XVII CONGRESO LATINOAMERICANO, IX IBEROAMERICANO y I NACIONAL DE DERECHO PENAL Y CRIMINOLOGA ECUADOR 2005

Comisin

: Realidad Penitenciaria : La Pena de Prisin Medios Alternativos : Algunas Cuestiones sobre la Reserva del Fallo Condenatorio como Medida Alternativa a la Pena Privativa de Libertad en la Legislacin Peruana

Subcomisin d Ttulo De La Ponencia

Nombre del autor o autores : CANCHO ESPINAL, Ciro Jhonson TAPIA CRUZ, Teresa Nelly Universidad respectiva : Universidad Peruana Los Andes Universidad Nacional Mayor de San Marcos : cirocancho@hotmail.com ttapia@mpfn.gob.pe

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ALGUNAS CUESTIONES SOBRE LA RESERVA DEL FALLO CONDENATORIO COMO MEDIDA ALTERNARTIVA A LA PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD EN LA LEGISLACIN PERUANA I. INTRODUCCIN 1. El Derecho, como sabemos, se caracteriza bsicamente por su carcter sancionador. En efecto, las normas jurdicas llevan nsito dicho carcter coactivo1, siendo las ms severas las Normas Penales, toda vez que las mismas para cumplir con sus fines acuden a las penas y medidas de seguridad, restringiendo as uno de los derechos fundamentales ms preciados por el ser humano: su libertad. Lo que se busca pues es mantener la 2. Las penas y medidas de seguridad constituyen, como seala Roxin, el punto de contacto de todas las normas penales. Una disposicin no tiene carcter penal porque regule la lesin de mandatos o prohibiciones (...) sino porque dicho dicha lesin se encuentra sancionada con una de dichas consecuencias jurdicas2. La pena ms utilizada es la pena privativa de libertad, la cual impone al condenado la obligacin de permanecer encerrado en un establecimiento carcelado, por lo que pierde su libertad ambulatoria por un tiempo de duracin determinado3 3. No obstante, en los ltimos tiempos, debido a fenmenos sociales como las condiciones de desigualdad material y la falta de oportunidades para la satisfaccin de las necesidades ms elementales lo que muchas veces desencadena en actos delictivos, as como tambin debido al hacinamiento carcelario el cual atenta contra los fines resocializadores que se atribuye a la pena, se ha ido planteando la adopcin de otro tipo de sanciones distintas a la pena privativa de libertad y que cumplan con la finalidad del Derecho Penal; as tenemos a la pena de multa, a las penas limitativas de derechos y a las restrictivas de derechos. No obstante, qu sucede cuando ya el legislador opt por la pena privativa de libertad para un hecho que no afecta de manera muy grave al inters pblico? debe el operador jurdico (juez) aplicar necesariamente la pena privativa de libertad o est facultado a acudir a otras opciones? Si bien se ha de partir de la tesis que la pena privativa de libertad constituye un mal necesario que se impone por ley como amenaza abstracta en caso de infraccin a las normas penales, cierto es que el juzgador al momento de resolver un caso no necesaria y obligatoriamente ha de imponer la misma de manera efectiva, puesto que le est permitido indagar acerca de si para el caso concreto existen tambin otros medios disponibles para la satisfaccin de aquellos fines que pueden ser tan apropiados o incluso en algn caso ms apropiados que el previsto inicial y abstractamente en la ley. Si estos medios existen, entonces debe plantearse la posibilidad de elegir entre el establecido por la ley con carcter general y alguno de estos otros que se presentan como alternativa. La decisin deber ser adoptada de acuerdo con el resultado de la ponderacin de una multitud de circunstancias atinentes al caso concreto y, en dicha ponderacin debern entrar en juego los principios valorativos propios del Derecho Penal y, en definitiva, del Estado de Derecho4 En ese sentido, el juzgador est facultado a utilizar opciones alternas a la aplicacin de la pena privativa de libertad (las cuales en algunos casos se extienden a los otros tipos de pena) Estas opciones son las denominadas Medidas Alternativas. 4. Las Medidas Alternativas vienen a ser, entonces, el conjunto de procedimientos y mecanismos normativos que tienen como funcin comn la de eludir o limitar la aplicacin o la ejecucin de penas privativas de libertad de corta o mediana duracin 5 Estas medidas

evitan la desocializacin y el fenmeno de la prisionizacin que originan los establecimientos penitenciarios en los condenados a pena privativa de libertad, careciendo de sentido que se prive de este derecho a aquellos que cometieron delitos de bagatela y por los cuales van a ser sancionados con penas de mnima duracin ya que siendo el perodo de encierro tan corto no va a ser suficiente para que las medidas resocializadoras surtan efectos y por tanto puedan reinsertarse a la sociedad, pero al mismo tiempo es lo suficientemente extenso como para que el interno tenga contacto con la realidad carcelaria y sucumba al fenmeno de la prisionizacin, ya que como es sabido la crcel tiene efectos crimingenos: Las desventajas resultantes de una pena privativa de libertad con lmites mnimos excesivamente bajos son diversas. Al ser excesivamente cortas son incompatibles con los esfuerzos por resocializar al delincuente. Es prcticamente imposible que en el lapso de unos meses la ejecucin penal pueda influir positivamente sobre el condenado. Desde la perspectiva administrativa, la organizacin de medidas de tratamiento requiere de un perodo de tiempo para su aplicacin efectiva. Adems, una pena de este tipo desarraiga intilmente al condenado del medio social y familiar, situacin que en un medio como el nuestro con una alta tasa de desocupacin y subempleo, tiene efectos contraproducentes6. De esta manera se va configurando como ultima ratio del sistema de sanciones penales a la pena privativa de libertad, erigindose las medidas alternativas como la opcin sino la ms ideal, siquiera preferible al internamiento del inculpado en un centro penitenciario, no implicando la aplicacin de las mismas un perdn u olvido del delito sino nicamente una sancin penal de menor gravedad y tal vez con mayor grado de eficacia: existen otros bienes jurdicos (...) a los que su titular concede una estimacin igual o superior que a la libertad ambulatoria, de la que el hombre puede ser privado por el poder estatal, cumpliendo la amenaza de su privacin una funcin de privacin general similar a la que cumple la pena de prisin 7 5. Podemos clasificar a las Medidas Alternativas entre aquellas medidas destinadas a sustituir la pena privativa de libertad con otras penas menos lesivas de aquellas que implican la no efectivizacin de la pena privativa de libertad y/o otros tipos de penas, as como de las que significan un perdn a la pena en trminos generales. Dentro del primer grupo podramos ubicar a la Conversin de Penas (Sustitucin de Penas en la doctrina y legislacin comparada); en el segundo, a la Suspensin de Ejecucin de la Pena y Reserva del Fallo Condenatorio; y en el tercer grupo, a la Exencin de Pena. Mientras que en el primer grupo las medidas tienden a sustituir o convertir la pena privativa de libertad por otras penas, tales como la Pena de Multa, Prestacin de Servicios a la Comunidad o Limitacin de Das Libres8; en el segundo grupo no es que se convierta o sustituya la pena privativa de libertad por otro tipo de pena, sino que la pena a imponerse no se ejecuta (Suspensin de la Ejecucin de la Pena) o no se indica de manera expresa en la parte resolutiva de la sentencia (Reserva de Fallo Condenatorio) Por otro lado, en la Exencin de la Pena lo que existe no es una conversin o no efectivizacin, sino ms bien un perdn de la pena. 6. La Comisin Revisora del Cdigo Penal peruano ha sealado en la Exposicin de Motivos que de la potencia crimingena de la prisin se desprende la urgencia de buscar otras medidas sancionadoras para ser aplicadas a los delincuentes de poca peligrosidad o que han cometido hechos delictuosos que no revisten mayor gravedad. Por otro lado, los elevados gastos que demandan la construccin y sostenimiento de un centro penitenciario obligan a imaginar nuevas formas de sanciones para los infractores que no amenacen significativamente la paz social y la seguridad colectivas En tal medida aparecen las denominadas Medidas

Alternativas a la Pena Privativa de Libertad en los Captulos III al VI del Ttulo III del Cdigo Penal vigente, las cuales son a saber: Sustitucin de Penas Conversin de Penas Suspensin de la Ejecucin de la Pena Reserva del Fallo Condenatorio Exencin de Pena En el presente trabajo estudiaremos a la Reserva del Fallo Condenatorio, la cual se erige como un mecanismo destinado a aquellos procesados por delitos que no afectan de manera grave al inters pblico. * II. ANTECEDENTES 1. La Reserva del Fallo Condenatorio tiene como sus antecedentes ms remotos a la probation del Derecho anglosajn, la cual a mediados del siglo XIX se desarroll casi simultneamente en Estados Unidos (al comienzo por iniciativa privada) y en Inglaterra (mediante la prctica judicial). Consisti bsicamente en la expedicin de una sentencia que establece el status legal del procesado por el cual permanece en libertad o sta es cortamente interrumpida, sujeto a la supervisin de agentes oficiales, renuncindose a la imposicin de una condena, luego de declararlo culpable, pero sometindolo a un control durante un perodo de prueba.9 2. Presenta ciertas similitudes con la amonestacin o advertencia con reserva de pena del Derecho Penal Alemn (art. 59 del Cdigo Penal alemn), la cual significa que la culpabilidad del autor se recoge en el pronunciamiento correspondiente [Schuldanspruch o veredicto de culpabilidad] y que la pena merecida se determina en la sentencia, pero se suspende su imposicin y el autor recibe una advertencia10, diferencindose de la Reserva de Fallo Condenatorio en que si bien aqu se declara la culpabilidad, cierto es que no se establece el quantum de pena. No obstante, es pertinente precisar que en el Proyecto Alternativo Alemn se pretendi incluir esta figura bajo el nombre de Suspensin de Fallo aunque con algunas diferencias de su similar espaol (Proyecto de 1980), ya que mientras en ste se aplicara solamente a autores que aparecan suficientemente castigados por las consecuencias del hecho o cuando el mismo se produca debido a una situacin conflictiva extraordinaria y grave, siempre y cuando las penas estipuladas sean privativas de libertad o multa, en el Proyecto espaol se aplicaba a menores de veintin aos, delincuentes primarios, en caso de delitos sancionados con cualquier pena que no sea grave y que de los mismos no se dedujeran responsabilidades civiles (artculos 90 a 93).11 3. La fuente de esta figura en la legislacin peruana viene a ser la Propuesta de Anteproyecto del Cdigo Penal Espaol del ao 1983 (art. 71 y siguientes) que regulaba la Suspensin del Fallo dentro de los Sustitutivos Penales, el cual se inspiraba en la probation anglosajona aunque presentaba notables diferencias con sta, consistiendo en la suspensin de la imposicin de la pena, por lo que no se inscriba en el Registro de Penados (en nuestro pas, Registro de Condenas o Registro Judicial), sometiendo al encausado (de quien se declaraba su culpabilidad) a un perodo de prueba en el cual quedaba sujeto a la observancia de reglas de conducta. Este anteproyecto ni su predecesor el Proyecto de 1980 llegaron a ver la luz, puesto que ni en la Ley de Reforma Urgente y Parcial del Cdigo Penal Espaol de 1983 ni en el actual Cdigo Penal Espaol de 1995 se ha recogido esta medida alternativa, habindose mas

bien introducido en este ltimo cuerpo legislativo un modelo hbrido de la Condena Condicional o Suspensin de la Ejecucin de la Pena con ciertos elementos caractersticos de la probation anglosajona, fundamentndose este abandono de la figura en dificultades prcticas que podran suscitarse con su aplicacin y en que se utilizaban criterios no admitidos por cierto sector de la doctrina espaola, como por ejemplo la nocin de delincuente primario 12 III. DENOMINACIN, NATURALEZA Y CONCEPTO 1. Conforme se ha podido apreciar en el apartado anterior, esta figura adopta diversas denominaciones en el Derecho Comparado, siendo la ms comn Suspensin del Fallo o Suspensin de la Pena, en tanto que en nuestra legislacin se ha preferido el trmino Reserva Si bien podra sealarse que es una distincin meramente terminolgica, cierto es que dependiendo de ella podr sealarse las consecuencias de esta figura. En efecto si pretendemos estimar a esta medida como una suspensin tendramos que concluir que necesariamente despus de un perodo va a plasmarse el fallo condenatorio y por consiguiente la pena, ya que suspender significa detener o diferir por algn tiempo una accin o una obra, lo que tambin implicara la no existencia de Revocatoria ya que se revoca algo ya existente y en este caso no existe fallo condenatorio ni pena 13. En cambio si hablamos de Reserva podra entenderse por la misma como la decisin del juez de no pronunciarse en la parte resolutiva a menos que suceda algn acontecimiento que haga necesario dicho pronunciamiento (en este caso, el incumplimiento de una regla de conducta estipulada en el perodo de prueba), por cuanto reservarse implica abstenerse de hacer algo, lo cual concuerda con lo sealado en la Exposicin de Motivos del Cdigo Penal de 1991 peruano que considera a la Reserva del Fallo Condenatorio como otra innovacin de importancia consistente en que el juzgador se abstiene de dictar la parte resolutiva de la sentencia en que estara fijada la pena y lo indicado en el artculo 63 del Cdigo Penal acotado cuando indica que el juez al disponer la Reserva del Fallo Condenatorio se abstendr de dictar la parte resolutiva de la sentencia. En consecuencia, estimamos ms acorde con el espritu de la figura el emplear el trmino de Reserva antes que de Suspensin aunque ello depender evidentemente de la regulacin que sobre dicha figura exista en cada legislacin. 2. Precisar la naturaleza de la Reserva del Fallo Condenatorio no constituye una tarea fcil. As ciertos autores la consideran como una medida administrativa de suspensin del proceso, algunos la estiman una pena en sentido estricto y otros simplemente como una medida alternativa a la pena privativa de libertad. Con relacin a la primera postura cabe precisar que atendiendo a que la imposicin y aplicacin de la Reserva de Fallo Condenatorio se encuentra a cargo nica y exclusivamente del rgano jurisdiccional (juez) resulta desestimable otorgar a la misma una naturaleza administrativa. Respecto a la segunda posicin es necesario resaltar que siendo una caracterstica de la Reserva del Fallo Condenatorio la no imposicin de una condena (y por ende de una pena), resultara contradictorio afirmar que la misma tiene el carcter de pena. Hay que diferenciar pues medida alternativa de pena alternativa ya que mientras en el primer caso el juzgador no aplica una pena al inculpado, en el segundo caso se alude a las penas que no implican privacin de libertad, tales como la pena de multa, de limitacin de das libres o de prestacin de servicios a la comunidad. Puede darse casos en que mediante una medida alternativa se aplique una pena alternativa, as por ejemplo en la conversin de penas o sustitucin de penas (medida alternativa) el juez opta por no aplicar la pena privativa de libertad que ya ha

sido fijada en la sentencia y convertirla en pena de multa o prestacin de servicios comunitarios (penas alternativas)14 En consecuencia, lo que resultara mas bien es una medida alternativa a la pena privativa de libertad, al igual que la suspensin de la ejecucin de la pena y otras similares, toda vez que queda sujeta su aplicacin a ciertos presupuestos de carcter objetivo y subjetivo establecidos en la ley penal as como al criterio discrecional del juzgador, con lo que podra decirse que constituye una oportunidad que se otorga al sentenciado encontrado culpable (en la Reserva de Fallo Condenatorio se declara su culpabilidad, mas no se menciona que ha sido condenado) Si bien en el Derecho Comparado el rgimen de prueba es visto como una medida alternativa con fines socio pedaggicos, en nuestro sistema tiene fines ms modestos. A la Reserva del Fallo Condenatorio se la puede concebir como una oportunidad que se brinda a ciertos delincuentes que por sus caractersticas crimingenas pueden cambiar su forma de vivir sin necesidad de sufrir una condena, siendo ms bien esta ltima perniciosa para los fines del Derecho Penal. Esto es coherente con los principios de necesidad y Mnima Intervencin que niega toda conveniencia a penas de corta duracin. 15 Mas no slo eso, puede verse adems como una medida resocializadora con contenido punitivo, ya que si bien no se le impone una condena, cierta es que al desaprobar su conducta (pues en los considerandos se declara su culpabilidad) y al imponerse obligaciones (reglas de conducta) se busca influenciar su comportamiento futuro. 3. En ese sentido podemos considerar a la Reserva de Fallo Condenatorio como aquella medida alternativa otorgada por el Juez en virtud a su facultad discrecional y a criterios establecidos por la ley penal, en la cual pese a declarar en la parte considerativa de la sentencia la responsabilidad del inculpado, no hace mencin en el fallo (parte resolutiva de la sentencia) a la condena, aunque lo somete al pago de la reparacin civil correspondiente y a un rgimen de prueba (reglas de conducta) el cual puede ser revocado de estimarlo necesario. Siendo esta medida un acto discrecional del juez, cabe concluir que su utilizacin es facultativa, ya que ste al momento de optar por esta medida alternativa deber hacer un pronstico en el caso concreto atendiendo a los criterios estipulados en la regulacin legal correspondiente. IV. FINALIDAD 1. Si bien con la Reserva del Fallo Condenatorio se quiere evitar los efectos crimingenos y estigmatizantes producidos sobre todo por las condenas a penas privativas de libertad de corta duracin, [constituyendo] una respuesta de la poltica criminal ante el fracaso de las penas convencionales aplicadas a delitos de menor lesividad social ()16, cierto es que se no es el nico objetivo de la misma ya que igual finalidad se podra pregonar de otras medidas alternativas, sino que en este caso la naturaleza del hecho, personalidad del agente y otras circunstancias de carcter objetivo hacen innecesaria la mencin de la condena de manera expresa en la parte resolutiva de la sentencia, facilitando al sentenciado su reinsercin a la sociedad, ya que lo que la diferencia de las dems (a excepcin de la Exencin de Pena estipulada en el art. 68 del Cdigo Penal de 1991 peruano) es la no generacin de Antecedentes Penales17. El juzgador deber tener en cuenta estos fines al momento de su aplicacin ya que como, en forma genrica, seala el artculo 8.1. de las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas sobre las Medidas No Privativas de Libertad Reglas de Tokio (Convenio Internacional aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas en diciembre de 1990) la autoridad judicial que tenga a su disposicin una serie de sanciones no privativas de libertad, al adoptar su decisin

deber tener en consideracin las necesidades de rehabilitacin del delincuente, la proteccin de la sociedad y los intereses de la vctima, quien ser consultada cuando corresponda V. REQUISITOS O PRESUPUESTOS DE APLICACIN El Cdigo Penal peruano regula en su art. 62 la Reserva del Fallo Condenatorio, sealando presupuestos de carcter subjetivo y objetivo para su aplicacin. 1. Presupuestos Subjetivos.- El primer prrafo del artculo 62 del Cdigo Penal seala que si el juez en atencin a la naturaleza y modalidad del hecho as como a la personalidad del agente prev (en el sentido de prognosis social) que ste no volver a delinquir, podr disponer la Reserva del Fallo Condenatorio. Aqu se ha de ponderar criterios de prevencin especial en virtud de los cuales no resulte necesaria la imposicin de una condena, pese a que en el proceso se ha acreditado su responsabilidad. Similares requisitos se exigen para la Suspensin de la Ejecucin de la Pena, de lo que se colige que esta medida es de uso facultativo. El juicio que sirve de base a la decisin de suspender la ejecucin de la pena o a reservar el fallo debe constituir una apreciacin individualizada de la persona del condenado, la misma que permitir pronosticar que la aplicacin de una de estas medidas ser suficiente para disuadir al condenado de volver a delinquir. No basta, en consecuencia, que el juez intuya, tenga una simple esperanza o confe que el condenado se comportar bien. En caso de duda no puede aplicarse el principio in dubio pro reo18 2. Presupuestos Objetivos.- Para la aplicacin de la Reserva del Fallo Condenatorio, empero, no es suficiente un pronstico favorable, sino que en atencin a razones de prevencin general positiva ha de entenderse que esta medida alternativa est dirigida a delitos de escasa lesividad y no a delitos graves. Recurdese que el Derecho Penal tiene que asegurar las condiciones para una coexistencia pacfica (...)19, la cual evidentemente se vera socavada si no se impone una condena a una persona que ha cometido un delito de extrema gravedad, ya que la sociedad pensara que los enunciados legales tendran un sentido meramente lrico y podra incurrirse en el peor de los casos a la justicia de propia mano. En ese orden de ideas, nuestro Cdigo Penal regula en el segundo prrafo del artculo 62 los presupuestos objetivos o formales para la aplicacin de esta medida alternativa, los cuales son a saber: inc.1. Cuando el delito est sancionado con PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD no mayor de Tres Aos o con MULTA. En la primera parte de este inciso se alude a la pena privativa de libertad establecida como amenaza abstracta en el enunciado legal, es decir, a aquella que el operador judicial en virtud al Principio de Legalidad debe respetar y sobre la cual ha de basarse como referente al momento de imponer la pena especfica para el caso concreto, momento en el cual tendr principalmente en cuenta los criterios establecidos en los artculos 45 y 46 del Cdigo Penal vigente. Se precisa nicamente el trmino mximo de la pena mas no el mnimo, es decir, que solamente se prohbe al juzgador aplicar la Reserva del Fallo Condenatorio, aun cuando exista pronstico favorable, cuando el proceso instruido en contra del sentenciado haya sido en virtud a un delito sancionado con pena privativa de libertad Mayor de Tres Aos. Esto significa que no interesa el trmino mnimo de la pena sealada en el enunciado legal correspondiente, el cual puede ser de uno o dos aos. Mas el legislador no ha querido limitar la aplicacin de esta medida alternativa a los delitos que estn sancionados con pena privativa de libertad, sino tambin a otras penas como la Pena de Multa, la cual es una pena pecuniaria que afecta el patrimonio del condenado (as como la libertad, el patrimonio constituye un bien jurdico muy valorado por la sociedad) e implica el

pago de una cantidad de dinero al Estado, que es lo que la diferencia de la Reparacin Civil (la cual no es una pena), puesto que aquella constituye una indemnizacin a la persona que ha sufrido el dao. Lo paradjico es que para el caso de este tipo de pena no se fije lmite alguno, lo que resultara contraproducente conforme seala el Dr. Hurtado Pozo - en los delitos ambientales y econmicos, puesto que conforme se observa en el art. 304 del Cdigo Penal vigente se permite al juzgador optar entre la pena privativa de libertad o la pena de multa, lo que definitivamente acarreara consecuencias funestas para la colectividad, quedando como nica alternativa la fijacin de una cantidad considerable para la reparacin civil, la cual no siempre se efectiviza. inc.2. Cuando la pena a imponerse no supere las noventa jornadas de Prestacin de Servicios a La Comunidad o de Limitacin de Das Libres. En este inciso se refiere ya no a la pena contemplada en la ley penal, sino a aquella que va a ser impuesta por el juzgador dentro de los mrgenes establecidos en la disposicin legal y en atencin a los criterios de determinacin de pena requeridos para el caso concreto. Asimismo, ya no se trata sobre penas privativas de libertad, sino sobre otros tipos de pena: Prestacin de Servicios a la Comunidad y Limitacin de Das Libres, las cuales pertenecen al grupo de Penas Limitativas de Derechos. Al igual que en el inciso primero, aqu se regula nicamente el extremo mximo de la pena (no supere) aunque como ya se acaba de decir no est referida a la pena sealada en el Cdigo Penal sino a aquella que impondra el juzgador de no haber decidido aplicar la Reserva de Fallo Condenatorio. Sera el caso de una mujer que cometi el delito de Autoaborto previsto en el art. 114 del C.P. y a la que el juez decide sancionar con pena de prestacin de servicios a la comunidad, delito para el cual si bien la ley sanciona entre cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas, el juzgador considera en atencin a los mviles, la educacin, carencias sociales del agente y otros criterios que la misma merece una pena de ochenta jornadas de prestacin de servicios comunitarios. En ese supuesto cabra perfectamente la aplicacin de la Reserva del Fallo Condenatorio, ya que la pena de prestacin de servicios a ser impuesta no superaba las noventa jornadas. Lo mismo sucede para la Limitacin de Das Libres, la cual tampoco debe superar las noventa jornadas al momento de su imposicin. Inc. 3. Cuando la pena a imponerse no supere los dos aos de inhabilitacin. Nos encontramos aqu tambin en el supuesto planteado en el inciso anterior: imposicin de penas, aunque esta vez se hace referencia a otro tipo de pena limitativa de derechos: la Inhabilitacin, que para muchas personas (principalmente profesionales) es tan o ms lesiva que la pena privativa de libertad, por cuanto restringe el ejercicio de derechos polticos, econmicos y sociales. En efecto, si nos remitimos al artculo 36 del Cdigo Penal vigente podemos observar que se priva al condenado de ejercer las funciones pblicas que antes ostentaba (congresista, alcalde, etc.), de ejercer profesin, comercio, arte o industria (abogado, mdico, empresario, etc.), entre otros efectos. En atencin a lo anteriormente sealado, el legislador ha considerado pertinente incluir la Reserva de Fallo Condenatorio para los comportamientos que merezcan pena de inhabilitacin no mayor a dos aos, puesto que entiende que estas conductas no afectan de manera muy grave al inters pblico. De lo expuesto podemos concluir que la Reserva de Fallo Condenatorio puede ser aplicada en los delitos sancionados con pena privativa de libertad y multa, as como a aquellos casos en los que la pena a imponerse sean de prestacin de servicios comunitarios, limitacin de das libres e inhabilitacin, siempre y cuando no sobrepasen los lmites mximos establecidos en el

art. 62 del Cdigo Penal para cada tipo de penas. No obstante, consideramos que si tanto en el inciso segundo y tercero se tiene en cuenta para la aplicacin de esta medida a la pena conminada o impuesta, lo mismo debera suceder con la pena privativa de libertad y no limitar la aplicacin de la Reserva del Fallo a la pena prevista en el Cdigo Penal (inciso primero), sino a aquella que el juez considere estimable para el caso concreto, puesto que si la finalidad de la Reserva del Fallo es contribuir a una reinsercin ms rpida del sentenciado a la sociedad, lo coherente es que se tenga en cuenta su grado concreto de responsabilidad (el cual se reflejara a travs de la pena privativa de libertad especfica que establecera el juez al sentenciado si no hubiera utilizado esta figura) y no a los lmites abstractos del enunciado legal. VI. PLAZOS Y CONDICIONES 1. La Reserva del Fallo Condenatorio, en tanto medida alternativa ha de tener un perodo de duracin determinado. As el Cdigo Penal ha establecido en el tercer prrafo del artculo 62 el plazo de uno a tres aos, aunque propiamente hablando no se trata de un plazo de la Reserva del Fallo Condenatorio, sino ms bien del plazo del Rgimen de Prueba al que se somete el sentenciado a consecuencia de la aplicacin de esta medida alternativa. Este perodo de tiempo al cual se somete el sentenciado evidentemente no puede ser indefinido, ya que si bien el sentenciado no va a purgar prisin, cierto es que las reglas de conducta descritas en el art. 64 limitan en cierta manera su libertad, su mbito de accin. Evidentemente el establecimiento del plazo en el cual el sentenciado ha de estar sometido a las reglas de conducta debe ser acorde al grado de responsabilidad y dems criterios aplicables al caso concreto, no pudindose establecerse el mismo al azar o teniendo en cuenta nicamente a la gravedad del delito, puesto que de lo contrario se estara incurriendo en una arbitrariedad. Somos de la opinin que adems de que el juez motive las razones por las cuales est aplicando la Reserva de Fallo Condenatorio al caso concreto, tambin debera expresar las razones por las cuales somete al sentenciado a determinado plazo o perodo del rgimen de prueba, ya que tan importante como saber porqu nos someten a determinada pena o medida alternativa es conocer tambin los motivos por los cuales dicha medida ha de durar determinado perodo de tiempo. 2. Este perodo del rgimen de prueba empieza a computarse desde que la decisin adquiere calidad de cosa juzgada. La Constitucin Poltica del Per seala en su art. 139 inciso dcimo tercero que la cosa juzgada importa la prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada, en tanto que el art. 5 del Cdigo de Procedimientos Penales vigente sostiene que sta se produce cuando el hecho denunciado ha sido objeto de una resolucin firme, nacional o extranjera, en el proceso penal seguido contra la misma persona. Es importante determinar la calidad de cosa juzgada de la decisin del rgano jurisdiccional antes de iniciar el cmputo del rgimen de prueba, ya que a travs de esta institucin se evita la continuacin de una controversia cuando ha recado sobre ella la decisin judicial, fortalecindose as la seguridad jurdica y la eficacia de la funcin jurisdiccional. VII. CONTENIDO Y EFECTOS DE LA RESERVA DEL FALLO CONDENATORIO 1. El Juez en virtud de su facultad discrecional regula la manera en que se ha de plasmar la Reserva de Fallo Condenatorio en la sentencia, abstenindose de dictar la parte resolutiva de la sentencia (fallo), es decir, que la misma estar conformada por la parte expositiva y la

considerativa mas no por la parte resolutiva (no se seala en la sentencia de manera expresa que el sentenciado ha sido condenado ni mucho menos se le impone una pena), debiendo sealar los motivos por los cuales aplica esta medida alternativa y el trmino del perodo de prueba al cual estar sometido el sentenciado. Si bien es importante la no inclusin del trmino condena en la parte resolutiva de la sentencia a fin de evitar su inscripcin en el registro judicial, cierto es que la no inclusin en la resolucin judicial del quantum de pena aplicable al caso concreto resulta preocupante por cuanto en caso que el sentenciado incumpla las reglas de conducta establecidas en el rgimen de prueba de manera tal que el juzgador considerara necesario la revocacin del rgimen de prueba, no va a saberse qu cantidad de pena habr de imponrsele, lo que obligar a efectuar una nueva valoracin del hecho ya juzgado. Por tanto, atendiendo a que resulta tan importante establecer la responsabilidad del sentenciado como determinar la intensidad de la misma (expresada en nmero de aos de pena privativa de libertad), sera aconsejable incluir en la sentencia el quantum de pena si bien no en la parte resolutiva (a fin de evitar la generacin de antecedentes penales), s en la parte considerativa, lo que no solamente facilitara el trabajo del rgano jurisdiccional sino que adems permitira de un lado, respetar mejor el principio procesal de la inmediatez (cmo fijar la pena despus de transcurridos dos aos del plazo de prueba?) y (...) que la comisin del nuevo delito no influya en la determinacin de la pena correspondiente al primero20. La adopcin de esta tcnica se encontrara en plena concordancia con lo establecido en la ltima parte del segundo prrafo del art. 66 del Cdigo Penal peruano cuando indica que la revocacin determina la aplicacin de la pena que corresponde al delito, si no hubiera tenido lugar el rgimen de prueba. 2. Un aspecto interesante de destacar es que el hecho de no dictarse la pena en la parte resolutiva de la sentencia, no implica que el sentenciado quede exonerado del pago de la reparacin civil a favor del agraviado, la cual comprende segn nuestra legislacin tanto la restitucin del bien o, si no es posible, el pago de su valor como la indemnizacin de los daos y perjuicios. Esto se explica a que a travs de esta figura se pretende recobrar el bien objeto del ilcito o, en su defecto, recibir el valor en dinero del mismo, as como hacer desaparecer las consecuencias daosas que produjo el acto ilcito, respondiendo entonces a distintos fundamentos distintos a la imposicin de una pena. 3. El efecto procesal de la Reserva del Fallo Condenatorio consiste en la no generacin de antecedentes penales, es decir, su no inscripcin en el registro judicial, el cual viene a ser aquel lugar donde se hace constar las resoluciones emitidas por la autoridad jurisdiccional, especficamente los fallos condenatorios impuestos a una persona, donde ha de constar el delito imputado, el quantum de pena impuesto en la sentencia condenatoria y si dicha pena se ha impuesto o no en calidad de efectiva. La informacin contenida en el Registro Judicial es lo que ha de generar los denominados Antecedentes Penales, considerndose a los mismos como (...) aquellos hechos y circunstancias que ataen a una persona determinada, ocurridos con anterioridad a un momento dado (...) consistentes en sanciones penales que, previo desarrollo del procedimiento establecido por la Ley, hayan sido judicialmente impuestas a ese individuo como consecuencias de delitos por l cometidos (...) 21 Pues bien los Antecedentes Penales emanan de una sentencia condenatoria, la cual ha de haber quedado debidamente consentida y ejecutoriada, es decir, debe tratarse de una resolucin firme y por tanto que tenga la calidad de Cosa Juzgada. Su utilidad reside en que a travs de los mismos se puede tener conocimiento si la persona cuyo nombre obra inscrito en el Registro Judicial ha cometido algn delito y en su caso si ha sido condenada por alguno de ellos. La funcin de los antecedentes penales es doble: Por un lado, han de ser tenidos en cuenta a efectos de (...) la concesin de la suspensin de la ejecucin de la pena (...) Por otro,

pueden impedir el acceso a un cargo pblico, la concesin del pasaporte, permisos de armas, etc22. No obstante esta ventaja para el rgano jurisdiccional y para terceros, la generacin de estos antecedentes resulta lesiva para el condenado, por cuanto an en el caso que no llegue a ser sancionado con pena privativa de libertad efectiva, se ve estigmatizado con la informacin contenida en el Registro Judicial23, dificultndose as su reinsercin en la sociedad. En mrito a lo expuesto, resulta plausible la aplicacin de la Reserva del Fallo Condenatorio por parte del operador judicial (juez) por cuanto la misma no genera Antecedentes Penales al no existir condena a ser inscrita, lo cual evidentemente redunda en beneficio del sentenciado, quien puede reinsertarse a la sociedad de manera ms rpida que cuando se le impone una pena privativa de libertad o las otras medidas alternativas, ya que atendiendo a la relativa estabilidad laboral existente en nuestro pas es difcil obtener un puesto de trabajo, dificultndose an ms para las personas que han sido condenadas por la comisin de un delito ya que la mayora de los empleadores solicitan entre sus requisitos de admisin la presentacin del Certificado de Antecedentes Penales, relegando a quienes registren los mismos. Ahora ello no implica que la conducta punible del sentenciado quede ignorada por el rgano jurisdiccional de manera absoluta. Para ello el legislador peruano a travs del art. 1 de la Ley N 27868 del 20 de noviembre del ao 2002 dispuso que la Reserva de Fallo ha de inscribirse en un registro especial, a cargo del Poder Judicial, la cual evidentemente posee carcter confidencial. Esta medida parece a todas luces efectiva y satisfactoria. No obstante, es de verse que lamentablemente en la prctica, esto no llega a cumplirse, resultando ser muy pocos los despachos judiciales que cuentan con un registro de los sentenciados que han sido sometidos a la Reserva de Fallo Condenatorio, y de aquellos que s cuentan con dicho cuaderno, ste se encuentra a cargo de los especialistas legales24 y, en algunos casos, del personal administrativo25, resultando as completamente lejano al control del juez, lo que evidentemente contradice el espritu de la norma. Existen juzgados en los que nicamente se cuenta con un cuaderno general de Toma Razn donde todos los sentenciados acuden a firmar mensualmente, comportamiento que constituye una regla de conducta (inciso tercero del art. 64 del Cdigo Penal) Esta constituye la nica prueba de registro de los sentenciados, sin efectuarse una diferencia entre los que cumplen las reglas de conducta del fallo condenatorio con las de aquellas sometidos a suspensin de ejecucin de la pena 26, lo que redunda en una falta de sistematizacin que requiere una pronta solucin. Este problema lo han advertido diversos discentes de la Academia de la Magistratura, quienes por ello proponen que en los cuadernos de control se coloquen etiquetas de identificacin que permitan ubicar fcilmente a qu rgimen de prueba se encuentra sometido el sentenciado (reserva del fallo condenatorio, suspensin de ejecucin de la pena, etc.) y se ordene alfabticamente las fichas de control a fin que se identifique rpidamente a estas personas por nombres y apellidos27, as como tambin que se utilice creativamente las reglas de conducta al caso concreto y no se transcriba mecnicamente los primeros incisos del art. 64 del Cdigo Penal () lo cual deforma esta institucin, convirtindola en un mero registro de firmas mensuales, no cumpliendo la finalidad resocializadora 28 VIII. PERODO DE PRUEBA: REGLAS DE CONDUCTA 1. Las reglas de conducta que se imponen en la sentencia con motivo de la reserva del fallo condenatorio, a pesar de encontrarse en lo que denominamos tradicionalmente normas penales incompletas, (aquellas que prescinden de un supuesto de hecho y una consecuencia jurdica) y usualmente se aluden para ser ejemplificados, a las normas penales que se encuentran en la

parte general del Cdigo Penal.29 No obstante, las reglas de conducta que refiere el dispositivo penal bajo anlisis es de singular caracterstica, pues su incumplimiento conlleva a alguna consecuencia jurdica que reza el artculo 65 del Cdigo Penal, la misma que est dirigido al Juez (norma secundaria), sin embargo, las prohibiciones y mandatos que establece las reglas de conducta, estn dirigidas de manera individual al favorecido de la reserva del fallo condenatorio, cosa que no ocurre con las normas penales completas, ya que son imperativos exigibles a todos los ciudadanos prohibindoles la comisin de delitos (normas primarias). 30 Otro aspecto de importancia, es que en las reglas de conducta no son taxativas, sino que constituyen una clusula abierta justamente para que el Juez, de acuerdo a su sano criterio, concrete las reglas de conducta que estime conveniente, siempre y cuando no afecte la dignidad de la persona. Acerca de la naturaleza de las mismas, a JESCHECK31 plantea que las mismas pretenden fortalecer la funcin compensatoria de la pena y la segunda la resocializacin. Consideramos que al constituir las mismas exigencias que se encuentran en la parte general del Cdigo Penal, debe reputarse a las reglas de conducta como normas penales incompletas siguiendo la postura tradicional, ya que las excepciones no hacen perder la esencia de la generalidad, 32 precisando adems que las mismas vienen a constituir el significado de la norma de manera general,33 que permite la comunicacin entre personas. 2. Los fundamentos de las reglas de conducta en la reserva del fallo condenatorio son esencialmente de carcter poltico criminal, que corresponde desde la perspectiva de la teora dialctica de la pena a la fase de la imposicin, pero en este caso no diremos de pena, pues el Juez emite el fallo, abstenindose en establecer la condena en la parte resolutiva de la sentencia, a condicin de que el agente no infrinja las reglas de conducta que se compele en la resolucin, de modo que no podemos decir que las mencionadas reglas de conducta sean pautas de tratamiento o una medida de resocializacin,34 sino meramente un rgimen de prueba de aqul que no tiene dficit de socializacin, ya que ni siquiera en estos casos es recomendable la imposicin de la pena por cuestiones de prevencin especial; pero que s podran ser como prueba y tratamiento las reglas de conducta en la suspensin de la ejecucin de la pena, por el mismo hecho de la existencia de una pena que macula al agente infractor con la intervencin punitiva, importando su suspensin a merced de que resulten adecuadas para prevenir de la comisin de ulteriores delitos, y que durante el periodo de prueba est el sujeto infractor en tratamiento de rehabilitacin, y es justamente las reglas de conducta aconsejables para una mejor recuperacin social. En atencin a estos fundamentos y siguiendo la orientacin de la legislacin peruana, se advierte efectos distintos con otra medida alternativa como es la Suspensin de Ejecucin de la Pena, desde el punto de vista normativo en cuanto al cumplimiento de las reglas de conducta, toda vez que en la Reserva de Fallo Condenatorio se da la apariencia que el juzgamiento no se ha realizado, mientras que en las reglas de conducta de la suspensin de la ejecucin de la pena desaparece la condena pero persiste el juzgamiento. La tesis de que un sujeto puede ser culpable pero no responsable,35 segn la orientacin del legislador peruano inspirado en la moderna tendencia del funcionalismo moderado de CLAUS ROXN, subyace en el convencimiento de que por razones de prevencin general y de prevencin especial, este ltimo de manera prioritaria, no es recomendable la imposicin de la pena, siendo por el contrario plausible la emisin de reglas de conducta como una carga al sujeto infractor, cuyo cumplimiento de las mismas hace vaticinar, que el agente no cometer nuevos delitos, quedando fcticamente demostrado la prevencin especial resocializadora cuya implicancia en este caso, es que las reglas de conducta inciden no precisamente porque se ha cometido el delito, ya que ello es irreversible, sino para que el

sujeto no vuelva a delinquir, y la mejor manera de conseguir esta meta es no privndole la libertad de locomocin al inculpado. Del mismo modo tenemos la posicin de JESCHECK, quien refiere respecto a la esencia y naturaleza jurdica de la advertencia (llamada de atencin y tareas) en la reserva del fallo condenatorio, que es la reaccin mas suave del derecho vigente, sin embargo su carcter sancionador se manifiesta en el pronunciamiento de la culpabilidad relativo al delito y en la advertencia misma, la cual se ve fortalecida por la posibilidad de imponer tareas, as como reglas de conducta; que tiene doble posicin, la primera que es una censura por el delio cometido, y segundo sirve para prevenir la perpetracin de futuros ilcitos penales, entonces por razones de justicia e igualdad hay que lograr que el reo sienta de otro modo su culpabilidad,36estos aspectos seran para el precitado autor, las consideraciones mas relevantes del por qu y el para qu de la imposicin de las reglas de conducta en la reserva del fallo condenatorio. Por otro lado, desde la perspectiva de la vigencia del sistema, es pertinente referir que slo se renuncia a la pena cuando hay otras formas de asimilar el conflicto, y estos tengan los mismos efectos funcionales,37 38esto quiere decir, que desde la perspectiva de la prevencin general positiva, la reserva del fallo condenatorio es admisible,39 a ello lo denomina JAKOBS represin con reserva de fallo,40que se trata de una solucin parcialmente cognoscitiva y parcialmente normativa, toda vez que desde esta orientacin por ejemplo, la prohibicin de frecuentar determinados lugares, que es una de las reglas de conducta que se establece en la reserva del fallo condenatorio, desde ya tiene una implicancia normativa obligatoria, es as que su renuencia requiere de garanta penal, ya sea llamando la atencin, revocando etc. dicho beneficio; y es parcialmente cognitiva, ya que no hay una imposicin de una pena en la sentencia, sino de reglas de conducta, los mismos que pertenecen generalmente a las normas sociales que se estabilizan por si solas, es decir que las relaciones coexistenciales estn construidas de normas de la sociedad y normas del entorno de la sociedad, las primeras requieren ser estabilizadas normativamente, para ser mas precisos con el derecho penal y las segundas para ser confirmadas no requieren de la intervencin penal, pues su inobservancia conlleva al fracaso del sujeto, pero las reglas de conducta como sealamos son de singular caracterstica, que a pesar de ser exigencias mas de orden social (normas del entorno de la sociedad), requieren para su estabilizacin de la intervencin punitiva del Estado. As, el fundamento de las reglas de conducta en la reserva del fallo condenatorio desde el talante de la prevencin general positiva, vendra a ser el orientar el buen comportamiento del agente hacia la fidelidad del derecho, mediante las precitadas reglas de conducta, cuyo significado es la confirmacin de un equivalente funcional similar al de la pena que reafirma la vigencia de la norma, la misma que est dirigido a potenciales vctimas en tanto respetuosos del derecho, y la finalidad es evitar la erosin normativa.41 Por ltimo, el fundamento de la imposicin de las reglas de conducta es de orden existencial; dado que la naturaleza humana exige de manera cotidiana; al dar un beneficio alguna prestacin que realizar, en este caso cumplir con las reglas de conducta; por su puesto, no siempre un beneficio implica el imponer la realizacin o prohibicin de algo, pero por tratarse del mbito jurdico implica desde ya su obligatoriedad que le es inherente; por lo que todo premio y castigo presupone algo que se haya hecho o algo por realizar; a modo de ancdota, un episodio vino a turbar la metdica y sencilla vida del filsofo KANT. El rey Federico Guillermo II, sucesor de Federico el Grande, haba restringido la libertad de imprenta, sometiendo a censura previa las publicaciones de carcter religioso. Con motivo de la segunda edicin de su Religin dentro de los lmites de la razn, recibi KANT, una severa carta del Rey, por las ideas contenidas en el escrito y le prohiba ensear en adelante bajo pena de sancin.42 Claro que a KANT, y particularmente sobre el caso no se le sigui ningn proceso judicial en la que se le haya reservado el fallo condenatorio, no obstante grafica que las reglas

de conducta individualmente dirigidas como advertencia de una posible consecuencia se instalan en el agente como algo palmario de la difcil relacin entre la existencia y el mundo,43 dado que las reglas de conducta ponen al beneficiario en un periodo de prueba, que motiva un conflicto subjetivo, es decir del sujeto consigo mismo y con la sociedad que la impone, ya que las reglas de conducta as como la normas, al ser construcciones sociales, forman la estructura nmica de la sociedad que para su mantenimiento requiere del binomio premio-castigo (motivacin), sobre todo en una realidad peruana donde la etapa de la conciencia moral es pre-convencional, dado que los sujetos no actan por principios, sino por estmulos; de ah que frente a un beneficio, la condicin es el cumplimiento de reglas de conducta bajo la amenaza de imponerse y hacerse efectivo la pena, porque si la sociedad peruana, pasara en su desarrollo cultural a ser una realidad post convencional, es decir actuar por principios,44 no sera exigible en la reserva del fallo condenatorio el cumplimiento de reglas de conducta, el asunto concluira con una llamada de atencin, pero como las condiciones an son distintas, por razones de necesidad an es de conservarse las reglas de conducta. 3. Entre las reglas de conducta asumidas por la legislacin peruana podemos mencionar las siguientes: a. Prohibicin de frecuentar determinados lugares.- Uno de los aspectos que se discute es si esta regla de conducta afectara el derecho fundamental a la libertad de trnsito, afirmacin que no consideramos de asidero por cuanto atendiendo a que si mediante la pena privativa de libertad se afecta el derecho a la libertad (lo cual se realiza por una amarga necesidad ya que la pena se caracteriza por ser un mal necesario), resultan aplicables estos mismos fundamentos a la prohibicin de frecuentar determinados lugares como regla de conducta, ya que el mismo es menos lesivo que la pena privativa de libertad (si se puede imponer lo ms se puede lo menos). Por otro lado, es pertinente deslindar en este numeral la alusin del trmino frecuentar cuyo significado literal es repetir un acto a menudo, concurrir con frecuencia a un lugar o tratar con frecuencia con alguien, que nos lleva a una consecuencia lgica, que es permitido acudir a un lugar prohibido de manea peridica, justamente para que siga siendo accesible la libertad ambulatoria aunque restringida durante un tiempo; pero la referencia del trmino frecuentar trae consigo problemas no de entendimiento en abstracto, sino de valoracin en algn caso concreto. Creemos que para superar este inconveniente, que puede prestarse a diversas interpretaciones y confusiones, sera acertado imponer, la prohibicin de acudir a determinados lugares, prescindiendo del trmino frecuentar, esto es, constreir al agente vetndole el ingreso a ciertos lugares, por el tiempo que dure la vigencia de las reglas de conducta, sera prudente esta innovacin para evitar confusiones y valoraciones antojadizas de cuando estamos en presencia de un comportamiento peridico o frecuente en un caso especfico, el cual se puede prestar a arbitrariedades. Asimismo es importante destacar que para establecer las reglas de conducta debe atenderse a la naturaleza y la modalidad del evento delictivo, tal como por ejemplo la prohibicin de entrar en bares o establecimientos de hostelera y de salir de noche, en supuestos de faltas contra las buenas costumbres, cuando el agente ha perturbado la tranquilidad de las personas o puso en peligro la seguridad propia o ajena,45 o la prohibicin de visitar el domicilio de la vctima en el delito de violacin de domicilio.46, no bastando por tanto la mera alusin declamatoria de las mismas. Tambin es importante destacar que no resultan de recibo el establecimiento de obligaciones ambiguas y equvocas como abstenerse de concurrir a lugares de dudosa reputacin,47 o no frecuentar lugares que atenten contra la moral y las buenas costumbres, ente otras similares; asimismo sera anticonstitucional, la instruccin en la que se impidiera visitar regularmente la iglesia, incorporarse a una asociacin o separarse de los propios hijos,48 debiendo existir conexin entre la regla de conducta y el delito cometido, lo que no se dara en el supuesto caso que el Juez dispusiera que el autor del delito

de calumnia se abstenga de concurrir a lugares de dudosa reputacin tal como una casa de masajes. b. Prohibicin de ausentarse del lugar donde reside sin autorizacin del Juez.- El sentido de esta regla de conducta, subyace en mantener la disciplina de respeto, orden del imputado respecto a su domicilio, adems de saber en qu lugar se encuentra, para tener conocimiento de lo que est haciendo y pueda ser controlado de una mejor manera, asimismo de evitar que el inculpado no deba tener reacciones espontneas de irse del lugar donde reside, sin rumbo, sin motivo o con la intencin de eludir las reglas de conducta impuestas; pero el asunto no es tan simple como nos parece, ya que esta regla de conducta debe tener un trato muy delicado, que exige una relacin mas directa del Juez con el beneficiario de la reserva del fallo condenatorio, pues sera un martirio tanto para el Juez como para el inculpado, estar dando a conocer todas las veces cuando ste se ausentase de lugar donde reside por cualquier motivo y esperar la autorizacin del Magistrado para tal efecto, pues hay situaciones de urgencia o de emergencia en la que el beneficiario se ausente de su domicilio, ya sea por la muerte de un familiar en un lugar lejano, enfermedad grave o situaciones excepcionales como los motivos de estudio que exigen al beneficiario viajar peridicamente del lugar donde reside, en estos supuestos la prohibicin de ausentarse de su domicilio se relativiza, esto es, que el agente podra justificar ex pos su ausencia, si as lo requiere las circunstancias del caso; pero si el imputado tiene que ausentarse del lugar donde reside por un tiempo por lo menos considerable (valorativamente razonable), entonces en estos casos cabra la exigencia de la autorizacin del Juez para tal efecto, el mismo que debe evaluarse de conformidad a los intereses del favorecido, por ejemplo que haya conseguido un trabajo o por motivos de estudio Etc, los cuales deben ser debidamente sustentados, y la autorizacin del Juez implica adems la salvaguarda de las dems reglas de conducta, para que no sean burladas por el agente con motivo de su ausencia. c. Comparecer mensualmente al Juzgado, personal y obligatoriamente, para informar y justificar sus actividades.- Esta regla de conducta implica que el beneficiario de la reserva del fallo condenatorio acuda mensualmente a sustentar sus actividades, que obviamente deben ser lcitas. A diferencia de las reglas de conducta que se impone en la suspensin de la ejecucin de la pena del artculo 58 Inc. 3 del Cdigo penal,49 en la reserva del fallo condenatorio se establece una periodicidad determinada. Lo que se busca con esta exigencia es el control inmediato de los trabajos, actividades al que se est dedicando el agente, para evitar la comisin de futuros delitos; as como encausar al sujeto por el sendero del bien y el respeto a la norma. Esta regla de conducta tambin permite saber el lugar donde se encuentra el beneficiario; a hora, si por algn motivo como hemos sealado en el numeral anterior el sujeto est ausente por cuestiones de trabajo, estudio Etc, en otra localidad distinta al lugar donde se le sentenci no le exime a dejar de estar presente y sustentar sus actividades mensualmente, salvo que est grave de salud u hospitalizado, en tal caso podra sustentarse documentalmente. Entonces, ya que dicha justificacin es estrictamente personal que posibilita conferenciar al Juez con el beneficiario y ste, detallar sus actividades y registrar su firma en el libro correspondiente, de tal manera que el control no se finiquita como se mal acostumbra en algunos casos, con la sola presencia del favorecido en el Juzgado y su suscripcin en el cuaderno respectivo que le proporciona raudamente el Secretario, sino adems de informar y sustentar el imputado ante el Juez las tareas cotidianas al que se dedica. El inconveniente que estamos refiriendo es real en algunos juzgados, el mismo que debe ir superndose en lo sucesivo, para asumir con seriedad y responsabilidad el control de las reglas de conducta y se pueda conseguir ultrrimamente las bondades de la reserva del fallo como opcin poltica criminal, porque hay que tener en cuenta que la imposicin al

favorecido de acudir mensualmente para justificar sus actividades, es el ncleo central de verificacin, control, evaluacin del cumplimiento o no de las otras reglas de conducta, cuya informacin que proporciona el beneficiario se basa en el principio de confianza, dado que en el sistema peruano no hay un Funcionario que vigile el acatamiento de las reglas de conducta, de ah la relevancia de la justificacin de las actividades que realiza el imputado. Si el beneficiario se est dedicando a trabajar, estudiar Etc, responsablemente, el mismo que puede ser sustentado documentalmente, da mayor confianza en la veracidad del cumplimiento de las otras reglas de conducta, porque lo que se trata tambin es evitar que el beneficiario est mintiendo. Sin embargo, hay inconvenientes en los supuestos en que el agente no tenga trabajo, y su actividad sea la de descasar o estar buscando un centro laboral, entonces estos aspectos por dems comprensibles hay que tomar en cuenta de acuerdo a las circunstancias y los casos particulares. d. Reparar los daos ocasionados por el delito, salvo que demuestre que est imposibilitado de hacerlo.- Uno de los efectos jurdicos de la comisin de algn ilcito penal vienen a ser las consecuencias reales, entre ellas el pago por el monto de reparacin civil a favor de la vctima o la parte agraviada, no encontrndose eximido de la misma aquel sentenciado sometido a la Reserva de Fallo Condenatorio. Uno de los asuntos discutidos en relacin a esta regla de conducta es, hasta que punto sera legtimo establecer o no como regla de conducta, la obligacin de reparar los daos ocasionados por el delito,50 ya que su eventual incumplimiento traera consigo la revocacin de la reserva del fallo condenatorio y se le aplique al renuente una pena efectiva, y dara la impresin que se le est imponiendo una sancin penal por el no pago de una deuda,51 el mismo que est proscrito de acuerdo a la Constitucin poltica del Estado y los derechos fundamentales, adems se argumenta que la reparacin civil, es un asunto que pertenece mas al mbito del derecho privado y debe utilizarse los mecanismos procesales de carcter civil; en atencin a estos fundamentos centrales no sera legtima la exigencia del cumplimiento de la reparacin civil, como regla de conducta;52 sin embargo de acuerdo a la legislacin penal peruana es admisible su imposicin,53 el cual implica exponer algunos fundamentos que legitimen tal medida; primero, desde la perspectiva funcional, es el caso sealar, como refiere MERCEDES PREZ MANZANO, citando a otros autores, que uno de los descubrimientos de la ciencia criminal de los ltimos aos es precisamente la vctima, en un contexto donde la reparacin del dao es complemento de la dogmtica del delito,54pues coherentemente con la evolucin de las ciencias penales, se introduce a la vctima en el mbito de los fines de la pena justamente para darle mayor proteccin entre otros con la reparacin del dao ocasionado por la comisin del delito, o sea desde la perspectiva funcional el cumplimiento de la reparacin civil estara dirigido a la vctima individual en lo social, as como su significado est dirigido a la victima potencial y difusa.55 Segundo, no creemos que la reparacin de los daos ocasionados por la comisin del delito como regla de conducta, en el hipottico caso de que se incumpla y se revoque la reserva del fallo condenatorio y como consecuencia de ello deba entenderse que se est imponiendo sin mas por la morosidad en el pago de una deuda, puesto que si se establece la pena (esta no necesariamente es pena privativa de libertad) 56 y se ejecuta la misma por el incumplimiento de la regla de conducta de no reparar los daos ocasionaos por el delito y no precisamente por una deuda comn y corriente, lo central no es la deuda sino la regla de conducta que tiene naturaleza penal y no civil, acotando al respecto, la exigencia que se le hace al beneficiario de la reserva del fallo condenatorio de reparar el dao, en la doctrina comparada se le conoce como tareas,57 esto es la realizacin positiva de algo; a hora que sta tenga connotacin patrimonial para efectos del anlisis de la reglas de conducta no es lo central, sino lo perifrico; por lo tanto la aludida regla de conducta no pone en tela de juicio a la mxima que no hay prisin por deudas.

e. Que el agente no tenga en su poder objetos susceptibles de facilitar la realizacin de otro delito.- Con ello se pretende evitar que el agente cometa otro delito parecido o de distinta naturaleza, es decir los medios por los que se pudo haber valido y podra valerse el beneficiario para la perpetracin de futuros delitos, esto es, se trata de coartar al agente de su eventual uso (la inmediatez) porque cualquier objeto puede ser medio para lesionar a algn bien jurdico, no necesariamente las armas propias. Se entiende que solamente se refiere a ilcitos penales que se cometen con medios tangibles, materiales; pues no se podra establecer esta regla de conducta, entre otras, por decir en el delito de injuria. Pues bien, se podra prohibir por ejemplo la posesin de patas de cabra, llaves que no son de uso personal u otros instrumentos anlogos que posibiliten la comisin del hurto; asimismo en el delito de aborto, la prohibicin de poseer legras, curetas, pinzas u otros medios que permitan la perpetracin del referido delito; el vedar la tenencia de objetos susceptibles de facilitar la comisin de otro delito, depende de la modalidad, la naturaleza del ilcito penal en relacin al agente, no es solamente su invocacin, sino especificar de que instrumentos se trata de manera individual, pues como hemos mencionado supra, las reglas de conducta deben ser claras y precisas, adems de guardar relacin con el delito cometido, slo as pueden ser cabalmente cumplidas. Vg. no es admisible por ejemplo la regla de conducta que seala la prohibicin de portar armas ilegalmente, toda vez que ste ya constituye delito en forma particular y est dirigido a todos los ciudadanos, como habamos indicado, ver supra que una de las caractersticas de las reglas de conducta es que estn dirigidas de manera individual al beneficiario. Sin embargo, la fragilidad de est regla de conducta se observa en el campo real, toda vez que no se puede dar un control efectivo, para hacer las pesquisas continuas que puedan requisar la tenencia de objetos que faciliten la comisin de delitos. f. Las dems reglas de conducta que el Juez estime conveniente para la rehabilitacin social del agente, siempre que no atente contra la dignidad del procesado.- Es de indicarse que las reglas de conducta que se pueden imponer al favorecido con la reserva del fallo condenatorio no es taxativa o cerrada, da la posibilidad al Juez, de establecer otras reglas de conducta que considere necesarias para fines preventivos, por ejemplo, como refiere JESCHECK,58 el trabajo del agente en la cruz roja o la estacin de socorro cuando se trata de accidentes de trfico, la limpieza de bosques en caso de delitos ecolgicos, la colaboracin en la ayuda a los alcohlicos si hubo delito cometido en estado de embriaguez, el trabajo en el hospital cuando el beneficiario haya cometido delito de lesiones. La creacin de reglas de conducta segn estime conveniente el Juez, tiene sus lmites en la dignidad de la persona; ello significa tratar al beneficiario no como un medio sino como un fin en si mismo; as por ejemplo no se permite la tortura, los tratos crueles o degradantes, pero la dignidad comprende algo mas amplio como la libertad o el respeto de los derechos fundamentales; sin embargo en sentido estricto la reaccin del derecho penal siempre violenta la dignidad de la persona, por ello mas apropiado sera sealar siempre que no atente los derecho fundamentales...; as no se puede imponer como regla de conducta la prohibicin de asistir a misa, el vedar que el agente emita opinin, estos no son tratos crueles o degradantes, pero si colisionan con la libertad del favorecido; tampoco puede establecerse como reglas de conducta el respetar el ordenamiento jurdico o el de no cometer nuevos delitos, manejar vehculos con prudencia Etc. ya que son prestaciones que son exigibles a todos los ciudadanos por el slo hecho de coexistir. IX. CUMPLIMIENTO DEL PERODO DE PRUEBA

1. Una vez que el sentenciado cumpla con el perodo de prueba establecido en la sentencia, queda sin efecto automticamente la inscripcin de esta medida en el Registro. En consecuencia, no podr expedirse de l constancia alguna, bajo responsabilidad. Esto resulta acorde con el carcter provisional del registro especial, puesto que ya habiendo cumplido el perodo de prueba carece de sentido que contine inscrito los datos del sentenciado en registro alguno. Si a las personas que cumplen la pena privativa de libertad que les fue impuesta mediante sentencia condenatoria se les cancela sus antecedentes policiales, penales y judiciales a travs de la Rehabilitacin (Art. 69 C.P.), con mayor razn lo ser aqulla que solamente estuvo sometida a Reserva del Fallo Condenatorio. Lo que observamos es que el legislador no se ha limitado nicamente a sealar esta circunstancia, sino que incluso prohbe que se expida constancia alguna relativa a la situacin del sentenciado, bajo responsabilidad, lo que en cierta manera constituye una advertencia a la autoridad para que sea ms diligente en la tramitacin de esta medida alternativa. 2. La ltima parte del artculo bajo comentario seala que el Juez de origen deber verificar la cancelacin de los datos en el registro especial de los sentenciados que cumplieron su rgimen de prueba. No obstante, precisa que slo quedar obligado el juez a efectuar dicha diligencia a pedido de parte. Una vez que el sentenciado cumpla con el rgimen de prueba al que fuera sometido, deber el juzgador emitir una resolucin en la que disponga la anulacin de los datos, pudiendo la parte interesada, en caso que esta disposicin no se efectivice solicitar la verificacin de dicha cancelacin. Esta salvedad (a pedido de parte) resulta coherente porque en atencin a la carga procesal que ha de afrontar el operador judicial resulta comprensible que no pueda en todos los casos constatar la efectiva cancelacin de los datos en el registro judicial, por lo que se deja expedito el derecho de la parte que resulte afectada con la no efectivizacin del mandato judicial a poner en conocimiento de dicha irregularidad al rgano jurisdiccional para que lleve a cabo las medidas que resulten pertinentes. XI. RENUNCIA 1. Creemos que pese a la concesin de la reserva del fallo condenatorio, el culpable puede renunciar a dicho beneficio si manifestara su voluntad de cumplir con la pena o cuando las reglas de conducta le sean mas lesivas u onerosas que el mismo cumplimiento de las reglas de conducta, por ejemplo sera perfectamente admisible que un Juez, establezca como pena a imponerse dos meses de pena privativa de libertad, reservndole el fallo condenatorio por un periodo de prueba de dos aos, y le parecera mas drstico al culpable cumplir las reglas de conducta que la pena a imponerse. Este razonamiento es concordante con las siguientes premisas: Primero, la distincin entre pena y reglas de conducta, y segundo, que en la parte considerativa de la sentencia el Juez, debe fijar el quantum de la pena a imponerse,59 para aplicarse la imposicin en casos de que no se cumpla las reglas de conducta o haya renuncia a la reserva del fallo condenatorio; adems constituye la individualizacin de la pena que permite constatar si se cumple con la condicin objetiva que la pena no supere los mximos estatuidos en el artculo 62 del Cdigo penal peruano, ya que como seala el profesor HURTADO POZO,60 la alusin de que el delito est sancionado con pena privativa de libertad no mayor de tres aos; se trata de la pena que merece el autor por el delito que da lugar al proceso y no al mximum de la pena fijada en la disposicin legal, entonces al hacer la evaluacin el beneficiario de la pena a imponrsele que est reservado y las reglas de conducta, es de su parecer que le es mas lesivo cumplir las reglas de conducta que la misma pena reservada, por lo que en estos casos cabra la posibilidad de renuncia del beneficiario.

(...) la diferencia ms clara existente entre los diversos tipos de normas (...) estriba en que solamente una de ellas (las jurdicas) establecen una sancin de carcter externo que puede consistir, en ltimo trmino, en la aplicacin de la fuerza fsica (de la coaccin) y en que est institucionalizada (existen ciertos rganos estatales, los jueces, rganos administrativos, la polica, etctera, encargados de aplicarlas) ATIENZA, Manuel. Introduccin al Derecho. Barcanova, pp. 25-26. 2 ROXIN, Claus; citado por NAVARRO ALTAUS, Martn. El Sistema de Penas en el CP Peruano de 1991. En Anuario de Derecho Penal: El Sistema de Penas del Nuevo Cdigo Penal 97/98,Grijley, Lima, 1999, p. 73. 3 Cf. VILLA STEIN, Javier. Derecho Penal. Parte General. Primera edicin, San Marcos, Lima, p. 454. 4 GRACIA MARTN, Luis. Lecciones de Consecuencias Jurdicas del Delito. Tirant Lo Blanch, Valencia, 1998, p. 254. 5 PRADO SALDARRIAGA, Vctor Roberto. Las Consecuencias Jurdicas del Delito en el Per. Primera edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2000, p. 191. 6 NAVARRO ALTAUS, Martn. El Sistema de Penas en el CP Peruano de 1991. Op.cit. p. 84. Vid. ZIGA RODRGUEZ, Laura. Poltica Criminal. Colex, Madrid, 2001, pp. 225 y 228; COBO DEL ROSAL, M. y VIVES ANTN, T. Derecho Penal. Parte General. 5ta edicin, Tirant Lo Blanch, Valencia, 1999. pp. 845- 846. 7 GARCA CANTERO, citado por CASTAEDA OTSU, Guillermo. La aplicacin de la pena y las medidas alternativas: su aplicacin en el Juzgado Penal de Paita. (Tesina) II Curso del Programa de Formacin de Aspirantes, Lambayeque, 2000, p. 18. 8 Por eso hay quienes las denominan penas sustitutivas cuando se aplican en lugar de la pena privativa de libertad. 9 Cf. HURTADO POZO, Jos. Suspensin de la Ejecucin de la Pena y Reserva del Fallo. En Anuario de Derecho Penal: El Sistema de Penas del Nuevo Cdigo Penal 97/98; op.cit., p. 238. 10 JESCHECK, Hans - Heinrich. Tratado de Derecho Penal. Parte General. Traduccin del Dr. Jos Luis Manzanares Samaniego, 4ta edicin, Comares, Granada, 1993, p. 772. 11 Vid. MIR PUIG, Carlos. El Sistema de Penas y su medicin en la Reforma Penal. Primera edicin, Bosch, Barcelona, 1984, p. 206. 12 Vid. MIR PUIG, Carlos. Op.cit. p. 206 y ss; ZIGA RODRGUEZ, Laura. Op.cit. pp. 229-230; GRACIA MARTN, Luis. Op.cit, pp. 233-234; PRADO SALDARRIAGA, Vctor Roberto. Todo sobre el Cdigo Penal. Tomo I: Comentarios y Notas. Lima, IDEMSA, p. 136. 13 El legislador peruano en ese caso ha establecido correctamente en el art. 66 la Revocatoria al Rgimen de Prueba al que se somete el inculpado contra quien el juez dispone la Reserva de Fallo Condenatorio, mas no se habla de una Revocatoria del fallo mismo. 14 Aunque ello no impide que estas penas alternativas o penas sustitutivas puedan aplicarse como penas principales o directas. As por ejemplo como pena directa, la prestacin de servicios a la comunidad consiste en el cumplimiento de jornadas semanales (...) que tendrn lugar los das sbados y domingos con un total de diez horas (...) Tratndose de penas sustitutivas, la prestacin de servicios opera conmutando las penas privativas de libertad de hasta cuatro aos (...) PRADO SALDARRIAGA, Vctor Roberto. Las Consecuencias Jurdicas del Delito en el Per. Primera edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2000, pp. 70-71 15 OR SOSA, Eduardo A. La Reserva del Fallo Condenatorio. En Derecho & Sociedad Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Ao VII, N 11, Enero Junio 1996, p. 221. 16 OR SOSA, Eduardo A. Op.cit. p. 220. 17 () debe admitirse que la reserva de fallo est fuertemente orientada a evitar la estigmatizacin del responsable de un delito, la que tiene lugar mediante la imposicin de una condena HURTADO POZO, Jos. Suspensin de la Ejecucin de la Pena y Reserva del Fallo. En Anuario de Derecho Penal: El Sistema de Penas del Nuevo Cdigo Penal 97/98; op.cit., p. 240. 18 LACKNER, citado por HURTADO POZO, J. Suspensin de la Ejecucin de la Pena y Reserva del Fallo. En Anuario de Derecho Penal: El Sistema de Penas del Nuevo Cdigo Penal, op.cit., p. 244. 19 ROXIN, Claus. Problemas Actuales de Dogmtica Penal. Traduccin de Manuel A. Abanto Vsquez, Primera edicin, ARA Editores, Lima, p. 20. 20 HURTADO POZO, Jos. Suspensin de la Ejecucin de la Pena y Reserva del Fallo. En Anuario de Derecho Penal: El Sistema de Penas del Nuevo Cdigo Penal 97/98 Grijley, Lima, 1999, p. 238. 21 CONTRERAS NIETO, Miguel ngel. La Identificacin Criminal y el Registro de Antecedentes Penales en Mxico. Primera edicin, Mxico, 1997, p. 114. 22 MOLINA BLZQUEZ, C. La Aplicacin de la Pena: Estudio Prctico de las Consecuencias Jurdicas del Delito. 2da edicin, Bosch, Barcelona, 1998, p. 91. 23 En nuestro pas existe la institucin denominada Registro Nacional de Condenas donde se puede recabar el denominado Certificado de Antecedentes Penales, el cual viene a ser un rgano dependiente del Poder Judicial 24 Existe en Despacho un cuaderno de control de cumplimiento de reglas de conducta de Reserva de Fallo Condenatorio que, segn expresa la magistrada, en un primer lugar era controlado por el especialista, siendo ltimamente manejado en Despacho, verificndose en el cuaderno las firmas e impresiones digitales que vienen registrando los sentenciados mes a mes, observando en algunas de ellas incumplimiento () TRILLO ARTEAGA, William. Propuesta Innovativa:

Supervisin en el cumplimiento de las Reglas de Conducta en la Reserva de Fallo Condenatorio (Tesina) III Curso del Programa de Formacin de Aspirantes, Academia de la Magistratura, p. 12. 25 Se ha advertido () que el control de las reglas de conducta no se encuentran a cargo de personal del Juzgado ni del Juez, sino de una oficina administrativa ZAPATA VILLAR, Robert Ramn. Supervisin de Cumplimiento de Reglas de Conducta en Regmenes de Suspensin de Ejecucin de la Pena y Reserva del Fallo Condenatorio (Tesina) III Curso del Programa de Formacin de Aspirantes (Mdulo II) Academia de la Magistratura, Lima, 2001, p. 15. 26 Vid. SALINAS SICCHA, Ramiro. Supervisin de cumplimiento de reglas de conducta en los regmenes de Suspensin de Ejecucin de la Pena y Reserva del Fallo Condenatorio (Tesina) III Curso del Programa de Formacin de Aspirantes, Academia de la Magistratura, Lima, p. 15. 27 Vid. ZAPATA VILLAR, Robert Ramn. Op.cit. p. 12. 28 TRILLO ARTEAGA, William. Op.cit. p. 18. 29 . VILLA STEIN, Javier. Derecho penal parte general. 2da Edicin. San Marcos, Lima. 2001, p. 139. Aunque, es de advertirse por otro lado, la tesis que seala, que todas las normas penales son incompletas; argumento sostenido por los partidarios de los elementos negativos del tipo. Vase a MIR PUIG, Santiago. Introduccin a las bases del derecho penal. Op. Cit. p. 31. Asimismo, no es menos importante advertir, que hay quines sealan, que tanto en la parte general como en la parte especial del Cdigo Penal, se encuentran normas penales completas e incompletas. 30 . SILVA SNCHEZ, Jess Mara. Aproximacin al derecho penal contemporneo. 1ra Edicin. Bosch. S.A. Barcelona, 1992, p. 311 y ss. 31 . JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de derecho penal parte general. 4ta Edicin, traduccin del alemn por Jos Luis Manzanares Samaniego. Editorial Comares- Granada. Espaa. 1993, p. 764 y 772. 32 . En la filosofa de Aristteles, la explicacin sobre la esencia de las cosas es pertinente diferenciar entre substancia que son las caractersticas fundamentales de los entes, la esencia vienen a ser la suma de la substancia y el accidente que no inciden en las caractersticas fundamentales, es decir que las excepciones no hacen perder su naturaleza. Vase a GARCA MORENTE, Manuel. Lecciones preliminares de filosofa. 11 Edicin. Editorial Diana, S.A. Mxico, 1964, p. 100. 33 . MIXN MASS, Florencio. Lgica enunciativa y jurdica. 3ra Edicin. Ediciones Carolina BLG, Trujillo, 2002, p. 148. 34 . Contrariamente a nuestro punto de vista, teniendo en cuenta el Cdigo Penal de Portugal, tanto las reglas de conducta de la suspensin de la ejecucin de la pena y de la reserva de fallo condenatorio tendran el mismo fundamento poltico criminal, esto es, de prueba y recuperacin social del agente. Consltese a PRADO SALDARRIAGA, Vctor. Las consecuencias jurdicas del delito en el Per. 1ra Edicin. Gaceta Jurdica. Per, 2000, p. 197 y 205. Asimismo, PEA CABRERA, Ral. Tratado de derecho penal. Estudio programtico de la parte general. Op. Cit. p. 653. 35 . ROXN, Claus. Problemas actuales de derecho penal. 1 Edicin, traduccin del alemn por el profesor Manuel Abanto Vsquez. Ara Editores. Per, 2004, p. 62. Asimismo vase ROXN, Derecho penal parte general. T. I. Traduccin del alemn por los profesores Diego Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Conlledo, y Javier de Vicente Remesal. Editorial Civitas S.A. Espaa, 1997, p. 791 y ss. 36 . JESCHECK. Tratado de derecho penal parte general. Op. Cit. p. 764 y 773 37 . JAKOBS, Gnther, citado por PEREZ MANZANO, Mercedes. Culpabilidad y prevencin: Las teoras de la prevencin general positiva en la fundamentacin de la imputacin subjetiva y de la pena. Ediciones de la Universidad Autnoma de Madrid. Espaa. 1986, p. 175. 38 . JAKOBS, Gnther. Derecho penal parte general. Fundamentos y teora de la imputacin. 2da Edicin. Traduccin del alemn por los profesores Joaqun Coello Contreras y Jos Luis Serrano Gonzales de Murillo. Marcial pons, Ediciones jurdicas, S.A. Madrid, 1995, p. 14 y ss. 39 . Consltese sobre la prevencin general positiva y alternativas a la pena como medio de la solucin de conflictos sociales. PEARANDA RAMOS, Enrique y otros. Un nuevo sistema del derecho penal. Consideraciones sobre la teora de la imputacin de Gnther Jakobs. 1ra Edicin. Grijley, Per, 1998, p. 36. 40 . Ibd. p. 16. 41 . JAKOBS, Gnther. Sobre la teora de la pena. 1ra Edicin. Traduccin del alemn por Manuel Cancio Meli. Universidad Externando de Colombia. Centro de investigaciones de derecho penal y filosofa del derecho. Colombia, 1998, p. 16. 42 . URDANOZ, Tefilo. Historia de la filosofa T. IV. Editorial Catlica S.A. Espaa, 1975, p. 10. 43 . ABBAGNANO, Nicols. Historia de la filosofa T. III. 3ra Edicin. Montaner y Simn S.A. Espaa, 1978, p. 725 y ss. 44 . El ideal de Kant, la paz perpetua; donde todos acten de acuerdo con el imperativo categrico. Revsese a LARROYO, Francisco. Estudio introductivo y anlisis de las obras Fundamentacin de la metafsica de las costumbres; crtica de la razn prctica y la paz perpetua. 5 ta Edicin, Editorial Porrua, S.A, Mxico, 1983. 45 . Revsese el artculo 449 del Cdigo penal 46 . Lase el artculo 159 del Cdigo penal. 47 . PRADO SALDARIAGA. Las consecuencias jurdicas del delito en el Per. Op. Cit. p. 199. 48 . JESCHECK, citado por PEA CABRERA. Tratado de derecho penal...Op. Cit. p. 645

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Ver el artculo 58 Inc. 3 del Cdigo penal. . Contrariamente algunos consideran, que s es legtima el establecer la reparacin civil como regla de conducta; pero su eventual incumplimiento no puede traer consigo la revocacin de la reserva del fallo condenatorio, sino tan solo hacerle una severa advertencia o prorrogar el rgimen de prueba, ya que consideran que la naturaleza jurdica de la reparacin de los daos ocasionaos por el delito es de naturaleza civil. 51 . Lase el artculo 2 Inc. 24 y literal C, donde seala que no hay prisin por deudas. Este principio no limita el mandato judicial por incumplimiento de deberes alimentarios. Pareciera, que lo que se proscribe es slo la prisin por deudas, entendido que no se le puede imponer pena privativa de libertad a un sujeto por no pagar una deuda, sino el sentido es ms amplio, de tal manera que no se puede impone cualquier tipo de pena por deudas. 52 . Un buen sector de la Jurisprudencia nacional, ha establecido que la reparacin civil no constituye una regla de conducta aplicable al rgimen de prueba. Exp, N 580-97 Sexta Sala Penal de apelaciones de la corte superior de Lima. Vctor Prado Saldarriaga, derecho penal, Jueces y Jurisprudencia, Palestra Editores, p. 374. 53 . PRADO SALDARRIAGA. Las consecuencias jurdicas del delito...Op. Cit. p. 199. El autor citado, refiere que la reparacin el dao ocasionado o reparacin civil puede incluirse como regla de conducta, salvo que el agente haya acreditado, previamente su imposibilidad de cumplir con tal obligacin. Tambin vase a BRAMON ARIAS, Luis. Derecho penal peruano. Visin histrica. Parte general. Ediciones jurdicas UNIFE, 2004, p. 497. Del mismo modo JESCHECK. Tratado de derecho penal...Op. Cit. p. 764. A modo de referencia, en la legislacin espaola, respecto a las condiciones mnimas para la concesin de la suspensin de las penas privativas de libertad, es requisito la satisfaccin de las responsabilidades civiles, salvo que est imposibilitado de hacerlo. Vase a LPEZ BARJA DE QUIROGA. Derecho penal parte general. T. III. Op. Cit. p. 162. Asimismo OR SOSA. Op. Cit. Cuando refiere, que en cuanto a la reparacin de los daos, el Juez, siempre estar obligado a fijarla, pues de no hacerlo provocara la nulidad de la resolucin. Aade, si la intencin del legislador fue el reforzar el inters de la vctima, lo mas propio hubiera sido condicionar la reserva al pago o satisfaccin de la reparacin, tal ves como una condicin suspensiva (ineficaz mientras no se cumpla). 54 . PREZ MANZANO. Culpabilidad y prevencin...Op. Cit. p. 35-36. 55 . Por su puesto, desde el talante de la prevencin general negativa o desde la prevencin especial lo mas importante es el delincuente para mejorarlo o disuadir a futuros delincuentes. 56 . Como es de observarse del artculo 62 del Cdigo penal, la reserva de fallo condenatorio se puede emitir, cuando la pena es de multa, as como penas limitativas de derechos. Es decir, que es ms amplio sus alcances que la suspensin de le ejecucin de la pena. 57 . JESCHECK. Tratado de derecho penal parte general. Op. Cit. p. 764. 58 . JESCHECK. Tratado de derecho penal...Op. Cit. p. 765. 59 . HURTADO POZO. Anuario de derechopenal...Op. Cit. p. 248. De acuerdo a lo sealado, segn nuestro criterio sera mas apropiado hablar de suspensin de la imposicin de la pena, para distinguir de la suspensin de la ejecucin de la pena. 60 . Ibd. p. 242. Tambin es de observarse al respecto a MAURACH, Reinhart; Heinz ZIPF. Derecho penal parte general II. 7 Edicin. Traducido del alemn por Jorge Bofia Genzsch. Editorial Astrea, Buenos Ayres 1995, p. 854. Asimismo lase a MIR PUIG, Carlos. El sistema de penas y su medicin en la reforma penal. 1 ra Edicin. Boch. Barcelona, 1984, p. 205. No obstante la Jurisprudencia nacional ha entendido, que la reserva del fallo condenatorio no puede aplicarse a cualquier delito, puesto que el artculo 62 del Cdigo Penal seala expresamente que el Juez puede reservar el fallo cuando el tipo penal contemple una penalidad que no supere los tres aos, deviniendo nula la resolucin que aplica dicha reserva para un delito penado con cinco aos en su extremo mnimo. (ES. 13/11/93- 1831-92 AMAZONAS). Sin embargo, podemos oponer a esta jurisprudencia sealando que; la reserva de fallo condenatorio se concede principalmente cuando hay un pronstico favorable que dicha medida impedir cometer un nuevo delito; por lo que como refiere ROXN, citado por MAQUEDA ABREU. Algunas consideraciones sobre la teora y la prctica de la suspensin del fallo. Op. Cit. p. 837; no es admisible la tesis a pena mas grave, pronstico mas desfavorable, pues a mayor injusto no se sigue forzosamente mayor probabilidad de reincidencia. Este es un principio que cabe aceptar sin reservas. Y por ltimo cabe reiterar, que no se trata de la pena conminada en abstracto, sino de la pena en concreto que se reserva su imposicin.