CADUCIDAD DE LA ACCION DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO CONTRA ACTO PARTICULAR Trmino.

. No vara por la declaracin de nulidad del acto general que le sirvi de sustento / ACTO DE SUPRESION DEL CARGO Impugnacin. Accin de nulidad y restablecimiento. Caducidad. Su trmino no vara por declaracin de nulidad del acto general que le sirvi de sustento El recurrente estim que en la fecha que present la demanda, era posible ejercer la accin de nulidad y restablecimiento del derecho para atacar los actos administrativos por medio de los cuales se suprimi el cargo que desempeaba y se comunic la decisin, pues slo hasta despus del fallo proferido por el Consejo de Estado, por medio del cual se confirm la decisin proferida por el Tribunal de primera instancia que declar nulo el artculo 2 literal e) de la Ordenanza 050 de 1999 proferida por la Asamblea Departamental de Santander, era procedente demandar los actos que afectaron sus derechos. Es pertinente sealar que no es de recibo el anterior argument pues la accin de nulidad y restablecimiento del derecho debi ejercerse atacando el acto que afectaba sus derechos subjetivos, dentro del trmino de caducidad de la accin, sin que ahora que sea posible demandar argumentando que se declar nulo el artculo citado, pues como lo anot el Tribunal debi en el escrito de demanda solicitarse la inaplicacin de la ordenanza, que fundamento el Decreto por el cual se suprimi el cargo que desempeaba, por ser contraria a la Ley. Nota de Relatora: Sobre el trmino de caducidad de la accin de nulidad y restablecimiento de un acto particular cuando el acto general que le sirvi de sustento es declarado nulo, se cita la sentencia del Consejo de Estado del 5 de diciembre de 2002, Expediente 3875-02, Ponente Dr. Nicols Pjaro Pearanda CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION SEGUNDA SUBSECCION B Consejero ponente: GERARDO ARENAS MONSALVE Bogot D.C., cinco (5) de febrero de dos mil nueve (2009) Radicacin nmero: 68001-23-15-000-2008-00305-01(2475-08) Actor: WILLIAM SANTOYO CHACON Demandado: DEPARTAMENTO DE DEPARTAMENTAL DE SANTANDER SANTANDER CONTRALORIA

AUTO INTERLOCUTORIO Decide la Sala el recurso de apelacin interpuesto por la parte actora contra el auto del 17 de julio de 2008, proferido por el Tribunal Administrativo de Santander, mediante el cual se rechaz la demanda por caducidad de la accin.

ANTECEDENTES El seor William Santoyo Chacon, por medio de apoderado judicial, en ejercicio de la accin de nulidad y restablecimiento del derecho solicit que se decretara la nulidad de los siguientes actos administrativos del Decreto No. 0401 del 30 de diciembre de 1999 expedido por el Gobernador del Departamento de Santander, por el cual se suprimieron algunos cargos de la planta de personal de la Contralora Departamental de Santander entre ellos el cargo que desempeaba; el oficio No. 8202 del 30 de diciembre de 1999, por el cual se le comunic la supresin del cargo de Auditor I nivel tcnico nomenclatura 401 y de la Resolucin No. 000447 del 25 de febrero de 2000 mediante la cual se le liquidaron sus prestaciones sociales (fl. 64). A ttulo de restablecimiento pidi se le reintegrara al cargo de Auditor I nivel tcnico nomenclatura 401 del la Contralora del Departamento de Santander o de igual o superior categora e ingresos y se le pagar el valor de todos los sueldos y factores salariales correspondientes al cargo que vena ocupando, junto con los incrementos legales desde que se produjo su retiro hasta cuando fuera efectivamente reintegrado.

LA PROVIDENCIA DEL TRIBUNAL El Tribunal Administrativo de Santander rechaz la demanda por caducidad de la accin. El A quo sostuvo que entre las fechas de comunicacin de los actos acusados y de presentacin de la demanda, haban transcurrido ms de cuatro (4) meses. por lo que se impona el rechaz de la demanda. El Tribunal aclaro que la sentencia que declar la nulidad de la Ordenanza No 050 del 8 de enero de 1999, al amparo de la cual se profirieron los actos demandados no revivian los trminos para ejercer la accin de nulidad y restablecimiento del derecho (fls. 96 y reverso).

EL RECURSO DE APELACION

La parte actora manifest, en sntesis, que se encuentra facultada para demandar el acto por medio del cual se suprimi el cargo que desempeaba desde abril de 1996, por cuanto el fundamento jurdico del mismo fue el artculo 2 literal e) de la Ordenanza 050 de 1999 proferida por la Asamblea Departamental de Santander, declarada nula por el Tribunal Administrativo de Santander mediante la sentencia del 11 de noviembre de 2004 confirmada por el Consejo de Estado en el fallo del 27 de septiembre del 2007, notificada el 12 de marzo de 2008. El recurrente afirm que para la poca de desvinculacin a travs del Decreto No. 0401 del 30 de diciembre de 1999 y dems actos administrativos, se encontraba vigente la Ley 443 de 1998, la cual introdujo una norma que seala que la caducidad del acto de desvinculacin de los funcionarios de carrera se cuenta a partir de la nulidad del acto que decret la supresin del cargo (fls. 99 a 103). Por lo anterior, solicit se revoque el auto proferido por el Tribunal y en su lugar se admita la demanda. CONSIDERACIONES El asunto que se discute se contrae a establecer si tuvo ocurrencia o no el fenmeno jurdico de la caducidad de la accin. En el presente caso se controvierten: el Decreto No. 0401 del 30 de diciembre de 1999 expedido por el Gobernador del Departamento de Santander, por el cual se suprimieron algunos cargos de la planta de personal de la Contralora Departamental de Santander entre ellos el cargo que desempeaba el demandante, el acto administrativo No. 8202 del 30 de diciembre de 1999, en el cual se le comunic al actor la supresin del cargo de Auditor I Nivel Tcnico nomenclatura 401 y la Resolucin No. 000447 del 25 de febrero de 2000 mediante la cual se liquidaron las prestaciones sociales del actor. De conformidad con el artculo 136 del C.C.A., la accin de restablecimiento del derecho caducar al cabo de cuatro (4) meses contados a partir del da de la notificacin, comunicacin, publicacin o ejecucin del acto, segn el caso. En el sub-lite, el acto por el cual se le comunic la supresin del cargo, que desempeaba el actor fue notificado el 3 de enero de 2000, la Resolucin

0004447 de 2000 se notific el 6 de marzo de 2000 (fls. 6 y 8), es indudable que para la fecha de presentacin de la demanda, esto es, 4 de junio de 2008 (fl. 93), el trmino de caducidad se encontraba ampliamente superado. El recurrente estim que en la fecha que present la demanda, era posible ejercer la accin de nulidad y restablecimiento del derecho para atacar los actos administrativos por medio de los cuales se suprimi el cargo que desempeaba y se comunic la decisin, pues slo hasta despus del fallo proferido por el Consejo de Estado, por medio del cual se confirm la decisin proferida por el Tribunal de primera instancia que declar nulo el artculo 2 literal e) de la Ordenanza 050 de 1999 proferida por la Asamblea Departamental de Santander, era procedente demandar los actos que afectaron sus derechos. Sobre este particular debe sealarse que el paragrafo 2 infine del artculo 39 de la Ley 443 de 1998 que as lo dispuso fue declarado inexequible desde el ao 2000, por medio de la sentencia C- 1341 00 M.P. Mara Cristina Pardo Schlesinger Es pertinente sealar que no es de recibo el anterior argument pues la accin de nulidad y restablecimiento del derecho debi ejercerse atacando el acto que afectaba sus derechos subjetivos, dentro del trmino de caducidad de la accin, sin que ahora que sea posible demandar argumentando que se declar nulo el artculo citado, pues como lo anot el Tribunal debi en el escrito de demanda solicitarse la inaplicacin de la ordenanza, que fundamento el Decreto por el cual se suprimi el cargo que desempeaba, por ser contraria a la Ley. Adems, sobre el particular ha dicho est Seccin: () la declaratoria de nulidad del acto que sirvi de base para emitir la resolucin que afect particularmente a la parte actora, no puede revivir trminos ms que precluidos para intentar la demanda de nulidad y restablecimiento del derecho. Como bien lo ha expresado esta Seccin en casos anlogos al del sub lite, la nulidad que se declara, no restablece automticamente derechos particulares, por cuanto cada determinacin de alcance particular que haya adoptado la administracin, mantiene su presuncin de legalidad, la cual solo puede ser desvirtuada por sentencia judicial, amn de lo cual debe afirmarse que la nulidad de un acto general se produce para el mantenimiento de la legalidad abstracta y la de un acto particular, para el resarcimiento de un derecho subjetivo.

Por esta simple razn, no es procedente interpretar que el trmino de caducidad haya de contarse a partir de la nulidad del acto general.. (Exp. No. 3875-02.Auto. de diciembre 5/2002, Seccin Segunda, C.P. Dr. Nicols Pjaro Pearanda).

Hechas las anteriores precisiones, la Sala confirmar el auto apelado de 17 de julio de 2008, proferido por el Tribunal Administrativo de Santander. Por lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, Subseccin B, RESUELVE: CONFRMASE la providencia de 17 de julio de 2008, proferida por el Tribunal Administrativo de Santander por el cual se rechaz la demanda por caducidad de la accin. Devulvase el expediente al Tribunal de origen. CPIESE, NOTIFQUESE Y CMPLASE. La anterior providencia fue estudiada y aprobada por la Sala en sesin de la fecha.

BERTHA LUCA RAMREZ DE PEZ

GERARDO ARENAS MONSALVE

MYRIAM VIRACACHA SANDOVAL Secretaria Ad-hoc