Breve paralelo entre relaciones laborales y contractuales civiles.

Apunte preparado por Andrs Valenzuela Donoso.

La mayor dificultad que se presenta al inicio de los estudios de una asignatura de un contenido social tan grande como lo es el derecho laboral consiste en efectuar una aproximacin a uno de los sacrosantos dogmas que se ensean, en todos los ramos, durante los primeros aos de la carrera, especialmente en los de derecho privado, ramos cuyo tema central es la relacin entre personas particulares, por llamarlas de un modo, para diferenciarlas del Estado. En el mundo del derecho del trabajo, la autonoma de la voluntad no rige con la amplitud a que alude el artculo 1545 del Cdigo Civil. La cuestin podra parecer demasiado sencilla. Sin embargo, la idea de este breve texto es aminorar en cierta medida la diferencia entre las concepciones ideolgicas y jurdicas ya estudiadas en los ramos de derecho privado y el distinto enfoque que le da esta rama del derecho a las relaciones interpersonales por el especialsimo carcter y contenido tanto humano como social que tiene una relacin de trabajo entre un empleador y un trabajador. Cabe sealar en primer lugar que la base, el corazn o ncleo duro como les gusta referirse a ello a los profesores de derecho civil, descansa en este principio de la autonoma de la voluntad plasmado de forma emblemtica en la citada norma del artculo 1545 del Cdigo Civil. Pero, Qu es realmente la autonoma de la voluntad? La mejor forma de hacer una aproximacin al concepto es, haciendo un anlisis lo ms sencillo posible de la idea. Ello se logra travs del sistema de eliminar en vez de agregar conceptos a la

2 definicin a fin de depurarla de dogmtica inservible para quedar con el centro vivo de la idea y as poder comprenderla y contrastarla mejor con nuestra asignatura. Primero, respecto de la autonoma cabe remitirse a lo estudiado (o que debi ser estudiado, al menos) en los ramos de Introduccin al Derecho respecto a la teora de la norma y especficamente a la clasificacin de las normas en base a su origen. Haciendo un poco de memoria puede sealarse que normas heternomas son aquellas que emanan de un ente o sujeto distinto de aquel a quien estn dirigidas y quien debe someter su conducta al precepto contenido en ellas. Un ejemplo magnfico lo constituyen las normas contenidas en el Cdigo Penal: Cuesta pensar que una persona imputada por robo con intimidacin, sancionado con penas que parten desde los cinco aos de privacin de libertad, pueda querer semejante destino para si misma. Es el Estado, un ente distinto al sujeto, quien dicta la norma y quien la hace cumplir bajo el brazo del ius puniendi. Norma autnoma es entonces, a contrario sensu, aquella dictada por el mismo sujeto destinatario del mandato contenido en ella. A En consecuencia, autonoma es la facultad de dictarse normas para si mismo, es la facultad de regular uno mismo sus propias relaciones con el resto de los sujetos de una determinada colectividad. Teniendo clara aquella idea, cabe referirse a la voluntad, segundo elemento de nuestro aludido principio. La voluntad, intentando de la misma forma dejar afuera cualquier palabra complicada que ensucie el concepto, vamos a definirla en el marco de este contexto, simplemente como la potencia o querer que mueve a hacer o no hacer determinada cosa. Voluntad es, y aun cuando buena parte de los civilistas sufriran un ataque al escuchar esto, el querer de una persona. Es la opcin motivada y determinada respecto a hacer o no hacer algo. Sencillo, tal vez demasiado sencillo pero para nuestra idea, cabe recordar que esta asignatura es derecho laboral y no civil, es mejor definirlo as. Autonoma de la voluntad es entonces, el sagrado punto de partida de toda la construccin ideolgica y normativa del derecho privado liberal clsico, sencillamente la facultad que debe tener el querer humano (voluntad) de regular como mejor le parezca sus relaciones con otros sujetos (autonoma). Tan simple y desprovisto de discusiones bizantinas como se lee. Es sobre la base de este simple principio que se elabor toda una

3 teora respecto de cmo deba concebirse el trfico jurdico entre los hombres libres e iguales, siguiendo el ideario revolucionario francs con la Libertad guiando al pueblo y los nobles conceptos de igualdad, fraternidad y sobretodo, propiedad. La cosa habra resultado magnfica si la realidad hubiese sido realmente como la conceban los pensadores de esa poca. El papel aguanta todo y en los papeles de esos tiempos se conceba, primero, al Estado como un monstruo autoritario peligroso pero necesario ya que deba garantizar las condiciones de tranquilidad y estabilidad para que las personas pudiesen dictar con tranquilidad las normas que habran de regular sus relaciones jurdicas sin otra intervencin de su parte. El famoso concepto del Estado Gendarme es propio de esos das. Y esto por qu? Porque, segundo, junto con considerar al Estado como un ente superior y exorbitante, este principio de la autonoma de la voluntad parta y parte de una base que no solo entonces ni ahora sino que desde siempre ha sido ms bien dudosa: Concibe a todos los particulares como iguales entre s. Estando ellos en un plan de igualdad, la soberana autonoma de su voluntad libre es la nica llamada a normar las relaciones entre ellos. Es as como, estando todos los particulares (en oposicin a los particulares frente al Estado) en igualdad de condiciones, es justo para el liberalismo que sean solo ellos y nadie mas que ellos los que regulen su propio trfico jurdico. Las relaciones entre iguales, reguladas autnomamente por ellos son, para esta concepcin lo que el imperativo de justicia ordena. Al concebir las cosas as, el Estado quedaba atado de manos para entrar a meter sus narices en la regulacin ni aun solo para morigerar el trfico entre sujetos de por s iguales. Si eran iguales no haba razn para que alguien ms entrara a defender a nadie. Cada quien defenda sus propios intereses con las armas y elementos a su alcance, tan iguales como los de los dems. En un escenario as las contiendas nunca eran desiguales porque, como ya se ha dicho hasta el cansancio, los hombres estn en situacin de igualdad. Son solo ellos y el mercado, que pasa a ser el escenario de las relaciones privadas, los exclusivos legisladores facultados para trazar las reglas del juego.

4 Estas grandes ideas fueron las que, unidas al ingenioso y modernizador proceso de la Revolucin Industrial, llevaron a las grandes hambrunas en Europa, provocadas por los abusos, por la esclavitud asalariada moderna y por la infrahumanidad a la que fueron reducidos los nuevos trabajadores industriales que tenan la mala suerte de ser hombres libres e iguales. Ahora, para desgracia de estos nuevos aires liberales, los hombres no han sido, ni son, ni probablemente sern nunca iguales. Tal vez en el plano ideal de los libros y de las teorizaciones pueda concebirse que todo individuo de la especie humana goza de los mismos derechos y garantas que sus semejantes, que es un ciudadano con derecho a votar y con eso resolver como por arte de magia todos los problemas de su sociedad, que tiene derecho a hacer crecer su patrimonio comprando, que nadie puede coartarle su derecho a reunirse libremente sin armas de por medio y un largo etctera de garantas ms bien abstractas. Sin embargo, aquella mera declaracin por secretaria de que los hombres son iguales definitivamente no los hace iguales. Con el desastre en el que termin la Europa recientemente industrializada, para la clase obrera claro est, qued de manifiesto que la utopa liberal de la igualdad innata de los seres humanos no era nada ms que eso: una utopa, una linda declaracin de principios. Efectivamente, obrero e industrial son individuos de la especie humana. Ambos estn compuestos de clulas y agua, ambos sienten y sufren, pero uno tiene poder y el otro no. Poder, generalmente econmico, es el concepto clave que hizo dar una vuelta de tuerca en sentido diferente respecto de la construccin normativa liberal. Claro que los hombres deban de ser iguales entre si. Por cierto que las leyes deban de tratar igual a los unos y a los otros. Pero de ah a intentar afirmar que en el marco de las relaciones jurdicas las personas se encontraban en posicin de igualdad era tan falso como iluso. Las partes podan ser iguales pero no se encontraban en situacin de igualdad. Aquello porque una de ellas siempre iba a tener el poder necesario para imponer sus trminos unilateralmente a la otra sin que esta pueda oponerse de forma alguna. Como en la concepcin liberal, el Estado solo tena el deber de mantener el orden y dejar hacer la parte ms dbil en trminos de poder no tena a quien recurrir en su ayuda toda vez que era un privilegiado hombre libre.

5 Fue precisamente por esta cruel irona normativa por decirlo de alguna forma que muchas personas del bando menos favorecido acabaron muertos de hambre o daados por enfermedades. Ante esto se produjo una reaccin, en buena parte natural, ante este conveniente exceso de libertad por parte de la burguesa industrial de la poca que aprovechando la igualdad imperante se haba dedicado a esclavizar tranquilamente a la incipiente clase obrera que por ser hombres sujetos de derechos no podan sino someterse a las autnomas condiciones impuestas por la contraparte. Desde la Iglesia Catlica, pasando por los pensadores utpicos, el marxismo hasta reacciones ms extremas como el anarquismo dieron cada quien sus distintos puntos de vista. Es en este punto de quiebre entre la igualdad absoluta y las visiones crticas acerca de una desigualdad de hecho muy distinta a la poltica, que emerge la gnesis de los principios ms bsicos del derecho del trabajo como rama del derecho que si bien no es ni privada ni pblica sino que autnoma e independiente de las otras, contiene elementos de ambas. Por un lado, se sigue manteniendo la relacin entre dos personas privadas. La normativa laboral regula las relaciones de trabajo entre individuos particulares tal y como lo hara el derecho civil. Sin embargo, existe un fuerte elemento pblico manifestado en una limitacin bastante fuerte al bsico principio de la autonoma privada en pos de equiparar las posiciones de dos individuos que si bien pueden ser iguales en derechos polticos, se encuentran en posiciones muy distintas en lo que a poder econmico y capacidad de negociacin de trminos de contratacin se refiere. Es precisamente esta combinacin de elementos privados y pblicos lo que lleva a cierto grado de confusin respecto al sistema planteado y estudiado en los cursos de derecho privado. Si en derecho civil la voluntad es soberana, en materia laboral ella se subordinada a ciertas normas de contenido mnimo que tienen por finalidad la proteccin y el amparo de la parte trabajadora. Como se dice habitualmente al estudiar las caractersticas del derecho del trabajo, esta es una rama eminentemente garantista y protectora de una de las partes de la relacin, la cual se encuentra en pie de inferioridad.

6 La forma concreta en la cual se plasma este cambio de paradigma desde la sede civil clsica hacia el garantismo laboral se manifiesta en el distinto contenido y alcance que tienen las normas y clusulas de uno y otro tipo de contrato. Lo verdaderamente relevante entre las relaciones laborales y contractuales civiles es la forma en la cual funcionan y coexisten las partes y elementos normativos en ambos casos. Sin embargo, previo a entrar propiamente en materia, es necesario mencionar un asunto relevante. La lnea que separa la normativa general y la rama especial de derecho laboral no es tan amplia como pudiera pensarse. Ello es as porque es una figura en particular propia de las normas civiles la cual tiende a generar confusin respecto a nuestra asignatura debido a su gran similitud con la relacin jurdica individual de trabajo. Se encuentra reglada dentro de las normas del contrato de arrendamiento (el que puede ser de tres tipos: de cosa, de obra y de servicios), especficamente el arrendamiento de servicios inmateriales reglado en los artculos 2006 a 2012 del Cdigo Civil. Al respecto se establecen una serie de normas que regulan la relacin entre una persona obligada a realizar una determinada tarea sucesiva en el tiempo y otra obligada a pagar por esto una cantidad de dinero en retribucin. Como se puede ver a simple vista, la similitud con una relacin laboral es bastante y para un ojo no experto, no existe diferencia alguna. Ahora, en honor a la justicia y a la evolucin institucional, s que la hay. Para efectos de hacer ms sencilla y didctica la exposicin del funcionamiento de las relaciones civiles versus las amparadas por el derecho laboral es menester el clasificar los distintos criterios de funcionamiento en cuatro categoras entre las cuales la comparacin paralela dejar de manifiesto la forma en que cada una funciona frente a la otra. 1.- Igualdad v/s proteccionismo. Tal como se expuso antes, una vez que la supuesta igualdad propugnada por el liberalismo quedo en solo una declaracin de buenas intenciones respecto a los particulares entre si, donde unos contaban con poder de negociacin y otros no, el derecho laboral se separ de forma radical de la normativa civil pasando a ser un conjunto de normas eminentemente protectoras, en oposicin a la normativa civil que buscaba hacer lo ms

7 libre posible la contratacin sin ningn tipo de trabas para la circulacin de los bienes toda vez que, como se trata de partes iguales, sus relaciones son, per se, justas. As, en una prestacin de servicios regulada por el Cdigo Civil, las partes son consideradas como iguales y la legislacin no establece ninguna norma protectora para nadie ms all de las generales relativas a la manifestacin de voluntad exenta de vicios del consentimiento o las de nulidad por vicios inherentes al acto o a la calidad o estado de las partes. La nica limitacin es relativa a la confianza colocada en el contrato, como la que se invierte en cualquier otro, que impide hacer una terminacin intempestiva de l hacindose necesario el desahucio (artculo 2009 del Cdigo Civil) y obliga a rembolsar los gastos de viaje del agente en caso de haber tenido que desplazarse a otros lugares (artculo 2010). La situacin en la relacin laboral, concebida como tal, es completamente distinta. La legislacin propia del rea parte de la base de que las partes no son ni estn jams en un pie de igualdad y establece de inmediato una diferenciacin entre ellas incluso a nivel normativo: El artculo 3 del Cdigo del Trabajo entra a definir especficamente qu se entiende por trabajador, empleador, trabajador independiente y hasta entra a decir qu se entiende por empresa, concepto recientemente modificado por la llamada Ley de Subcontratacin y luego misteriosamente tachado de inconstitucional por el Tribunal Constitucional. Como se ve a simple vista, para la ley laboral las partes constituyen grupos humanos completamente distintos y es tanto que estima necesario entrar a delimitar quienes caben en una y otra categora. Y la cosa no queda solo ah. No solo por el hecho de estar las partes en un desequilibrio respecto de las condiciones para negociar la ley necesita entrar a establecer ciertas protecciones respecto de la parte trabajadora. No hay que olvidar, adems, que para esta ltima, la remuneracin no solo es lo que cobra a fin de mes producto del contrato que le sirve de causa eficiente, no solo se trata de la contraprestacin que recibe por entregar su trabajo, no solo tiene los caracteres de causa de su propia obligacin de prestar servicios o cualquier otro concepto que haya servido de elemento de discusin a Pothier o a Savigny. La remuneracin, para la parte trabajadora, en prcticamente la totalidad de los casos tiene carcter alimenticio. El trabajador no solo recibe su remuneracin porque es justo debido a que prest un servicio a cambio. La recibe porque de ella come, se viste y, en definitiva,

8 vive con toda una familia cuyos gastos debe cubrir .Lo sealado termina por aplastar cualquier atisbo de igualdad material que pudiera querer plantearse al interior de un contrato de trabajo, quitndole a dicha relacin la categora de exclusivamente jurdica al integrar un fuerte elemento humano y social que no puede ser desconocido. En virtud de esto, el Cdigo del Trabajo incluye varias normas especiales que buscan aplacar en cierta forma la desigualdad de una parte que se beneficia del trabajo y paga un estipendio en dinero, respecto de la otra que presta el trabajo pero que vive de dicho estipendio. As, se establece un sistema de jornadas mximo para evitar que en virtud de esta diferencia de poder una parte obligue a la otra a trabajar jornadas extenuantes, se regula especficamente el trabajo de los menores de edad, se establecen normas garantes de la maternidad y se incluye, adems, no solo una detallada normativa respecto a la remuneracin en s, sino que, adems, un capitulo completo relativo a sus formas de su proteccin. Por ltimo, respecto a esta desigualdad que la ley asume como tal, la normativa laboral chilena contempla una jurisdiccin especial dedicada exclusivamente a asuntos laborales a travs de juzgados especializados en las comunas ms importantes del pas (artculo 415 del Cdigo del Trabajo) estableciendo normativamente adems, qu materias habrn de ser de la competencia de esta jurisdiccin especial (artculo 420 del mismo cuerpo legal). Resulta claro entonces que dentro de una relacin de trabajo las partes no son consideradas como iguales y que a diferencia de lo que ocurre en una prestacin de servicios civil, la misma ley los considera distintos y dicta normas que buscan alivianar en cierto sentido esta desigualdad natural con la finalidad de evitar abusos por parte de quien puede imponer sus condiciones sin contrapeso.

2.- Equilibrio negocial v/s subordinacin y dependencia. Otra gran diferencia apreciable en el marco de relaciones civiles y laborales es el mbito de libertad que tienen en uno y otro tipo de contrato las partes obligadas a la prestacin del servicio. En materia civil, el que realiza la prestacin consistente en el servicio se encuentra en la misma situacin jurdica que su contraparte. La ley no establece

9 ninguna diferencia jerrquica entre ambos y solo se limita a establecer las obligaciones de cada uno de los actores tal como lo hace respecto de la compraventa o cualquier otro contrato civil, estando ambos en un equilibrio respecto a las condiciones jurdicas y de negociacin. La relacin entonces, en s, es bastante libre. Aun cuando el gestor debe someterse a las instrucciones que le de la persona que lo contrat y obrar segn sus instrucciones, tanto en la prestacin requerida como en la forma en que debe esta llevarse a cabo, (esto ltimo debido a la remisin que hace el artculo 2012 a las normas propias del mandato, artculos 2116 y siguientes todos del Cdigo Civil ), no existe ningn otro elemento que rompa este equilibrio jurdico y que haga que uno de los contratantes quede subordinado o le deba algn tipo de obediencia al otro ms all de las obligaciones que impone el acto jurdico mismo En materia laboral, en cambio, no solo las partes se encuentran en una situacin de desequilibrio contractual, en virtud del poder que tiene una y la necesidad alimenticia de la otra ,sino que adems, la labor realizada por el trabajador se lleva a efecto bajo la direccin y disposicin de la parte empleadora. Tal situacin implica el acatamiento de los trminos del contrato por parte del trabajador, una verdadera sumisin de voluntad, obviamente limitada, para con la persona a quien le presta servicios. A este elemento se le conoce como subordinacin y dependencia y es de la mayor importancia pues tipifica a la relacin laboral diferencindola de la mera prestacin de servicios regulada por el derecho comn. Adems, de este elemento surgen una serie de otros ejecutores del mismo, como son la potestad jurdica de mando del empleador y el deber de obediencia del trabajador, junto con ciertos remedios a su respecto como el ius resistendi del trabajador que lo faculta bajo ciertos supuestos a no cumplir las instrucciones del empleador . De todo lo anterior se desprende que a diferencia del arrendamiento de servicios regulado por el Cdigo Civil, donde ambas partes si bien estn obviamente compelidas al cumplimiento de las obligaciones emanadas del contrato celebrado estn en un equilibrio donde nadie debe obediencia a nadie, en una relacin individual de trabajo, las partes estn en pie de desigualdad jurdica. Adems, el trabajador somete parte de su voluntad a la del empleador quien esta facultado para impartir rdenes respecto a cmo habrn de realizarse

10 las labores toda vez que las funciones se cumplen bajo la subordinacin y dependencia de quien ocupa la posicin jurdica de empleador.

3.- Libertad contractual v/s cumplimiento de normas mnimas. Otro punto donde es posible distinguir una clara diferencia entre la regulacin que hace el derecho civil respecto de la prestacin de servicios frente a lo establecido por la normativa laboral para un contrato de trabajo es respecto a qu tan libres son las partes para establecer los elementos con los que habrn de configurar el contrato que celebran. Como ya se expuso, en el campo del derecho civil las partes son absolutamente soberanas para autonormarse dentro de los lmites de la ley, la moral y las buenas costumbres. No existen otros lmites ms que esos y como lo seala el artculo 1444 del Cdigo Civil, los contratantes son libres de incorporarle los elementos que estimen conveniente al acto jurdico mediante clusulas que as lo sealen. La libertad si bien no es absoluta, resulta inmensa dado que el contenido del contrato no queda bajo ningn otro control que lo que las mismas partes sealen sin establecerse pisos mnimos ni contrapesos respecto de nadie. El contenido mnimo esta dado por la misma normal legal a travs de los elementos de la esencia del contrato del que se trate los cuales son una suerte de configuracin mnima de funcionamiento que solo garantiza el hecho de poder mantener el acto en pie y nada ms. Los elementos de la naturaleza, por su parte, se entienden pertenecerle pero no como una forma de garantizar una igualdad econmica interna del acto, sino que como una suerte de anticipacin por parte de la ley a la voluntad de las partes dado que son elementos que subentiende como queridos de forma usual por las personas que celebraran un contrato del tipo que se trate. Entonces, aparte de estas normas que configuran una suerte de funcionamiento en la escala jurdica ms bsica, todo lo dems queda entregado a lo que los contratantes dispongan respecto tanto a su forma externa (si gustan pueden establecer, plazos, condiciones y si se sienten aventureros e innovadores, hasta un modo) como a su configuracin interna (el contenido mismo de las obligaciones de las cuales el contrato celebrado pasa a ser fuente) sin que exista forma de regularlo en caso de injusticias o prestaciones excesivamente gravosas para alguno de los que participan del negocio.

11 La nica salvedad posible de hacer frente a este gigantesco margen de libertad contractual entre privados la constituye la llamada Teora de la Imprevisin, que podra resultarnos de inters toda vez que es propia de los contratos de tracto sucesivo como lo es una prestacin de servicios. Tal teora plantea que en caso de una alteracin sobreviniente, no imputable a quien la invoca, de las condiciones tenidas en cuenta por las partes al momento de celebrar el contrato y que haga las prestaciones de una de las partes, no imposibles1 pero excesivamente gravosas, a tal punto de alterar el equilibrio econmico interno del contrato, facultara a los jueces de fondo a revisar las clusulas del acto. Ahora, lamentablemente la teora de la imprevisin no se encuentra regulada orgnicamente dentro de la legislacin nacional y por tanto su aplicacin, salvo ciertos casos de excepcin como el artculo 2003 N 2 del Cdigo Civil relativo al arrendamiento de obra material, resulta bastante debatida. La doctrina mayoritaria se inclina hacia la negativa de su aplicacin lo cual deja, en la prctica, a los contratos en materia civil sin ningn elemento que permita de forma efectiva limitar la voluntad que plasman las partes en l, con motivo de algn abuso que pudiese producirse por alguien que decida aprovechar alguna ventaja posicional respecto del otro contratante. En materia laboral el panorama es diametralmente opuesto. Como ya se ha dicho tantas veces y por las mismas razones mencionadas tantas veces la autonoma privada de los contratantes, se encuentra fuertemente limitada por la funcin socioeconmica y caractersticas humanas particulares que se dan en su seno. Es por esto que la ley pasa a completar el vaco dejado, regulando buena parte de los contenidos relativos al contrato mediante el establecimiento de pisos mnimos respecto de los cuales las partes pueden libremente contratar en trminos superiores pero nunca bajar de ellos. As, la forma en la que la ley laboral limita la autonoma de la voluntad privada y morigera los efectos de cualquier injusticia que pudiese darse entre empleador y trabajador, es a travs del sistema de normas mnimas que junto con coartar el mbito en el cual el contrato puede ser configurado, establece ciertos niveles de los cuales el empleador no puede bajar. A nivel
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Porque de hacerla imposible, en tal caso operara el modo de extinguir las obligaciones llamado por Alessandri Imposibilidad Absoluta en la Ejecucin no enumerado en forma explcita en el artculo 1567 del Cdigo Civil pero doctrinariamente aceptado por parte de aquel llamado Prdida de la Cosa que se Debe que, en estricto rigor, se refiere a lo mismo pero relativo a prestaciones de hacer.

12 normativo, la legislacin laboral est construida sobre la base a esta premisa y establece ciertos parmetros entre los cuales el empleador puede plantear las condiciones de trabajo. Es as como determina el monto del salario mnimo y, adems, solo por va ejemplar, el nmero mnimo de trabajadores chilenos que deben existir en una empresa (artculo 19 y ss. del Cdigo del Trabajo), el nmero de horas a trabajar durante la semana y diariamente (artculo 21 y ss. del mismo cuerpo legal), pisos para el feriado anual (artculo 67 y siguientes), etc. Sin embargo, la norma ms importante en donde se plasma con mayor fuerza este dirigismo contractual es el artculo 10 del Cdigo del Trabajo que seala las clusulas esenciales que debe contener todo contrato de trabajo. La ley no solo regula ciertos aspectos de fondo relativos a las prestaciones mnimas del contrato y establece ciertos mecanismos de proteccin a la parte ms desvalida que pasan a ser parte integrante de este, sino que tambin establece la configuracin interna que debe tener todo acto jurdico regulado por esta normativa la cual, por cierto, es bastante ms exigente que el contenido mnimo de funcionamiento que consagra el Cdigo Civil en el articulo 1444. El Cdigo del Trabajo exige la presencia de ciertos elementos de fondo propios de las relaciones laborales (como la naturaleza de los servicios que habrn de prestarse y duracin de la jornada), junto con otros necesarios para la seguridad propia del acto a fin de evitar confusiones o evasiones maliciosas (lugar y fecha del contrato, individualizacin de las partes) pero sin tampoco cerrar la puerta totalmente a la voluntad de las partes toda vez que adems, permite la incorporacin de los dems pactos que acuerden las partes, lo que permite en cierta manera, actuar a la autonoma de la voluntad . An a pesar de esta ltima concesin, resulta manifiesta la diferencia entre un contrato de trabajo y uno de prestacin de servicios civil en donde se puede pactar prcticamente cualquier cosa dentro de los amplios mrgenes ya sealados. Como el derecho del trabajo es una normativa protectora, en el caso de una relacin laboral la situacin se encuentra mucho ms normada reducindose as la posibilidad de que, invocando la libertad contractual, una parte pudiese incorporar pactos que pudiesen resultar excesivos frente a la contraparte incapaz de oponerse por carencia de poder negociador.

13 4.- Libre terminacin (desahucio) v/s aplicacin exhaustiva de un sistema normativo de terminacin contractual causado. El ltimo pero no por eso menos importante punto, donde se aprecia la diferencia en los principios aplicables a cada una de las relaciones civil y laboral, es en materia de terminacin contractual. Respecto de la prestacin de servicios civil rigen plenamente las ancestrales y famosas normas del Cdigo Civil relativas a la forma en cmo un acto jurdico puede terminar. El estandarte nuevamente es el artculo 1545 al sealar que todo acto legalmente celebrado es ley para las partes y no puede ser dejado sin efecto sino por la voluntad de los contratantes o por causas legales. Respecto de la primera mencin, se refiere al mutuo disenso o resciliacin (artculo 1567 inciso 1 del Cdigo Civil), acto mediante el cual las partes de un acto jurdico acuerdan darle trmino de la misma forma en la que decidieron anteriormente celebrarlo. La mencin a las causas legales se refiere principalmente a las causales de nulidad (artculo 1681 y ss.), como sancin civil que priva de surtir efectos a un acto cuando esta ha sido declarada judicialmente. Paralelamente a esto, la institucin civil que nos interesa para efectos de este paralelo, el arrendamiento de servicios inmateriales, contiene igualmente algunas normas relativas a la forma de darle terminacin: el desahucio, que en trminos sencillos, no es otra cosa que un aviso previo, con determinado perodo de anticipacin, de trmino de un contrato, generalmente de tracto sucesivo. Sin embargo, el artculo 2009 del Cdigo Civil es el que verdaderamente nos interesa pues es all donde se norma el desahucio respecto de la prestacin de servicios inmateriales. La norma es bastante sencilla: Si la retribucin que recibe el agente no es peridica (o sea, si no recibe una cantidad determinada cada cierto perodo de tiempo por realizar el servicio), cualquiera de las partes podr terminar el contrato cuando quiera o, si se pact un desahucio, con la anticipacin que este determine. Si la retribucin fuese en pensiones peridicas, cualquiera de las partes deber dar noticia a la otra de la intencin de terminar el contrato aun cuando no se haya pactado desahucio con una anticipacin de a lo menos medio perodo.

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Como se aprecia, la forma de poner trmino a un contrato de este tipo es bastante sencilla e incluso puede ser hecha de forma unilateral por cualquiera de las partes respetando las normas anteriormente expuestas. Lo situacin en materia laboral es diametralmente opuesta. Dado que esta rama del derecho si recoge el elemento social y humano, como medida de proteccin no solo a la posicin jurdica inferior sino que a la subsistencia de la parte trabajadora se establece un sistema de estabilidad en el empleo el cual consiste en trminos simples en la imposibilidad de dar trmino a una relacin jurdico laboral si no es a travs de causales especficas consagradas por el legislador. Entonces, a diferencia del caso anterior, ya no es posible entrar a terminar un contrato de trabajo sin expresin de causa con solo dar el desahucio sino que es necesaria la ocurrencia de determinados supuestos de hecho contenidos en la ley los cuales deben ser invocados por la parte interesada en desligarse de la relacin contractual. Como resulta obvio de pensar, la existencia de este sistema es una salvaguarda a la tranquilidad del trabajador con la finalidad de que pueda sentirse medianamente seguro en su empleo sin encontrarse con la desagradable sorpresa de que se le contrat por una semana y luego le dijeron que agarrara sus cosas y se largase sin que siquiera se le dieran las gracias. Ahora, igualmente, el papel aguanta todo y el sistema funciona as en la teora. En la prctica las cosas podran no resultar del todo armnicas pero la idea es esa. El Cdigo del Trabajo consagra este mecanismo de terminacin causada del contrato de trabajo en el ttulo V del Libro I llamado precisamente De la terminacin del contrato de trabajo y estabilidad en el empleo (artculo 159 y ss.). En el se establecen distintos tipos de causales para poder dar trmino al contrato de trabajo, agrupadas dependiendo si dan o no lugar a indemnizacin por aos de servicio prestado. Sin embargo, lo ya sealado sera letra muerta si no existiesen limitaciones para el empleador. De esta manera el Cdigo del Trabajo, luego de enumerar cada uno de los grupos de causales que permiten cortar un vinculo laboral establece un organizado sistema de sanciones en caso de faltar algn elemento formal al despido, invocar mal una causal o derechamente despedir a un trabajador sin invocar causal alguna, imponiendo en cada uno de estos casos un recargo

15 a la indemnizacin que el trabajador tiene derecho a recibir en virtud de esta infraccin al sistema causado de terminacin. Entonces la proteccin al empleo mediante este sistema resulta doblemente efectiva toda vez que, primero, se establecen causales especficas que impiden un despido sin que se verifique primero alguno de los supuestos de hecho legales contenidos en alguno de los motivos que la ley expone para terminar el vnculo y, adems, en caso de vulnerarse estas normas establece una sancin al infractor que va en directo beneficio no de la sociedad toda (como lo sera el caso de una multa que va al erario pblico), sino que al afectado y que esta representada por el recargo en la indemnizacin que habr de recibir en virtud de su despido. La diferencia salta a la vista y deja muy en claro la intencin garantista con la cual la legislacin laboral esta erigida siendo este uno de los ms grandes refugios con los que cuenta un trabajador cualquiera a la hora de enfrentarse a su empleador: Si cumple en su labor y no acaece ninguna de las circunstancias establecidas por el legislador no puede desprendrsele de su fuente de trabajo y si as ocurriese su empleador ser sancionado en beneficio suyo. Considerando que uno de los temores ms grandes a los que est expuesta una persona en edad laboral activa es a perder el empleo, el sistema de despido causado no solo resulta un alivio para buena parte de la poblacin sino que adems resulta necesario para poder concebir un Estado ya no como garante de la mera tranquilidad y auspiciador del dejar hacer, sino que como un ente social preocupado de las necesidades de cada uno de los integrantes de la sociedad civil. Como se ha podido apreciar, el paradigma respecto a las relaciones civiles difiere mucho de las laborales. En estas ltimas se considera al trabajador no como mano de obra ni como un mero integrante annimo de un contrato sino que como sujeto de derecho, que tiene acceso a un trato igualitario segn lo prescribe la Constitucin en su artculo 19. Ahora, la igualdad no implica dar un trato idntico a todos y cada uno de los entes sociales como propone desde su cmoda ficcin legal el liberalismo. Esto porque no todos los entes sociales son necesariamente iguales. La verdadera igualdad pasa por no hacer discriminaciones arbitrarias y por darle igual trato a quienes son efectivamente iguales. Darle el mismo trato a un obrero y a su empleador sera burlar este principio de igualdad porque no son iguales ms que en su calidad de individuos de la especie humana. Es para

16 darle plena aplicacin al principio de igualdad que resulta necesaria la presencia de una normativa especial que regule de forma justa el tipo de relaciones en donde las diferencias de poder resultan ms crticas. Y es precisamente en la relacin de trabajo donde esto ocurre de forma ms extrema. Si no existiese el Cdigo del Trabajo, la igualdad sera sencillamente una ilusin y no sera posible hablar de ella con propiedad. Debido a esto es que si bien, una prestacin de servicios civil puede considerarse similar a un contrato de trabajo, es en esta ltima donde por la existencia de la subordinacin y dependencia deja de manifiesto la gran diferencia entre una parte y la otra. Un tratamiento igualitario resultara imposible. Por esto es precisamente el cambio en los principios aplicables a uno y otro vnculo jurdico. La diferenciacin muchas veces es muy sutil y a veces la jurisprudencia incluso ha incurrido en errores hacia ambos lados. Tampoco se trata de caer en el paternalismo extremo pues eso conduce a un estancamiento del ser humano. El punto necesario es darle una apropiada proteccin a la parte trabajadora dada su especial condicin, falencia en la cual incurren los civilistas respecto a estas materias: antes que trabajador, antes que parte de un contrato, antes que sujeto de derechos e incluso antes que hombre libre que goza de privilegios consagrados por la Constitucin, es una persona, un ser humano, no un insumo ni una letra en una ecuacin. Dada esta especial caracterstica, la regulacin no puede caer en la frialdad civil y es por eso la gran diferencia en el enfoque. El Cdigo de Bello resulta insuficiente para normar este tipo de vnculos. Ello es as, porque para la referida normativa jurdica todos somos, y tal vez seremos siempre, nada ms que partes.