacin...8 Ciencia y mtodo .8 Los procesos de la investigacin...8 La lgica de la investigacin ..8 La teora del mtodo cientfico9

CAPITULO II LA CIENCIA DEL DERECHO.11 2.1. La dogmatica jurdica11 2.2. Ciencia y teora de la ciencia...11 2.3. La teora de la ciencia..11 2.4. La ciencia del Derecho.12 2.5. La jurisprudencia como saber cientfico12 2.5.1. La ciencia del Derecho 13 2.5.2. Ciencia y tcnica del Derecho.13 2.6. Racionalidad del Derecho...14 CAPITULO III EL POSITIVISMO 3.1. Concepto y acepcin del positivismo..15 3.2. Tipologa del positivismo jurdico.16 3.2.1. Formalismo jurdico16 3.2.2. Positivismo ideolgico.......17 3.2.3. Positivismo terico.17 3.2.4. Positivismo metodolgico. ......18

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INTRODUCCION
Es notorio que la voz "Metodologa" se compone de dos elementos: mtodo y "logos". Partiendo de la parte ms general, "logos", cabe sealar que indica "tratado", en cierto sentido, "saber", "razn". Por otro lado, puede decirse en lo especfico que un mtodo es un camino para alcanzar un fin propuesto como tal, es decir, para lograr una meta. Suele afirmarse que el mtodo es un orden manifestado en un conjunto de reglas que se contrapone al desorden y al azar. El mtodo debe ser adecuado a la meta que procura alcanzar, pero a su vez por sus reglas puede obtener otros resultados que no se haban precisado. El trmino de metodologa jurdica puede ofrecer un contenido relativamente simple o ms complejo, dependiendo del contenido que se le d a la ciencia jurdica, o de la amplitud de problemas y cuestiones que se deseen incluir en la misma. Metodologa jurdica es una disciplina que estudia la aplicacin de los mtodos de conocimiento a los diferentes mbitos del derecho. A partir de las nociones establecidas en los apartados anteriores, podramos sealarla como una rama o derivacin de la metodologa general (estudio de los mtodos), cuyo campo de aplicacin se restringe a lo jurdico. La metodologa jurdica es la metodologa aplicada al estudio de los mtodos jurdicos, una rama de la metodologa general. La metodologa del Derecho es una manifestacin particular de la Metodologa General que no quiere decir -- aclara Hernndez Gil -- que la metodologa jurdica sea rigurosamente independiente de toda otra Metodologa. Una absoluta y cerrada pureza metdica no es admisible y ha conducidos a resultados recusables. La autarqua o autosuficiencia de las ciencias, de ordinario pretenciosa, cuando no utpica, lo es ms desde el punto de vista del mtodo. Pero tampoco vale creer ni que la Metodologa del Derecho sea solo una proyeccin de esa Metodologa ms general, ni que resulte posible el trasplante a su esfera de cualquier mtodo vlido para otras. El Derecho constituye una realidad especfica, aunque en convivencia con otras. Y a la Metodologa Jurdica, comprendindolo as, le cumple determinar sus lmites y marcar las direcciones que ha de ajustarse en su comportamiento el jurista.

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CONCEPTO DE METODO
Etimolgicamente mtodo se compone de meta que quiere decir a lo largo y odos que significa camino. El mtodo es una forma de proceder o actuar en cierto campo, tambin es la forma de ordenar una actividad para conseguir un fin determinado. El mtodo es un instrumento cientfico de investigacin y la aplicacin de este instrumento se realiza a travs de diversos procesos.

DIVERSAS CLASES DE METODOS EN LA METODOLOGIA JURIDICA.

Analtico Sinttico Inductivo Deductivo Hipottico deductivo Histrico Fenomenolgico Estructuralismo Funcionalismo Analgico Cientfico

CONCEPTO DE CIENCIA
Etimolgicamente la palabra ciencia proviene del verbo latino Scire que significa saber, es decir, la ciencia es el saber por excelencia, saber que pretende dar una explicacin de los aconteceres, esto es un saber que pretende garantizar en alguna medida y de algn modo su validez. La ciencia dice Luis Villoro Es un cuerpo de saberes, antes que un conocimiento, le importa la objetividad La objetividad de su justificacin le permite ser una garanta de verdad para cualquier sujeto que tenga acceso a sus razones. Para comenzar de una manera ms clara, podemos definir Ciencia Jurdica como la ciencia del derecho que se ocupa de manera directa del alcance de la normativa y de la estructura del mismo, entonces podemos decir que tiene que concentrarse exactamente en el derecho vigente, junto a todo lo relacionado a su estudio, interpretacin y aplicacin, as como la descripcin y explicitacin del sistema de valores asumido por un ordenamiento jurdico determinado.

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EL MTODO CIENTFICO
El mtodo cientfico es un procedimiento para descubrir las condiciones en que se presentan sucesos especficos, caracterizado generalmente por ser tentativo, verificable, de razonamiento riguroso y observacin emprica. El mtodo cientfico es un conjunto de procedimientos por los cuales se plantean los problemas cientficos y se ponen a prueba las hiptesis y los instrumentos de trabajo investigativo. Las fases del mtodo cientfico son tres: de investigacin, de sistematizacin y de exposicin. Las etapas de la fase de investigacin del mtodo cientfico son: 1. Observacin. 2. Formulacin de un problema. 3. Formulacin de una hiptesis. 4. Comprobacin de la hiptesis. 5. Formulacin de leyes, teoras o modelos. El mtodo cientfico es el procedimiento planeado que se sigue en la investigacin para descubrir las formas de existencia de los procesos objetivos, para descentraran sus conexiones internas y externas, para generalizar y profundizar los conocimientos as adquiridos, para llegar a demostrarlos con rigor racional y para comprobarlos en el experimento y con las tcnicas de su aplicacin.

TCNICA Y MTODO
Es el conjunto de procedimientos y recursos que sirven para una ciencia, es decir, la pericia o habilidad para usar estos procedimientos y recursos. Tcnica proviene del griego tekne que significa arte o habilidad. Son el conjunto de reglas para dirigir una actividad. La palabra tcnica se refiere a un concepto especfico que empleamos para aplicar de una manera racional y eficaz sobre un determinado objeto de estudio o actividad humana. A efecto de lograr una optimizacin de recursos tanto humanos (intelectuales, manuales) como materiales.

-5Por su parte, Bascun Valdez, seala que: "El mtodo es el camino del pensamiento cientfico para la bsqueda de la verdad por lo tanto, comprende la formulacin, la ordenacin de juicios en un sistema teorticamente; y finalmente, su exposicin racionalmente adecuada para el convencimiento o para la enseanza. La tcnica a diferencia del mtodo no es un modo de pensar, sino un modo o procedimiento de hacer, ejecutar. A travs del aprovechamiento de las fuentes del conocimiento y el registro, clasificacin y sealamientos de los datos que ellas arrojan". A efecto de lograr una optimizacin de recursos tanto humanos (intelectuales, manuales) como materiales. La diferencia entre mtodo y tcnica es que el mtodo es un proceso cognoscitivo terico del ser humano. Y tcnica es un concepto especfico. El mtodo determina a la tcnica y le da el carcter cientfico.

EL CONOCIMIENTO Y SUS NIVELES.

El conocimiento es un conjunto de informacin almacenada mediante la experiencia o el aprendizaje (a posteriori), o a travs de la introspeccin (a priori). En el sentido ms amplio del trmino, se trata de la posesin de mltiples datos interrelacionados que, al ser tomados por s solos, poseen un menor valor cualitativo. Mediante el conocimiento, el hombre penetra las diversas reas de la realidad para tomar posesin de ella, y la propia realidad presenta niveles y estructuras diferentes en su constitucin. As, a partir de un ente, hecho o fenmeno aislado, se puede ascender hasta situarlo dentro de un contexto ms complejo, ver su significado y funcin, su naturaleza aparente y profunda, su origen, su finalidad, su subordinacin a otros entes, en fin, su estructura fundamental.

Esto da lugar a tres niveles de conocimiento sobre la misma realidad, el hombre. Tratamiento idntico puede darse a otros objetos de conocimiento, por ejemplo de la naturaleza. Se diferencian entonces segn el caso los niveles: emprico, cientfico y filosfico.

CONOCIMIENTO EMPIRICO Se le llama tambin "vulgar" o "popular" y se obtiene por azar, luego de innumerables tentativas cotidianas.

-6Permite al hombre conducirse en la vida diaria, en el trabajo, en el trato con los amigos y en general manejar los asuntos de rutina. Una caracterstica de este conocimiento es el ser indispensable para el comportamiento diario y por lo mismo a l recurren todos por igual: cineastas, burcratas, voceadores de productos, bilogos, artistas, etc. A travs del conocimiento emprico el hombre comn conoce los hechos y su orden aparente y surte respuestas (explicaciones) concernientes a las razones de ser de las cosas, pero muy pocas preguntas acerca de las mismas; todo ello logrado por experiencias cumplidas al azar, sin mtodo, y al calor de las circunstancias de la vida, por su propio esfuerzo o valido del saber de otros y de las tradiciones de la colectividad. Su fuente principal son los sentidos.

CONOCIMIENTO CIENTIFICO El conocimiento cientfico es objetivo, racional, sistemtico, general, falible, metdico. Adems, son sus caractersticas el desinters y el espritu crtico. El carcter abierto del conocimiento cientfico lo aparta considerablemente de todo dogma o verdad revelada, con pretensiones de infalibilidad. Es rasgo esencial del conocimiento cientfico su afn de demostracin. La ciencia y el pensamiento cientfico no toleran las afirmaciones gratuitas. Una afirmacin -cualquiera que seasolo alcanza rango cientfico cuando es fundamentada. Ahora bien, entre los muchos rasgos que describen al conocimiento cientfico es esencial el que ste resulta de una definida combinacin entre componentes tericos y componentes empricos 2, entre "lo endgeno" y "lo exgeno". De otra parte, lo especfico del conocimiento cientfico puede ser nombrado con el trmino tradicional de "explicacin cientfica", ya que todo producto que se reconozca como "conocimiento cientfico" debe cumplir como requisito fundamental que culmine en una "explicacin cientfica", o que realice algunas de sus fases preliminares. La diferencia que el conocimiento cientfico tiene con el conocimiento ms o menos espontneo que preside la vida cotidiana, "el mundo del manipular", segn Karel Kosic, es antes que nada el rigor que pretende imponer a su pensamiento. El conocimiento cientfico elabora y utiliza conceptos, desterrando as las ambigedades del lenguaje cotidiano.

EL CONOCIMIENTO FILOSFICO.
Se distingue del cientfico por el objeto y por el mtodo. El objeto de la filosofa son las realidades inmediatas no perceptibles por los sentidos (suprasensibles), que traspasan la experiencia (mtodo racional). Se parte de lo concreto material hacia lo concreto supra-material, de lo particular a lo universal.

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El conocimiento filosfico es un interrogar, un continuo cuestionar sobre s y sobre la realidad. No es algo hecho, acabado. Es una bsqueda constante de sentido, de justificacin, de posibilidades, de interpretacin al respecto de todo aquello que rodea al hombre y sobre el hombre mismo, en su existencia concreta. La esencia de la filosofa es la bsqueda del saber y no su posesin. Procura comprender la realidad en su contexto ms universal. No da soluciones definitivas para un gran nmero de interrogantes, pero habilita al hombre en el uso de sus facultades para ver mejor el sentido de la vida concreta. En el campo del conocimiento filosfico siempre estarn en juego las categoras de esencia, universalidad, necesidad, fundamental, etc.

CARACTERISTICA DEL CONOCIMIENTO CIENTIFICO

En su prctica social el hombre se enfrenta a una serie de problemas que no se pueden resolver con los conocimientos vulgares, ni por el sentido comn. Para lograr las respuestas a estos problemas, el conocimiento cientfico intenta relacionar de manera sistemtica todos los conocimientos adquiridos a cerca de un determinado mbito de la realidad. El conocimiento cientfico se trabaja con una metodologa estrictamente cientfica, todos los datos se procesan y recopilan para dar paso al conocimiento verdadero. Este conocimiento, es aquel que se obtiene mediante procedimientos de validez, utilizando la reflexin, los razonamientos lgicos y respondiendo a una bsqueda internacional para lo cual se delimita a los objetos y se previenen los mtodos de investigacin. En conclusin podramos decir que el conocimiento cientfico, es el que encuentra la solucin a los problemas ms complejos de la humanidad. Los conocimientos cientficos se adquieren cuando el saber comn comienza a tener falencias y dejan de solucionar los problemas, que para el cientfico son preguntas por resolver, investiga, verifica y responde que el saber comn no resuelve. Caracterstica Fatigo: Trata sobre los fenmenos y hechos de la realidad emprica. Racional: Por estar fundado en la razn esto es, un conjunto de ideas y razonamientos y no por sensaciones, opiniones, pareceres o dogmas.

-8 Verificacin: En el sentido de comprobable empricamente en cuanto sus afirmaciones deben someterse al tribunal de la experiencia. Objetivo: Por cuanto a sus afirmaciones pretende ser concordantes con los objetos de la realidad. Sistemtico: En el sentido de construir un cuerpo de ideas lgicamente entrelazadas ms que en comn de proposiciones inconexas. Explicativo: En el sentido de que en el mismo no se conforma con describir como es el mundo si no que intenta dar cuenta de las razones por las cuales los fenmenos empricos se comportan del modo en que lo hacen. LA EPISTEMOLOGIA Y SU APLICACIN La epistemologa es el estudio de la ciencia ya lograda, tambin, de la actividad cientfica que busca consumarse. CIENCIA Y MTODO El mtodo cientfico sirve para adquirir o comprobar los conocimientos de la ciencia. El mtodo cientfico tiene por objeto averiguar la verdad de proposiciones. El mtodo deductivo es el que mejor se adapta a las ciencias formales, pero cumple un importante papel en las empricas. El mtodo inductivo, a su vez, est especialmente destinado a las ciencias fcticas y tiene tambin cierta injerencia (aunque menor) en las formales. El mtodo de investigacin para el conocimiento de la realidad observable, que consiste en formularse interrogantes sobre esa realidad, con base en la teora ya existente, tratando de hallar soluciones a los problemas planteados. El mtodo cientfico (MTC) se basa en la recopilacin de datos, su ordenamiento y su posterior anlisis. Tiene como fin determinar las reglas de la investigacin y de la prueba de las verdades cientficas. Engloba el estudio de los medios por los cuales se extiende el espritu humano y ordena sus conocimientos.

-9Toda ciencia tiene su mtodo especfico pero podemos encontrar ciertas caractersticas generales. El conocimiento cientfico parte de principios, sobre los cuales se basan dos actividades fundamentales de la ciencia: Los principios se toman de la experiencia, pero pueden ser hiptesis o postulados A partir de los principios la ciencia usa la demostracin, para obtener conclusiones que forman el saber cientfico.

EL PROCESO DE INVESTIGACIN
Podemos distinguir tres procesos que corren paralelamente en torno al objeto de la investigacin. En efecto, el primer proceso lo denominaremos como conceptualizacin, que atae a la definicin o conocimiento de la naturaleza del objeto seleccionado como tema de la investigacin. La segunda etapa es denominada de planteamiento, y consiste en la ejecucin de varias actividades que implican el uso de tcnicas especficas, a saber: Identificacin de uno o varios problemas Formalizar la identificacin del problema Formular una conjetura Comprobar hiptesis. Y el ltimo es el proceso de documentacin, que demanda del investigador en la cobertura de cada etapa, de la elaboracin de los instrumentos documentales, que son fichas o unidades de informacin, mismas que permiten la clasificacin de la informacin obtenida. LA LOGICA DE LA INVESTIGACION Se debe entender al conjunto de actividades tendientes a la identificacin, individualizacin, clasificacin y registro de las fuentes del conocimiento en sus aspectos sistemticos, genticos y filosficos. De tal manera que las actividades realizadas llevan unas series de acciones propeduticas en las que se aplican diversas reglas tcnicas al tratamiento de las fuentes del conocimiento, as como la interpretacin metodolgica de dichos datos. TEORIA DEL METODO CIENTIFICO No se puede hablar de la historia del mtodo cientfico sin antes mencionar a Rogelio Bacn quien est considerado como el precursor del mtodo inductivoexperimental. Continuamos con Francisco Bacn quien lucho incansablemente por la creacin de un mtodo con el fin era de llegar a la verdad; de esta forma se convierte en el padre del mtodo inductivo que consista en investigar, mover y persuadir hasta llegar a la verdad, sin embargo este mtodo confiaba en anlisis de apariencias y

- 10 Bacn no aprendi la importancia de la hiptesis en la ciencia lo que contribuyo a su imperfeccin; por otro lado este mtodo aunque incompleta llevaba a un gran avance nuestro conocimiento. Luego se vislumbra en nuestra historia el gran Isaac Newton, con el la ciencia y el mtodo cientfico ascendieron a alturas nunca obtenidas por causa de un solo hombre. Expuso a continuacin sobre el mtodo cientfico Primero se debe inquirir las propiedades de las cosas y establecer esas propiedades mediante experimento inmediatamente se debe buscar hiptesis que expliquen estas propiedades. Las hiptesis nos van a servir tan solo explicarnos las propiedades, pero no a determinarlas porque si las hiptesis nos resuelven el problema no existira certeza en ninguna ciencia, ya que es posible establecer muchas hiptesis que parezcan resolver todas dificultades. Segn la Lavoisier, la naturaleza contesta nuestras preguntas que son los experimentos, entendiendo por experimentar la interpretacin de la naturaleza por medios de observaciones especificas. Una serie de fenmenos constituye los hechos los que forman el cuerpo de la ciencia que el hombre va asociar a concepciones que son las hiptesis. Cuando las hiptesis se hacen estables pasan a constituir teoras que son suposiciones consideradas ciertas. Cuando las teoras se prueban experimentalmente por varios caminos llegamos a las leyes. Por ltimo hay que aclarar que si no aparecen nuevos hechos o si estos cambian por causa de mejores observaciones esto producira como consecuencia nuevas leyes. Atravesamos el siglo XIX con una carrera desenfrenada de descubrimientos hasta llegar el siglo XX donde aparece Alberto Einstein quien aadi al mtodo cientfico la ultra precisin y la ultra exactitud utilizando medidas tan precisas como la velocidad de la luz (300,000 km/s). Con este breve resumen acerca del mtodo cientfico podemos concluir que ha sido el producto de muchas mentes brillantes que han aportado al mejoramiento de este mtodo.

LA DOGMATICA JURIDICA
En el mbito jurdico se entiende por dogmtica al conjunto de enunciados sistemticamente ordenados que son considerados vlidos para el estudio y la aplicacin de los ordenamientos jurdicos vigentes, por lo que al iniciar el presente trabajo, su servidora tena la nocin tradicional enunciada, misma que en el transcurso de la presente investigacin se ha ido enriqueciendo para poder exponer cuestiones interesantes al respecto, desde un enfoque actual respecto a nuestro objeto de estudio.

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Y es que la disciplina integral que estudia el fenmeno de lo jurdico es o bien designada en singular como ciencia jurdica, o en plural como ciencias jurdicas.

CIENCIA Y TEORIA DE LA CIENCIA LA TEORIA DE LA CIENCIA

La organizacin y clasificacin del conocimiento sobre la base de principios explicativos es una manera de explicar la ciencia; sin embargo, aqu cabe recordar el ejemplo de Arturo Rosenbleuth en el sentido de que un directorio telefnico que contiene debidamente organizados y clasificados los nombres de usuarios, sus direcciones y nmero del aparato telefnico, no obstante esta organizacin y clasificacin sobre la base de principios explicativos onomsticos, de nomenclatura urbana y de conjunto numricos, o constituye un conocimiento cientfico. Sin embargo, si expresamos que el pensamiento cientfico que trata de descubrir y formular en trminos generales las condiciones en las cuales acciones de diversos tipos y sus explicaciones son los enunciados resultantes de conductas predeterminadas, ya estaramos cerca de la nocin de la ciencia que estamos persiguiendo. La ciencia busca resolver hechos o problemas que as lo requieran mediante respuestas adecuadas a travs de la observacin, la hiptesis y la prueba. Algunos autores sealan que por ciencia se debe entender el conjunto sistematizado de verdades en sentido terico, es decir, demostradas.

LA CIENCIA DEL DERECHO

1. A la Ciencia del Derecho se le asigna, principalmente el estudio de los siguientes temas: 1. La Interpretacin del Derecho: que consiste en establecer el verdadero sentido y alcance de una o varias normas jurdicas. 2. La integracin del Derecho: mediante las construcciones jurdicas para las relaciones sociales no previstas expresamente en el Derecho Positivo. 3. La Sistematizacin: consistente en la ordenacin coherente y lgica de acuerdo con ciertos criterios clasificatorios del conjunto de normas jurdicas. 4. La Aplicacin del Derecho. La Tcnica Jurdica: Son los procedimientos especiales cuya observancia permite un trabajo bien organizado que asegura mejores resultados, tanto en lo que se refiere a la elaboracin de las normas como en lo relativo a su

- 12 aplicacin. Otros autores consideran tambin como ncleo temtico: 5. Los Elementos del Derecho, llamados tambin Conceptos Jurdicos Fundamentales (sujeto, objeto, relacin jurdica, norma, etc.), y los problemas que se vinculan a cada uno de ellos. 6. El problema de las Fuentes del Derecho (ley, costumbre y jurisprudencia).

LA JURISPRUDENCIA COMO SABER CIENTIFICO

OBJETO.- El termino jurisprudencia designa la actividad que realizan los juristas cuando describen el derecho. Actividad que normalmente se denomina ciencia del derecho, doctrina, dogmatica jurdica, etc. El jurista al hacer jurisprudencia (civil, penal, mercantil, etc.) describe un derecho puesto (no supuesto), establecido. La jurisprudencia es una reflexin sobre un determinado derecho histrico. En este sentido se puede considerar a la jurisprudencia como ciencia del derecho como la ciencia del derecho positivo. LA DESCRIPCION DEL DERECHO.- La descripcin que lleva a cabo la jurisprudencia no se limita a levantar un inventario del material jurdico. La jurisprudencia ordena el material jurdico para construir un todo sistemtico y consistente. Determina su sentido autentico, as como su alcance; en suma: los interpreta.

LA CIENCIA DEL DERECHO

La ciencia jurdica contempornea y sus mtodos se presentan diversos y mltiples, y que desde siempre stos han variado en las diversas pocas de la historia, que va desde el tiempo de la interpretatio prudentium, de los romanos, pasando por las glosas y comentarios medievales a la exgesis francesa, el pandectismo alemn, hasta la pretendida ramificacin de la ciencia jurdica contempornea, y en todas stas etapas la ciencia jurdica ha consistido fundamentalmente en la explicacin o descripcin del derecho (o parte de l): es decir, su descripcin y su presentacin sistemtica. Los juristas al realizar su trabajo de anlisis de los enunciados legales, hacen uso de ciertas herramientas y siguen estrategias determinadas que se consideran altamente persistentes, como para permitir hacer un estudio de la forma en que los enunciados que los juristas formulan cuando describen al derecho.

- 13 La expresin ciencia jurdica tiene usos imprecisos y ambiguos, herencia del uso indiscriminado del trmino en ocasiones hasta en forma contradictoria; as, sostiene, se ha llegado a usar al referirse a la determinacin y sistematizacin del derecho, a su descripcin y a su definicin; al igual que cuando se hace referencia al razonamiento jurdico, al anlisis y crtica de aquello que es hecho por los juristas, a la Interpretacin jurdica, a la bsqueda de aquello que es bonun et aequum, etc.

LA TECNICA DEL DERECHO

La tcnica jurdica es la parte de la ciencia jurdica que estudia y analiza los medios empleados para la elaboracin, transformacin y aplicacin de las normas jurdicas en vigor. Suele denominarse tambin como tcnica del derecho positivo. Dentro de los problemas relacionados con la aplicacin del derecho objetivo podemos citar a los relacionados con : 1.- Determinacin de la vigencia. 2.- Interpretacin. 3.- Integracin. 4.- Retroactividad. 5.- Conflicto de leyes en el espacio. Interpretar la ley es descubrir el sentido que encierra, es investigar el contenido de la voluntad del legislador. La integracin es un conjunto de mtodos para colmar las lagunas que la ley en ocasiones presenta, como son la analoga, los principios generales del derecho, y la equidad.

RACIONALIDAD DEL DERECHO

Generalmente se ha asumido que es posible hablar de racionalidad en el mbito de lo jurdico. Esta asuncin es fundamental para la Teora de la Argumentacin Jurdica, pues slo considerando posible la racionalidad en el Derecho, adquiere algn sentido formular una Teora de la Argumentacin Jurdica. De algn modo, el dictum lex est aliquid rationis forma parte de los presupuestos de la Teora de la Argumentacin Jurdica. Si no fuera posible discutir sobre cuestiones jurdicas racionalmente, entonces nos hallaramos en el mundo del capricho, de las preferencias puramente personales, y sobre gustos no se discute.

- 14 Sin embargo, no todo el mundo estara plenamente de acuerdo en considerar que el Derecho y las decisiones jurisdiccionales pueden acomodarse a la idea de racionalidad y desde luego no todos aquellos que lo aceptan concederan el mismo alcance a la racionalidad en el Derecho. Por ejemplo, algunos autores han sostenido que el Derecho y la argumentacin jurdica representan por encima de toda cuestin de voluntad, ideologa, experiencias, corazonadas que escapan de un anlisis racional. En realidad, esta resistencia a un anlisis racional de las cuestiones jurdicas se enmarca en un problema mucho ms amplio en el que se ha visto sumido tradicionalmente el estudio del Derecho: el problema del status cientfico del conocimiento de las ciencias sociales (tambin llamadas ciencias culturales, hermenuticas, humanas, del espritu o simplemente humanidades).

EL POSITIVISMO El positivismo es una corriente de pensamiento filosfico, cientfico, de explicar cmo es el conocimiento que llamamos cientfico y de qu manera debe hacerse la ciencia para decir que los resultados corresponden a la verdad de lo que se busca. Desde Aristteles el conocimiento cierto de las cosas tena que ver con la observacin; as se sigue en la Edad Antigua y la Media hasta que con Galileo los hombres de ciencia consideran que la verdad cientfica debe ser cuantificada y que todo conocimiento que no pudiera ser as se consideraba metafsica o simple especulacin. El problema en el conocimiento que llamamos cientfico ha estado a travs de la ciencia en determinar quines son los elementos que intervienen en el mismo. CONCEPTO Y ACEPCION DEL POSITIVISMO
En la segunda mitad del siglo XIX se opera un giro hacia una visin funcional del derecho. Para esta concepcin, el derecho no es un sistema ms o menos cerrado que los jueces aplican deductivamente sino un medio a travs del cual el legislador pretende alcanzar ciertos fines y promover algunos valores; por ello, el juez no puede sentirse satisfecho con poder realizar una simple deduccin de los textos legales, sino que debe remontarse a la intencin del legislador e interpretar el texto conforme a aquella voluntad, pues lo ms importante es el fin perseguido, el espritu de la ley. El papel de la doctrina es el de investigar la intencin que presidi la elaboracin de la ley.

- 15 La perspectiva funcional ve en el derecho un instrumento para la obtencin de un fin perseguido por el legislador, por esto no se puede asimilar a un sistema matemtico puramente formalizado. Esto hace que para comprender el derecho deba ponrsele en contacto con el medio social en que es aplicable. Es posible que sea Augusto Comt quien mejor represente al positivismo, tanto que podra ser considerado su fundador. En conjunto, la ciencia positiva, puede describirse por: 1. Proponer un nuevo modelo de racionalidad cientfica 2. Mantenerse dentro del terreno de los hechos, entendiendo esto ltimo no tanto los datos inmediatos de los sentidos sino las relaciones entre dichos datos, esto es las leyes cientficas. Las leyes dejan de ser hechos para transformarse en generalizaciones a cerca de los hechos. 3. Agonosticismo, se desprecia la metafsica en tanto que considera incognoscible todo lo que se encuentra ms all de los hechos. 4. La ciencia es la nica gua para la humanidad y tomando los ideales de la ilustracin, confa en el progreso indefinido. 5. El valor de la ciencia se subordina a la funcin prctica del saber y es relativizado en su sentido histrico. 6. Representa la ideologa burguesa en tanto defiende el utilitarismo. Puede afirmarse as que los ideales del positivismo coinciden parcialmente con los de Bacon, quien intent recoger los primeros resultados de la revolucin industrial. Pero el positivismo fue tambin un intento para remediar los conflictos sociales del siglo XIX. Hay, en el positivismo, una relacin notable con el empirismo, en tanto valoran la informacin que proviene de la experiencia. Pero hay una clara diferencia, para el positivismo es, sin dudarlo, un realismo: los sentidos toman contacto con la realidad y las leyes de la naturaleza expresan con conexiones reales y no simplemente hbitos subjetivos.

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TIPOLOGIA DEL POSITIVISMO JURIDICO

Debemos referirnos al positivismo en general como sistema filosfico basado en la experiencia y en el conocimiento emprico de los fenmenos naturales para poder adentrarnos desde esta perspectiva a lo que se conoce como positivismo jurdico. Tenemos entonces que el positivismo es una corriente espiritual general que implica atenerse solamente a los hechos, defendiendo lo real y sus leyes, es un triunfo de las ciencias naturales en lo epistemolgico y de la fsica como base central de la cientificidad. Dicho lo anterior tenemos que el positivismo jurdico consiste en aplicar el modelo epistemolgico de la fsica - matemtica empleado por el positivismo al mbito jurdico. El positivismo niega por completo la concepcin naturalista del derecho por que para este la realidad es la idea y esta no es susceptible de verificacin y experimentacin, carente de entidad real y por tanto no puede ser objeto de conocimiento cientfico. Con el positivismo jurdico se le quiere dar el carcter nico de ciencia al derecho despojndolo de ciertas prcticas tradicionales que no se acogen al mtodo cientfico, separando el ser del derecho de su deber ser en la medida que este ultimo por ser una idea no es comprobable ni verificable, entendiendo el derecho como una realidad tangible por que rige la vida social de los pueblos y vindolo desde este punto de vista le son aplicables los principios cognoscitivos del positivismo basados en la ciencia fsico - matemtica. FORMALISMO JURIDICO Doctrina jurdica de carcter positivista que postula que las nociones de justicia son cuestiones a ser formuladas por el proceso legislativo, y no por decisiones judiciales, de manera tal que lo que es o no justo es una decisin que hace o debera hacer el legislador, independientemente de que el juez tenga una nocin de justicia contraria. Ms all de esta tesis general, la visin formalista se estructura alrededor de cinco dogmas fundamentales: La independencia disciplinar del Derecho con relacin a las otras ciencias humanas; La neutralidad ideolgica de las normas jurdicas; La posibilidad de resolver un caso, incluso un caso difcil, slo mediante el uso exclusivo de fundamentos normativos positivos; La prohibicin que tiene el juez para apartarse del pensamiento del legislador, y la visin de la labor interpretativa como una labor de descubrimiento del pensamiento de la ley y no como una labor creativa de parte del intrprete.

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POSITIVISMO IDEOLOGICO Efectivamente, la gran diferencia entre ambos tipos de positivismo ideolgico reside en el carcter absoluto o condicional de la obediencia moral al Derecho. Mientras que la obediencia, en el caso fuerte, es a todo Derecho, en el caso suave slo se debera llevar a cabo en el supuesto de que satisficiera fines buenos, esto es, valores del tipo legalidad, paz, certeza u orden. La claridad analtica y la distincin de Bobbio es analtica y no histrica (Ruiz Miguel 2006: 459) hubiera exigido, en mi opinin, no haber establecido un nico rtulo sea el que fuere para dos tipos de positivismo ideolgico, sino dos etiquetas diferentes para dos conceptos distintos: la de positivismo ideolgico para la versin fuerte y la de ideologa positivista para la versin dbil o suave. POSITIVISMO TEORICO Es la teora que nos dice qu es lo que caracteriza al derecho, cules son las fuentes del derecho, dnde se aplica el derecho. El postulado central del positivismo metodolgico es la tesis de la separacin: no existe una relacin conceptual necesaria entre derecho y moral. el positivismo terico ha sostenido de diversos modos que el sistema jurdico es pleno, consistente y preciso lingsticamente. Este planteamiento presenta una consecuencia importante para el razonamiento jurdico: si le derecho ofrece siempre una respuesta jurdica a todos los casos, entonces la discrecin judicial es innecesaria y, por tanto, su ejercicio lesiona injustamente el principio de separacin de poderes. POSITIVISMO METODOLOGICO El positivismo metodolgico parece compatible con el terico, porque si el derecho es resultado de hechos sociales, entonces no parece imaginar que sea una entidad perfecta. Si se asume una posicin escptica, se niega la posicin de emitir juicios sobre la justicia o injusticia material de las normas jurdicas. Parece lgico por tanto que se afirme presumida la realizacin en todo caso de la justicia formal una obligacin moral absoluta de obedecer al derecho centrada en la realizacin de estos valores de la justicia formal. por el positivismo jurdico, en cada una de sus vertientes como metodologa, como teora y como ideologa surge la pregunta de cules son aquellas que deben utilizarse para definir genricamente el positivismo jurdico