A. 869. XXXVII. RECURSO DE HECHO Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio y asociacin ilcita Ccausa n 259C.

Procuracin General de la Nacin

S u p r e m a C o r t e :

-IContra la sentencia del Tribunal Oral Federal n1 6 que conden a Enrique Lautaro Arancibia Clavel a la pena de reclusin perpetua y accesorias (fs. 211/308), se interpuso recurso de casacin (fs. 7/88) que, declarado inadmisible (fs. 1/5), dio origen a la queja ante la Cmara Nacional de Casacin Penal. La alzada rechaz esta presentacin (fs. 89/111), interponindose recurso extraordinario (fs.113/193) que, a su vez fue denegado (fs. 207/210), dando origen al presente (fs. 195/202).

-IIEl nombrado, en lo que aqu interesa, fue condenado por la mayora del Tribunal Oral Federal n1 6 a la pena de reclusin perpetua y accesorias como partcipe necesario del homicidio, agravado por el uso de explosivos y por el concurso de dos o ms personas, del matrimonio Prats Cuthbert. En la interposicin del recurso de casacin, la defensa argument que la sentencia condenatoria era nula. Segn su criterio, carecera de una motivacin seria y habra sido dictada en violacin a las disposiciones del artculo 399 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, al no haberse

enunciado correctamente los hechos imputados, limitndose a menciones vagas sobre la actividad que supuestamente habra realizado Arancibia Clavel en su condicin de partcipe del doble homicidio. Calific a la sentencia de arbitraria por cuanto se habra basado en algunas de las pruebas del juicio, rechazando otras sin justificacin suficiente. -1Sobre este aspecto,

consider que la evaluacin de los elementos probatorios habra sido fragmentaria, hacindose prevalecer la indiciaria sobre la testimonial, que sustentaban la postura defensista. En este sentido -se seala- prcticamente se omiti considerar los dichos de Michael Townley, el confeso autor material del atentado, dndose prevalencia a testimonios parciales por su animosidad contra el imputado o, en otros casos, porque los declarantes no resultaron testigos directos de los hechos. Impugn tambin la validez de la declaracin de Mnica Gonzlez Mujica en razn de que el Tribunal se habra negado a que revelara las fuentes periodsticas en las que bas su testimonio. Consider que no se acredit fehacientemente en el juicio la condicin de periodista de la nombrada sin perjuicio de que, en caso de que s lo fuera, la proteccin del secreto profesional deba ceder ante la eventual afectacin a las garantas del debido proceso y la defensa en juicio de Arancibia Clavel. El tribunal sentenciante rechaz el recurso. Consider que la alegada determinacin defectuosa del hecho constitua, en rigor, un mero disenso de la defensa con lo que se tuvo por probado en juicio. Descart tambin la tacha de arbitrariedad en la valoracin de la prueba en virtud de la doctrina segn la cual los magistrados no estn obligados a sopesar todos los elementos incorporados al proceso sino los que, segn las reglas de la sana crtica, resultan conducentes para la dilucidacin de las cuestiones juzgadas. Contra esta resolucin la defensa recurri en queja ante la Cmara Nacional de Casacin Penal, que, por mayora, rechaz el recurso. Para fundar esta decisin la alzada consider que la descripcin del hecho resultaba adecuada, en vista de que las

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eventuales imprecisiones obedeceran al tiempo transcurrido desde la sucesin de los hechos hasta la celebracin del juicio, destacando, adems, que la imputacin propuesta en la sentencia condenatoria resultaba suficientemente clara para no entorpecer el derecho de defensa de Arancibia Clavel. Apoy la postura del tribunal oral sobre la facultad de los jueces para considerarse eximidos de valorar prueba que no consideren conducente para la dilucidacin del caso, sin perjuicio de que -segn su opinin- los elementos omitidos no resultaran "dirimentes".

-IIIEn el recurso extraordinario la parte se agravia de que el rechazo de la revisin casatoria impedira a Arancibia Clavel un efectivo control de la sentencia condenatoria violndose, en consecuencia, el derecho a la doble instancia contemplado expresamente en los tratados internacionales sobre derechos humanos. Tild a la decisin de arbitraria y de sustentarse sobre la base de un rigor formal excesivo. Tambin argument que se habra incurrido en autocontradicciones al propugnar la inadmisibilidad formal mediante la valoracin de cuestiones que constituan materia propia del recurso (la alegada

insuficiencia en la descripcin del hecho y la supuesta omisin de elementos de prueba pertinentes). Por su parte, la alzada argument que los agravios de la defensa slo exhiban un simple desacuerdo con los fundamentos del fallo recurrido y que sus argumentos se apoyaban en cuestiones de hecho y prueba, ajenas a la materia de conocimiento de la Corte.

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El recurso directo se sustenta en que, al impedirse la revisin de la sentencia condenatoria y el acceso a la Cmara Nacional de Casacin Penal o a la Corte, se habra visto conculcada la garanta a la doble instancia en materia penal. Por otro lado, se alega, la alzada se limit a reiterar los argumentos del fallo en crisis sin siquiera intentar responder a los agravios planteados habiendo incluso descartado la tacha de arbitrariedad de su propio fallo, circunstancia que, a juicio de la defensa, resulta inadmisible por cuanto sera la Corte la nica instancia que podra valorarla. Por ltimo, considera que las expresiones utilizadas para sostener la admisibilidad en la eleccin de la prueba conducente y la deficiente descripcin del hecho, resultaran meras expresiones vagas y genricas.

-VEn primer lugar, corresponde analizar el agravio referido a la supuesta violacin del derecho a la doble instancia judicial puesto que, de resultar admisible, correspondera sin ms la admisin del recurso por existir cuestin federal suficiente. En el marco del presente proceso esta Procuracin General se ha expedido sobre los alcances de las funciones que, por disposicin legal y ampliacin pretoriana, le competen a la Cmara Nacional de Casacin Penal en los procesos reglados por la ley 23.984 (A. 38-37, dictamen de fecha 30 de noviembre de 2001). Se dijo en aquella ocasin que sta posee facultades revisoras amplias, entre otras, respecto de aquellas resoluciones que dicten los tribunales orales, impugnadas con

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fundamento en la doctrina de la arbitrariedad (Fallos 321:3663 y 3695, entre otros). Pero esta interpretacin, que buscara adecuar el ordenamiento procesal penal argentino con los derechos reconocidos en el artculo 81, inciso 21, apartado h) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, no debe entenderse como una habilitacin irrestricta a la revisin de todo fallo condenatorio. Esto llevara a desnaturalizar los fines de la reforma del ordenamiento procesal adjetivo que instaurara el procedimiento oral, en el que la fijacin del sustrato fctico en el marco del debate resulta, en principio, irrevisable. No resulta ocioso recordar aqu que los derechos y garantas reconocidos por la Constitucin Nacional, tiene vigencia "conforme las leyes que reglamenten su ejercicio" y, en mi opinin, las normas que regulan la jurisdiccin de la Cmara Nacional de Casacin Penal interpretadas a la luz de la doctrina del Tribunal en "Giroldi" (Fallos 318:514), constituyen una regulacin razonable de esta garanta. Si el Tribunal, en el precedente de Fallos 311:274, consider adecuadamente resguardado este derecho por la posibilidad concreta de interponer el recurso extraordinario federal, con mayor razn debe predicarse esta caracterstica de la competencia recursiva de la Cmara Nacional de Casacin Penal que, por su naturaleza de "tribunal intermedio", posee ms amplios mrgenes de admisibilidad. En sntesis, el Estado argentino, al incorporarse a la Convencin Americana de Derechos Humanos, ha asumido el compromiso de proveer de instancias y medios recursivos para que el acusado pueda obtener una revisin de la sentencia en su contra, pero esto no implica -como parece entender el recurrente- que toda sentencia habr de ser controlada por otro tribunal. Resulta compatible con estos principios que los -5-

respectivos ordenamientos jurdicos de los Estados firmantes, impongan ciertas limitaciones objetivas para que no se vea frustrada en la prctica la buena administracin de justicia. De aceptarse el planteo del recurrente, se debera concluir que cualquier limitacin (v. gr. el trmino perentorio para presentar el recurso o la eventualidad de que se deba afrontar las costas del proceso), resultara violatoria de esta garanta.

-VIDescartada as la alegada restriccin a la "doble instancia", corresponde entonces analizar si la sentencia en crisis adolece de los defectos que le asigna el recurrente sobre la base de la doctrina de arbitrariedad de sentencias. Tiene dicho el Tribunal que las resoluciones que declaran la improcedencia de los recursos deducidos ante los tribunales de la causa son, en principio, ajenas a la instancia extraordinaria (Fallos 302:1134; 307:474; 311:357 y 519; 313:77, entre otros). Y si bien se ha hecho excepcin a esta regla cuando la denegatoria trasuntaba un excesivo rigor formal o serias deficiencias en su fundamentacin, considero que en el caso no se verifican estos supuestos. En efecto, en el presente, la Cmara Nacional de Casacin Penal dio, a mi juicio, argumentos suficientes de las razones por las que consideraba inadmisible el recurso contra la sentencia condenatoria. Por un lado, la afirmacin de la defensa de que sus agravios habran quedado incontestados al limitarse la alzada a reiterar los argumentos que esgrimiera en el fallo impugnado, resulta inexacta. Advirtase en este sentido que, luego de una prolija resea de los argumentos del fallo anterior y de los del recurso, en los considerandos 31 y 41 de la sentencia

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de rechazo se contest expresamente cada uno de los planteos. Y por otro lado, tampoco considero un motivo vlido que justifique el acceso a esta instancia que la alzada haya descartado la arbitrariedad invocada teniendo en cuenta que, como V.E. tiene dicho, es una facultad privativa de los jueces de la causa determinar si el recurso ante ellos planteado cumple con los requisitos relativos a su procedencia (doctrina de Fallos 319:1213; 323:1247, entre otros). En sntesis, los agravios expuestos slo traducen la disconformidad del recurrente con la solucin adoptada y remiten al anlisis de cuestiones fcticas y de derecho procesal, materias propias de los jueces de la causa y ajenas -como regla y por su naturaleza- al remedio del artculo 14 de la ley 48, mxime cuando la decisin, ms all de su acierto o error, cuenta con fundamentos suficientes (Fallos 323:2870 y 2879; 324:2460; 325:1145, entre muchos otros).

-VIIPor lo expuesto, es mi opinin que corresponde rechazar la queja en todo cuanto fuera materia de agravio.

Buenos Aires, 27 de mayo de 2003 Es Copia Nicols E. Becerra

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Buenos Aires, 8 de marzo de 2005. Vistos los autos: "Recurso de hecho deducido por la defensa de Enrique Lautaro Arancibia Clavel en la causa Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio y asociacin ilcita Ccausa n 259C", para decidir sobre su procedencia. Considerando: Que el recurso extraordinario, cuya denegacin motiva esta queja, es inadmisible (art. 280 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). Por ello, y lo concordantemente dictaminado por el seor Procurador General, se desestima la queja. Declrase perdido el depsito de fs. 201. Hgase saber y archvese, previa devolucin de los autos principales. ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI (en disidencia) - AUGUSTO CESAR BELLUSCIO (en disidencia)CARLOS S. FAYT (en disidencia)- ANTONIO BOGGIANO - JUAN CARLOS MAQUEDA - E. RAUL ZAFFARONI - ELENA I. HIGHTON de NOLASCO RICARDO LUIS LORENZETTI. ES COPIA

DISI-//-

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-//-DENCIA DEL SEOR PRESIDENTE DOCTOR DON ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI Considerando: 1) Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal n 6 conden a Enrique Lautaro Arancibia Clavel a la pena de reclusin perpetua, como autor del delito previsto en el art. 210 bis, incs. a, b, d, f y h, del Cdigo Penal (asociacin ilcita agravada, versin ley 23.077) en concurso real con participacin necesaria en el homicidio agravado por el uso de explosivos y con el concurso premeditado de dos o ms personas de Carlos Jos Santiago Prats y Sofa Esther Cuthbert

Chiarleoni (art. 80, incs. 2 y 4 del Cdigo Penal, numeracin conforme la ley 20.642). 2) Que dicha decisin fue motivo de recurso de casacin por parte de la defensa, el cual fue concedido por el tribunal oral slo con relacin a la errnea aplicacin de la ley sustantiva (art. 456, inc. 1, Cdigo Procesal Penal de la Nacin). El rechazo parcial de dicho recurso, en cuanto se fundaba en vicios in procedendo (art. 456, inc. 2, Cdigo Procesal Penal de la Nacin: falta de determinacin del hecho imputado y arbitraria valoracin de la prueba) dio origen a la interposicin del recurso de queja ante el a quo, y su desestimacin motiv el recurso extraordinario, rechazado a fs. 190/193, y la consiguiente queja ante esta Corte. 3) Que en el recurso extraordinario y la queja respectiva la defensa invoca la violacin del derecho a la doble instancia garantizado por el art. 8, inc. 2, ap. h, Convencin Americana sobre Derechos Humanos, producida como consecuencia de la negativa de la cmara de casacin de revisar la arbitraria valoracin de la prueba en que habra incurrido el tribunal oral, cuya sentencia no se sostendra como -11-

acto jurisdiccional vlido. Asimismo, se agravia por la violacin al derecho de defensa, como consecuencia de la vaguedad con que fue formulada la descripcin de la imputacin a Arancibia Clavel en la resolucin apelada. 4) Que, en la medida en que el recurrente ha dirigido sus agravios a cuestionar el modo en que fueron ponderados por el sentenciante ciertas pruebas en detrimento de otras, el recurso extraordinario resulta improcedente. Ello por cuanto no slo no logra demostrar la arbitrariedad que invoca, sino porque, adems, su pretensin se orienta a lograr que la cmara de casacin realice una valoracin diferente de algunos elementos de prueba cuya fuerza convictiva slo puede ser evaluada por los jueces del debate. En este sentido, la violacin al derecho a la doble instancia que se reclama desconoce que tal derecho no supone un nuevo examen sobre los hechos sin limitacin alguna. De otro modo, se deberan sacrificar las garantas de publicidad y oralidad del debate, que tambin han sido consagradas por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 8, inc. 5). De all que el recurso de casacin, a pesar de estar, en principio, limitado a la revisin del derecho, satisfaga la exigencia del art. 8, inc. 2, ap. h, Convencin Americana sobre Derechos Humanos en tanto no se lo regule o aplique con excesivo rigor formal (conf. Fallos: 321:494, "Tabarez", especialmente voto de los jueces Fayt y Petracchi). 5) Que, en cambio, el agravio relativo a la imprecisin de la imputacin contenida en el fallo de condena suscita cuestin federal bastante (conf. Fallos: 324:2133). Dicho argumento fue rechazado por el a quo sobre la base de que "con las limitaciones propias del tiempo transcurrido y de las caractersticas de los hechos, la descripcin de la conducta

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endilgada no exhibe un dficit descalificador...", y adems, "el quehacer fctico recreado por el tribunal satisface las exigencias de enunciacin del hecho...posibilitando el

ejercicio del derecho de defensa...". 6) Que tales expresiones no constituyen fundamentacin alguna y aparecen como meras afirmaciones dogmticas, sin que se haya siquiera intentado reconstruir la imputacin formulada en la sentencia a la que se le atribuye "concrecin" suficiente. A ello se agrega el inaceptable argumento del "paso del tiempo" como disculpa frente a posibles falencias en la fijacin de lo que el a quo llama "el quehacer fctico". 7) Que es sabido que entre los fundamentos que justifican el instituto de la prescripcin de la accin penal se le ha atribuido una notable significacin a las dificultades que genera el transcurso del tiempo para la obtencin de las pruebas y para lograr una reconstruccin eficaz del hecho histrico objeto de la persecucin, lo cual, sin duda, reduce las posibilidades de ejercer una defensa efectiva, en tanto el tiempo habr borrado elementos de prueba esenciales (conf. i.a. Hans-Heinrich Jescheck, Tratado de Derecho Penal, 3a. ed., Barcelona, 1981, t. II, pg. 1239). Desde ese punto de vista, mal puede sostenerse que el paso del tiempo relaja las exigencias relativas a la necesidad de que el hecho por el que se condena est debidamente acreditado, y mucho menos, afirmar Ccomo lo hace el a quoC, que justifica no cumplir el requisito de que el hecho que constituye el objeto de la imputacin est concretamente determinado, de tal modo que sea posible el ejercicio del derecho de defensa en juicio. 8) Que ello es as tambin By especialmenteB, respecto de aquellos delitos que, como los del sub lite, pueden

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ser calificados como de lesa humanidad, y que son, por ello, imprescriptibles. La caracterstica de la imprescriptibilidad tiene como consecuencia la no afectacin de la pretensin penal por el transcurso del tiempo respecto de tales delitos, pero tal tolerancia frente al alejamiento temporal entre el momento de comisin del hecho y el momento de su juzgamiento no puede acarrear la consecuencia adicional de que las condenas por tales delitos no deban estar regidas por las mismas reglas de certeza que la que se exige respecto de los dems, ni tampoco, que se pueda condenar sin que se sepa concretamente qu es lo que se le reprocha al imputado. 9) Que segn qued establecido en la sentencia del tribunal oral Arancibia Clavel tom parte a partir de marzo de 1974 en una asociacin ilcita (la Direcin de Inteligencia Nacional Cla llamada DINA exteriorC, dependiente del gobierno de facto chileno), cuya actividad consista en la persecucin de opositores polticos en al rgimen de Pinochet Tales que se

encontraban

exiliados

nuestro

pas.

actividades

incluan, entre otros delitos, la comisin de homicidios, secuestros, sometimiento a interrogatorios bajo tormentos y falsificacin de documentos de identidad. Dentro de esa organizacin, Arancibia Clavel, por sus contactos con servicios de inteligencia y policiales argentinos, tena a su cargo la formacin de una red de colaboradores locales e informantes que aportaran datos sobre los perseguidos por el rgimen chileno. 10) Que dicha conducta se encuentra descripta en forma clara y circunstanciada, y en tanto significa tomar parte en forma permanente en una asociacin integrada por ms de tres personas destinada a cometer delitos, resulta subsumible en el art. 210 del Cdigo Penal (causa A.533.XXXVIII "Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio calificado y -14-

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asociacin ilcita y otros Ccausa n 259C", sentencia del 24 de agosto de 2004, voto del juez Petracchi).

11) Que no ocurre lo mismo con respecto a la intervencin de Arancibia Clavel en el homicidio del general Prats y su esposa. En efecto, con relacin a dicho hecho el tribunal oral se limit a inferir la participacin necesaria del

nombrado en el atentado slo a partir de la funcin que Arancibia Clavel cumpla dentro de la asociacin ilcita. As, en lo que aqu interesa, la sentencia afirma que Michael Townley, autor material de los homicidios, no pudo haber actuado solo, sino que necesariamente tiene que haber contado con

informacin previa acerca de las actividades de la vctima y de la proteccin con que contaba. A partir de all, se asevera: "surge claramente de los hechos probados en la causa que el nexo natural de la DINA para servir de apoyo al agente que vena desde el extranjero...a un pas donde los poderes formales seguan siendo constitucionales, debi ser y fue el nico miembro estable que la DINA haba designado en Buenos Aires: Arancibia Clavel" (...) "As fue que el da del hecho se viabiliz la actuacin del autor material del doble homicidio a travs del cmulo de actos que detallaran [los testigos]..., sobre la oscuridad reinante en la calle a la hora del atentado cuando en los edificios haba corriente elctrica, la presencia previa de un automvil Falcon y un sospechoso kiosco de flores con 'floristas' de traje y corbata (...) que

desaparecieron luego del atentado. Es decir que, segn el sentenciante, habra habido un debilitamiento de las condiciones de seguridad que de alguna manera Cque no se especificaC habra constituido el aporte de Arancibia al homicidio del matrimonio Prats. En este punto, se agrega: "Si los autores se las hubieran arreglado mejor o peor sin esta colaboracin es -15-

irrelevante. Lo cierto es que el auxilio existi y que ayud al hecho pues les facilit el cuadro de situacin, de modo que dicha colaboracin result til y necesaria para la actividad de quien o quienes deban colocar y activar el mecanismo explosivo", para concluir que, dado que en ese momento los servicios de inteligencia argentinos no tenan ningn inters en la persecucin de los opositores al rgimen chileno, el nico que pudo haber logrado que dieran ese apoyo fue

Arancibia Clavel. 12) Que haciendo a un lado la mayor o menor razonabilidad de la hiptesis formulada en la sentencia, lo cierto es que tal fundamentacin no satisface los requisitos de una condena penal. No slo porque ella no es ms que una mera sospecha Causencia de certezaC, sino porque, incluso como sospecha, es una sospecha "indeterminada", que no permite reconocer cul es la conducta concreta que habra realizado Arancibia para facilitar la explosin que le costara la vida a Prats y su esposa. En otras palabras: sostener que "siendo quien era, algo habr hecho" no puede bastar. 13) Que en este punto se debe recordar que la imputacin de la participacin en una asociacin ilcita es "autnoma" de la de los delitos que constituyen su objeto, en tanto, tal como se ha entendido desde antiguo, para la punibilidad de dicha conducta es suficiente con "asociarse": no se trata del "convenio para ejecutar uno o ms delitos, sino de la asociacin de individuos para cometer delitos en general, hecho que el Cdigo castiga por la sola circunstancia de ser

los sujetos miembros de la tal asociacin" (conf. Rodolfo

Moreno h., El Cdigo Penal y sus antecedentes, t. VI, pg. 7, sin destacar en el original. Idem, Eusebio Gmez, Tratado de Derecho Penal, Buenos Aires, 1939, t. V, pg. 231). En el mismo sentido, Ricardo Nez ha sealado que "tomar parte" en -16-

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el sentido del art. 210 del Cdigo Penal implica "estar en el concierto delictivo", con independencia de que se consumen o intenten los delitos que constituyen el objeto de la asociacin (Tratado de Derecho Penal, Crdoba, 1971, t. VI, pgs. 188 y sgtes.). Como correlato, no se trata de una asociacin en el sentido jurdico corriente del trmino: no todo miembro de la asociacin responde necesariamente de los delitos consumados por alguno de sus miembros (Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Buenos Aires, 1978, t. IV, pg. 608) ni se requiere que el autor cometa personalmente delitos pues ya el tomar parte en la agrupacin constituye un delito autnomo (Nez, op. cit., pg. 189). Por lo tanto, la identificacin de la actividad de un miembro de una asociacin ilcita no basta por s misma para atribuirle, automticamente, la participacin (sea necesaria o secundaria) en los delitos concretos cometidos por otros miembros de la agrupacin. 14) Que corresponde destacar que la imprecisin de la imputacin a Arancibia Clavel estuvo presente durante toda la causa (conf. declaracin indagatoria, auto de prisin preventiva y requerimientos de elevacin a juicio), sin que ella haya sido especficamente invocada como un impedimento para el ejercicio del derecho de defensa sino hasta despus del

dictado de la sentencia. As, segn se desprende del acta de debate, la imprecisin de los hechos slo fue invocada por la defensa como un problema de prueba, pero en ningn momento especific las concretas dificultades que ello le significaba para un adecuado ejercicio de su funcin (conf. fs. 6903/6904 vta.). A su vez, en el recurso de casacin, a excepcin de ciertas expresiones ms o menos vagas, no se indica cul es la afectacin concreta a dicho derecho, sea por violacin del principio de congruencia o por la imposibilidad de controlar -17-

el procedimiento de subsuncin (conf. Fallos: 324:2133, voto del juez Petracchi, especialmente considerando 6). Antes bien, tambin en esa ocasin la interposicin del agravio estuvo casi exclusivamente ligada a la supuesta insuficiencia de los elementos de prueba, lo cual, en principio, obsta a la

procedencia de aquellos recursos extraordinarios limitados, por regla general, a la impugnacin de vicios jurdicos (arts. 456, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, y 14 de la ley 48). 15) Que no obstante ello, y a pesar de lo deficitario del planteo y de la dudosa oportunidad de su introduccin, la entidad del agravio referido impone su tratamiento en esta instancia, en la medida en que la ausencia de determinacin del hecho en la sentencia de condena invalida el

pronunciamiento como tal: se condena a alguien sin saber qu fue lo que hizo (conf. Fallos: 324:2133, voto del juez Petracchi). 16) Que, en efecto, la ausencia de una descripcin del hecho atribuido suficientemente especfica lesiona el derecho de defensa consagrado por el art. 18, Constitucin Nacional, y ms especficamente, por el art. 8, inc. 2, ap. b, Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que expresamente exige la comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada. El debido proceso presupone que se le haga conocer al imputado oportunamente y en forma detallada los hechos que constituyen la base y naturaleza de la acusacin, lo cual supone que pueda contar con informacin suficiente para comprender los cargos y para preparar una defensa adecuada (conf. en este sentido, la sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el caso "Mattoccia v. Italia", 25/7/2000, considerando 59 y sgtes., en el que se plante la indefinicin de una imputacin por la violacin de una discapacitada mental, por no haberse establecido suficientemente el -18-

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tiempo y lugar del hecho, sucedido "en Roma, en noviembre de 1985").

17) Que frente a la queja del recurrente en cuanto a la ausencia de concrecin del hecho atribuido al imputado no es posible sostener sin ms ni ms Ccomo lo hizo el tribunal oral al rechazar el recurso de casacinC que se trata slo del "intento de producir una nueva valoracin de la prueba". Si bien es cierto que, en la mayora de los casos, la

indeterminacin de la imputacin se debe, en realidad, a la ausencia de pruebas, el agravio derivado de la indeterminacin tiene autonoma propia. As, es perfectamente posible que un hecho est correctamente probado, pero de todos modos el hecho como tal haya sido descripto en forma insuficiente. A la inversa, tambin es factible que no exista ninguna prueba en absoluto, pero que, aun as, la imputacin est formulada en forma precisa y circunstanciada. Y lo cierto es que, sea que la defensa se oriente a impugnar la "falta de prueba" o a cuestionar las valoraciones estrictamente jurdicas, ella slo ser posible si el imputado sabe, concretamente, de qu debe defenderse, en tanto es la descripcin circunstanciada la que permite negar todos o algunos de los elementos de la

imputacin, o bien incorporar otros, a fin de evitar o aminorar las posibles consecuencias jurdico-penales. En este sentido, la afirmacin de que Arancibia realiz tareas logsticas de averiguacin de las costumbres y horarios de las vctimas, facilitando de este modo la labor operativa del autor del hecho a travs de sus contactos en este pas (conf. requerimiento fiscal de elevacin a juicio) tampoco satisface la exigencia de determinacin, en la medida en que en tal

descripcin podran quedar abarcadas innumerables conductas posibles. En consecuencia, semejante descripcin carece de la -19-

necesaria "condicin de especificidad" de la imputacin, segn la cual "el texto de la acusacin tiene que aportar aquellas propiedades de un hecho y tantas de ellas como para que efectivamente l sea cumplido por un hecho individual y slo uno, en el sentido de ese concepto de hecho" (conf. Ingeborg Puppe, Die Individualisierung der Tat in Anklageschrift und

Bugeldbescheid und ihre nachtrgliche Korrigierbarkeit, NStZ,

1982, pgs. 230 y sgtes.). En el caso, un claro ejemplo de las dificultades provocadas por la ausencia de determinacin del hecho lo constituye la discusin planteada con relacin a si el da del atentado Arancibia estaba o no en Buenos Aires, cuestin que la sentencia termina descartando, finalmente, por irrelevante. Esto demuestra por s mismo la indefinicin de la naturaleza y circunstancias de la intervencin que se atribuye a Arancibia Clavel en los homicidios en cuestin. Es que aun una

estrategia de defensa tan bsica como la de afirmar que "el imputado no estaba en el lugar del hecho" slo puede funcionar si existe una hiptesis fctica que permita establecer qu fue lo que hizo y dnde y cundo lo hizo. 18) Que la extrema gravedad de los hechos que constituyen el objeto de la presente causa, as como las dificultades probatorias que se pueden presentar frente a ciertos delitos, sea que ellas deriven de las caractersticas del tipo penal, o bien, de circunstancias de hecho, como por ejemplo, el alejamiento en el tiempo del hecho investigado, no pueden ser ponderadas para omitir una descripcin de la imputacin que permita un efectivo ejercicio del derecho de defensa (conf. en el mismo sentido caso "Mattoccia", supra cit., especialmente considerando 71). 19) Que, por las razones expuestas, la condena dictada respecto de Enrique Lautaro Arancibia Clavel por su par-20-

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ticipacin necesaria en el homicidio de Carlos Jos Santiago Prats y Sofa Esther Cuthbert Chiarleoni no ha dado cumplimiento a los requisitos constitucionales mencionados en los considerandos anteriores, lo cual determina su invalidez parcial. Por ello, habiendo dictaminado el seor Procurador General, se hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario con el alcance indicado y se deja sin efecto la sentencia apelada. Reintgrese el depsito. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que por quien corresponda, se dicte nuevo pronunciamiento con arreglo al presente. Hgase saber y remtase. ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI. ES COPIA DISI-//-

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-//-DENCIA DEL SEOR VICEPRESIDENTE DOCTOR DON AUGUSTO CESAR BELLUSCIO Considerando: 1) Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal n 6 conden a Enrique Lautaro Arancibia Clavel a la pena de reclusin perpetua, como autor del delito previsto en el art. 210 bis, incs. a, b, d, f y h, del Cdigo Penal (asociacin ilcita agravada, versin ley 23.077) en concurso real con participacin necesaria en el homicidio agravado por el uso de explosivos y con el concurso premeditado de dos o ms personas de Carlos Jos Santiago Prats y Sofa Esther Cuthbert

Chiarleoni (art. 80, incs. 2 y 4 del Cdigo Penal, numeracin conforme la ley 20.642). 2) Que dicha decisin fue motivo de recurso de casacin por parte de la defensa, el cual fue concedido por el tribunal oral slo con relacin a la errnea aplicacin de la ley sustantiva (art. 456, inc. 1, Cdigo Procesal Penal de la Nacin). El rechazo parcial de dicho recurso, en cuanto se fundaba en vicios in procedendo (art. 456, inc. 2, Cdigo Procesal Penal de la Nacin: falta de determinacin del hecho imputado y arbitraria valoracin de la prueba) dio origen a la interposicin del recurso de queja ante el a quo, y su desestimacin motiv el recurso extraordinario, rechazado a fs. 190/193, y la consiguiente queja ante esta Corte. 3) Que en el recurso extraordinario y la queja respectiva la defensa invoca la violacin del derecho a la doble instancia garantizado por el art. 8, inc. 2, ap. h, Convencin Americana sobre Derechos Humanos, producida como consecuencia de la negativa de la cmara de casacin de revisar la arbitraria valoracin de la prueba en que habra incurrido el tribunal oral, cuya sentencia no se sostendra como -23-

acto jurisdiccional vlido. Asimismo, se agravia por la violacin al derecho de defensa, como consecuencia de la vaguedad con que fue formulada la descripcin de la imputacin a Arancibia Clavel en la resolucin apelada. 4) Que el agravio relativo a la imprecisin de la imputacin contenida en el fallo de condena suscita cuestin federal bastante (conf. Fallos: 324:2133). Dicho argumento fue rechazado por el a quo sobre la base de que "con las limitaciones propias del tiempo transcurrido y de las caractersticas de los hechos, la descripcin de la conducta endilgada no exhibe un dficit descalificador...", y adems, "el quehacer fctico recreado por el tribunal satisface las exigencias de enunciacin del hecho...posibilitando el ejercicio del derecho de defensa...". 5) Que tales expresiones no constituyen fundamentacin alguna y aparecen como meras afirmaciones dogmticas, sin que se haya siquiera intentado reconstruir la imputacin formulada en la sentencia a la que se le atribuye "concrecin" suficiente. A ello se agrega el inaceptable argumento del "paso del tiempo" como disculpa frente a posibles falencias en la fijacin de lo que el a quo llama "el quehacer fctico". 6) Que es sabido que entre los fundamentos que justifican el instituto de la prescripcin de la accin penal se le ha atribuido una notable significacin a las dificultades que genera el transcurso del tiempo para la obtencin de las pruebas y para lograr una reconstruccin eficaz del hecho histrico objeto de la persecucin, lo cual, sin duda, reduce las posibilidades de ejercer una defensa efectiva, en tanto el tiempo habr borrado elementos de prueba esenciales (conf. i.a. Hans-Heinrich Jescheck, Tratado de Derecho Penal, 3a. ed., Barcelona, 1981, t. II, pg. 1239).

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Desde ese punto de vista, mal puede sostenerse que el paso del tiempo relaja las exigencias relativas a la necesidad de que el hecho por el que se condena est debidamente acreditado, y mucho menos, afirmar Ccomo lo hace el a quoC, que justifica no cumplir el requisito de que el hecho que constituye el objeto de la imputacin est concretamente determinado, de tal modo que sea posible el ejercicio del derecho de defensa en juicio. 7) Que ello es as tambin Cy especialmenteC respecto de aquellos delitos que, como los del sub lite, pueden ser calificados como de lesa humanidad y que son considerados imprescriptibles por la convencin internacional aprobada por la ley 24.584 y con jerarqua constitucional otorgada por la ley 25.778. La caracterstica de la imprescriptibilidad tiene como consecuencia la no afectacin de la pretensin penal por el transcurso del tiempo respecto de tales delitos, pero tal tolerancia frente al alejamiento temporal entre el momento de comisin del hecho y el momento de su juzgamiento no puede acarrear la consecuencia adicional de que las condenas por tales delitos no deban estar regidas por las mismas reglas de certeza que la que se exige respecto de los dems, ni tampoco, que se pueda condenar sin que se sepa concretamente qu es lo que se le reprocha al imputado. 8) Que segn qued establecido en la sentencia del tribunal oral Arancibia Clavel tom parte a partir de marzo de 1974 en una asociacin ilcita (la Direcin de Inteligencia Nacional Cla llamada DINA exteriorC, dependiente del gobierno de facto chileno), cuya actividad consista en la persecucin de opositores polticos en al rgimen de Pinochet Tales que se

encontraban

exiliados

nuestro

pas.

actividades

incluan, entre otros delitos, la comisin de homicidios, secuestros, sometimiento a interrogatorios bajo tormentos y -25-

falsificacin de documentos de identidad. Dentro de esa organizacin, Arancibia Clavel, por sus contactos con servicios de inteligencia y policiales argentinos, tena a su cargo la formacin de una red de colaboradores locales e informantes que aportaran datos sobre los perseguidos por el rgimen chileno. 9) Que dicha conducta se encuentra descripta en forma clara y circunstanciada, y en tanto significa tomar parte en forma permanente en una asociacin integrada por ms de tres personas destinada a cometer delitos, resulta subsumible en el art. 210 del Cdigo Penal. 10) Que no ocurre lo mismo con respecto a la intervencin de Arancibia Clavel en el homicidio del general Prats y su esposa. En efecto, con relacin a dicho hecho el tribunal oral se limit a inferir la participacin necesaria del

nombrado en el atentado slo a partir de la funcin que Arancibia Clavel cumpla dentro de la asociacin ilcita. As, en lo que aqu interesa, la sentencia afirma que Michael Townley, autor material de los homicidios, no pudo haber actuado solo, sino que necesariamente tiene que haber contado con

informacin previa acerca de las actividades de la vctima y de la proteccin con que contaba. A partir de all, se asevera: "surge claramente de los hechos probados en la causa que el nexo natural de la DINA para servir de apoyo al agente que vena desde el extranjero...a un pas donde los poderes formales seguan siendo constitucionales, debi ser y fue el nico miembro estable que la DINA haba designado en Buenos Aires: Arancibia Clavel" (...) "As fue que el da del hecho se viabiliz la actuacin del autor material del doble homicidio a travs del cmulo de actos que detallaran [los testigos]..., sobre la oscuridad reinante en la calle a la hora del atentado cuando en los edificios haba corriente elctrica, la -26-

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presencia previa de un automvil Falcon y un sospechoso kiosco de flores con 'floristas' de traje y corbata (...) que

desaparecieron luego del atentado. Es decir que, segn el sentenciante, habra habido un debilitamiento de las condiciones de seguridad que de alguna manera Cque no se especificaC habra constituido el aporte de Arancibia al homicidio del matrimonio Prats. En este punto, se agrega: "Si los autores se las hubieran arreglado mejor o peor sin esta colaboracin es irrelevante. Lo cierto es que el auxilio existi y que ayud al hecho pues les facilit el cuadro de situacin, de modo que dicha colaboracin result til y necesaria para la actividad de quien o quienes deban colocar y activar el mecanismo explosivo", para concluir que, dado que en ese momento los servicios de inteligencia argentinos no tenan ningn inters en la persecucin de los opositores al rgimen chileno, el nico que pudo haber logrado que dieran ese apoyo fue

Arancibia Clavel. 11) Que haciendo a un lado la mayor o menor razonabilidad de la hiptesis formulada en la sentencia, lo cierto es que tal fundamentacin no satisface los requisitos de una condena penal. No slo porque ella no es ms que una mera sospecha Causencia de certezaC, sino porque, incluso como sospecha, es una sospecha "indeterminada", que no permite reconocer cul es la conducta concreta que habra realizado Arancibia para facilitar la explosin que le costara la vida a Prats y su esposa. En otras palabras: sostener que "siendo quien era, algo habr hecho" no puede bastar. 12) Que en este punto se debe recordar que la imputacin de la participacin en una asociacin ilcita es "autnoma" de la de los delitos que constituyen su objeto, en tanto, tal como se ha entendido desde antiguo, para la punibilidad de dicha conducta es suficiente con "asociarse": no se -27-

trata del "convenio para ejecutar uno o ms delitos, sino de la asociacin de individuos para cometer delitos en general, hecho que el Cdigo castiga por la sola circunstancia de ser

los sujetos miembros de la tal asociacin" (conf. Rodolfo

Moreno h., El Cdigo Penal y sus antecedentes, t. VI, pg. 7, sin destacar en el original. Idem, Eusebio Gmez, Tratado de Derecho Penal, Buenos Aires, 1939, t. V, pg. 231). En el mismo sentido, Ricardo Nez ha sealado que "tomar parte" en el sentido del art. 210 del Cdigo Penal implica "estar en el concierto delictivo", con independencia de que se consumen o intenten los delitos que constituyen el objeto de la asociacin (Tratado de Derecho Penal, Crdoba, 1971, t. VI, pgs. 188 y sgtes.). Como correlato, no se trata de una asociacin en el sentido jurdico corriente del trmino: no todo miembro de la asociacin responde necesariamente de los delitos consumados por alguno de sus miembros (Sebastin Soler, Derecho Penal Argentino, Buenos Aires, 1978, t. IV, pg. 608) ni se requiere que el autor cometa personalmente delitos pues ya el tomar parte en la agrupacin constituye un delito autnomo (Nez, op. cit., pg. 189). Por lo tanto, la identificacin de la actividad de un miembro de una asociacin ilcita no basta por s misma para atribuirle, automticamente, la participacin (sea necesaria o secundaria) en los delitos concretos cometidos por otros miembros de la agrupacin. 13) Que corresponde destacar que la imprecisin de la imputacin a Arancibia Clavel estuvo presente durante toda la causa (conf. declaracin indagatoria, auto de prisin preventiva y requerimientos de elevacin a juicio), sin que ella haya sido especficamente invocada como un impedimento para el ejercicio del derecho de defensa sino hasta despus del

dictado de la sentencia. As, segn se desprende del acta de -28-

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debate, la imprecisin de los hechos slo fue invocada por la defensa como un problema de prueba, pero en ningn momento especific las concretas dificultades que ello le significaba para un adecuado ejercicio de su funcin (conf. fs. 6903/6904 vta.). A su vez, en el recurso de casacin, a excepcin de ciertas expresiones ms o menos vagas, no se indica cul es la afectacin concreta a dicho derecho, sea por violacin del principio de congruencia o por la imposibilidad de controlar el procedimiento de subsuncin. Antes bien, tambin en esa ocasin la interposicin del agravio estuvo casi exclusivamente ligada a la supuesta insuficiencia de los elementos de prueba, lo cual, en principio, obsta a la procedencia de aquellos recursos extraordinarios limitados, por regla general, a la impugnacin de vicios jurdicos (arts. 456, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, y 14 de la ley 48). 14) Que no obstante ello, y a pesar de lo deficitario del planteo y de la dudosa oportunidad de su introduccin, la entidad del agravio referido impone su tratamiento en esta instancia, en la medida en que la ausencia de determinacin del hecho en la sentencia de condena invalida el

pronunciamiento como tal: se condena a alguien sin saber qu fue lo que hizo. 15) Que, en efecto, la ausencia de una descripcin del hecho atribuido suficientemente especfica lesiona el derecho de defensa consagrado por el art. 18, Constitucin Nacional, y ms especficamente, por el art. 8, inc. 2, ap. b, Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que expresamente exige la comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada. El debido proceso presupone que se le haga conocer al imputado oportunamente y en forma detallada los hechos que constituyen la base y naturaleza de la acusacin, lo cual supone que pueda contar con informacin sufi-29-

ciente para comprender los cargos y para preparar una defensa adecuada (conf. en este sentido, la sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el caso "Mattoccia v. Italia", 25/7/2000, considerando 59 y sgtes., en el que se plante la indefinicin de una imputacin por la violacin de una discapacitada mental, por no haberse establecido suficientemente el tiempo y lugar del hecho, sucedido "en Roma, en noviembre de 1985"). 16) Que frente a la queja del recurrente en cuanto a la ausencia de concrecin del hecho atribuido al imputado no es posible sostener sin ms ni ms Ccomo lo hizo el tribunal oral al rechazar el recurso de casacinC que se trata slo del "intento de producir una nueva valoracin de la prueba". Si bien es cierto que, en la mayora de los casos, la

indeterminacin de la imputacin se debe, en realidad, a la ausencia de pruebas, el agravio derivado de la indeterminacin tiene autonoma propia. As, es perfectamente posible que un hecho est correctamente probado, pero de todos modos el hecho como tal haya sido descripto en forma insuficiente. A la inversa, tambin es factible que no exista ninguna prueba en absoluto, pero que, aun as, la imputacin est formulada en forma precisa y circunstanciada. Y lo cierto es que, sea que la defensa se oriente a impugnar la "falta de prueba" o a cuestionar las valoraciones estrictamente jurdicas, ella slo ser posible si el imputado sabe, concretamente, de qu debe defenderse, en tanto es la descripcin circunstanciada la que permite negar todos o algunos de los elementos de la

imputacin, o bien incorporar otros, a fin de evitar o aminorar las posibles consecuencias jurdico-penales. En este sentido, la afirmacin de que Arancibia realiz tareas logsticas de averiguacin de las costumbres y horarios de las vctimas, facilitando de este modo la labor operativa del autor del -30-

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hecho a travs de sus contactos en este pas (conf. requerimiento fiscal de elevacin a juicio) tampoco satisface la exigencia de determinacin, en la medida en que en tal

descripcin podran quedar abarcadas innumerables conductas posibles. En consecuencia, semejante descripcin carece de la necesaria "condicin de especificidad" de la imputacin, segn la cual "el texto de la acusacin tiene que aportar aquellas propiedades de un hecho y tantas de ellas como para que efectivamente l sea cumplido por un hecho individual y slo uno, en el sentido de ese concepto de hecho" (conf. Ingeborg Puppe, Die Individualisierung der Tat in Anklageschrift und

Bugeldbescheid und ihre nachtrgliche Korrigierbarkeit, NStZ,

1982, pgs. 230 y sgtes.). En el caso, un claro ejemplo de las dificultades provocadas por la ausencia de determinacin del hecho lo constituye la discusin planteada con relacin a si el da del atentado Arancibia estaba o no en Buenos Aires, cuestin que la sentencia termina descartando, finalmente, por irrelevante. Esto demuestra por s mismo la indefinicin de la naturaleza y circunstancias de la intervencin que se atribuye a Arancibia Clavel en los homicidios en cuestin. Es que aun una

estrategia de defensa tan bsica como la de afirmar que "el imputado no estaba en el lugar del hecho" slo puede funcionar si existe una hiptesis fctica que permita establecer qu fue lo que hizo y dnde y cundo lo hizo. 17) Que la extrema gravedad de los hechos que constituyen el objeto de la presente causa, as como las dificultades probatorias que se pueden presentar frente a ciertos delitos, sea que ellas deriven de las caractersticas del tipo penal, o bien, de circunstancias de hecho, como por ejemplo, el alejamiento en el tiempo del hecho investigado, no pueden ser ponderadas para omitir una descripcin de la imputacin -31-

que permita un efectivo ejercicio del derecho de defensa (conf. en el mismo sentido caso "Mattoccia", supra cit., especialmente considerando 71). 18) Que por las razones expuestas, que hacen innecesario el examen de los dems agravios, la condena dictada respecto de Enrique Lautaro Arancibia Clavel por su participacin necesaria en el homicidio de Carlos Jos Santiago Prats y Sofa Esther Cuthbert Chiarleoni no ha dado cumplimiento a los requisitos constitucionales mencionados en los

considerandos anteriores, lo cual determina su invalidez parcial. Por ello, habiendo dictaminado el seor Procurador General, se hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario con el alcance indicado y se deja sin efecto la sentencia apelada. Reintgrese el depsito. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que por quien corresponda, se dicte nuevo pronunciamiento con arreglo al presente. Hgase saber y remtase. AUGUSTO CESAR BELLUSCIO. ES COPIA DISI-//-

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-//-DENCIA DEL SEOR MINISTRO DOCTOR DON CARLOS S. FAYT Considerando: 1) Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal n 6 conden a Enrique Lautaro Arancibia Clavel a la pena de reclusin perpetua, como autor del delito previsto en el art. 210 bis, incs. a, b, d, f y h, del Cdigo Penal (asociacin ilcita agravada, versin ley 23.077) y como partcipe necesario del delito de homicidio agravado por el uso de explosivos y con el concurso premeditado de dos o ms personas (art. 80, incs. 2 y 4, numeracin conforme la ley 20.642). 2) Que contra dicha decisin la defensa interpuso el recurso de casacin, que fue concedido por el tribunal oral slo con relacin a la errnea aplicacin de la ley sustantiva (art. 456, inc. 1 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). Por su parte, el rechazo parcial de dicho recurso, en cuanto se fundaba en vicios

in

procedendo

(inc.

de

la

norma

mencionada): falta de determinacin del hecho imputado y arbitraria valoracin de la prueba dio origen a la interposicin del recurso de queja ante el a quo; su desestimacin motiv el recurso extraordinario que rechazado, dio origen a la consiguiente queja ante esta Corte. 3) Que la recurrente invoca la violacin del derecho a la doble instancia previsto en el art. 8, inc. 2, ap. h de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, fundada en la negativa de la Cmara de Casacin a revisar la arbitraria valoracin de la prueba en la que habra incurrido el tribunal oral. A su vez, se agravia por la vulneracin del derecho de defensa en juicio, como consecuencia de la vaguedad con la que haba sido formulada la descripcin de la imputacin en la resolucin apelada. 4) Que, en la medida en que el apelante ha dirigido -33-

parte de sus agravios a cuestionar el modo en que fueron ponderadas por el sentenciante ciertas pruebas en detrimento de otras, el recurso extraordinario resulta improcedente. Ello por cuanto no slo no logra demostrar la arbitrariedad que invoca, sino porque, adems, su pretensin se orienta a lograr que la Cmara de Casacin realice una valoracin diferente de algunos elementos de prueba cuya fuerza convictiva slo puede ser evaluada por los jueces del debate. En este sentido, la violacin al derecho a la doble instancia que se reclama desconoce que ste no supone un nuevo examen sobre los hechos sin limitacin alguna. De otro modo se sacrificaran las garantas de publicidad y oralidad del debate, que tambin han sido consagradas por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 8, inc. 5). De all que el recurso de casacin, a pesar de estar, en principio, limitado a la revisin del derecho, satisfaga la exigencia del art. 8 inc. 2, ap. h de la mencionada Convencin Cderecho al recursoC en tanto no se lo regule o aplique con excesivo rigor formal (conf. Fallos: 321:494 in re "Tabarez", especialmente voto de los jueces Fayt y Petracchi). 5) Que, en cambio, el agravio relativo a la imprecisin de la imputacin contenida en el fallo de condena suscita cuestin federal bastante. Dicho argumento haba sido rechazado por el a quo sobre la base de que "con las limitaciones propias del tiempo transcurrido y de las caractersticas de los hechos, la descripcin de la conducta endilgada no exhibe un dficit descalificador...", y adems, "el quehacer fctico recreado por el tribunal satisface las exigencias de enunciacin del hecho...posibilitando el ejercicio de defensa...". 6) Que tales expresiones no constituyen fundamen-

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tacin vlida y aparecen como meras afirmaciones dogmticas, sin que se haya siquiera intentado reconstruir la imputacin formulada en la sentencia a la que se le atribuye "concrecin" suficiente. A ello se agrega el inaceptable argumento del "paso del tiempo" como disculpa frente a posibles falencias en la fijacin de lo que el a quo llama "el quehacer fctico". 7) Que es sabido que entre los diversos fundamentos que se han ensayado para justificar el instituto de la

prescripcin de la accin penal, se encuentra el relativo a las dificultades que genera el transcurso del tiempo para la obtencin de las pruebas y para lograr una reconstruccin eficaz del hecho histrico objeto de la persecucin, lo cual, sin duda, reduce las posibilidades de ejercer una defensa adecuada, en tanto el tiempo ha borrado elementos de prueba esenciales (conf. Binding Karl, Handbuch des Strafrechts, Ed. Duncker & Humblot, Leipzig, 1885, t. I, pg. 821 y sgtes.; tambin Carrara Francesco, Programa de Derecho Criminal, Parte General, vol II., ed. Temis/Depalma, 1977, trad. de Ortega Torres y Jorge Guerrero, nro. 718, pg. 182). En el mismo sentido se ha sealado que el instituto de la prescripcin cumple un relevante papel en la preservacin de la defensa en juicio, al impedir que los individuos tengan que defenderse respecto de acusaciones en las cuales los hechos bsicos han quedado oscurecidos por el paso del tiempo Carg. de la mayora en Fallos: 316:365C (por otra parte, es claro, que esta justificacin torna dificultosa la concepcin del principio de imprescriptibilidad). Desde este punto de vista, mal puede sostenerse que el paso del tiempo relaja las exigencias relativas a la necesidad de que el hecho por el que se condena est debidamente acreditado, y mucho menos, afirmar Ccomo lo hace el a quoC, que justifica no cumplir el requisito de que el hecho que -35-

constituye el objeto de la imputacin est concretamente determinado, de tal modo que sea posible el ejercicio del derecho de defensa en juicio. 8) Que segn qued establecido en la sentencia del tribunal oral, el imputado tom parte desde el mes de marzo de 1974 en una asociacin ilcita (la Direccin de Inteligencia Nacional Cla llamada DINA exteriorC, dependiente del gobierno de facto chileno), cuya actividad consista en la persecucin de opositores polticos en al rgimen de Pinochet Tales que se

encontraban

exiliados

nuestro

pas.

actividades

incluan, entre otros delitos, la comisin de homicidios, secuestros, sometimiento a interrogatorios bajo tormentos y falsificacin de documentos de identidad. Dentro de esa organizacin, Arancibia Clavel, por sus contactos con servicios de inteligencia y policiales argentinos, tena a su cargo la formacin de una red de colaboradores locales e informantes que aportaban datos sobre los perseguidos por el rgimen chileno. 9) Que dicha conducta se encuentra descripta en forma clara y circunstanciada, y en tanto significa tomar parte en forma permanente en una asociacin integrada por ms de tres personas destinada a cometer delitos, resulta subsumible en el art. 210 del Cdigo Penal. No ocurre lo mismo con respecto a la intervencin de Arancibia Clavel en el homicidio del general Prats y de su esposa Sofa Esther Cuthbert

Chiarleoni. 10) Que, en efecto, con relacin al doble homicidio, el tribunal oral se limit a inferir la participacin

necesaria del imputado en el atentado slo a partir de la funcin que aqul cumpla dentro de la asociacin ilcita. As, en lo que aqu interesa, en la sentencia se afirma que Michael Townley, autor material de los homicidios, no pudo -36-

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haber actuado solo, sino que necesariamente tuvo que haber contado con informacin previa acerca de las actividades de la vctima y de la proteccin con que contaba. A partir de all, se asevera: "surge claramente de los hechos probados en la causa que el nexo natural de la DINA para servir de apoyo al agente que vena desde el extranjero...a un pas donde los poderes formales seguan siendo constitucionales, debi ser y fue el nico miembro estable que la DINA haba designado en Buenos Aires: Arancibia Clavel" (...) "As fue que el da del hecho se viabiliz la actuacin del autor material del doble homicidio a travs del cmulo de actos que detallaran [los testigos] sobre la oscuridad reinante en la calle a la hora del atentado cuando en los edificios haba corriente elctrica, la presencia previa de un automvil Falcon y un sospechoso kiosco de flores con 'floristas' de traje y corbata (...) que desaparecieron luego del atentado". De tal modo, segn el sentenciante se habra configurado un debilitamiento de las condiciones de seguridad, que de alguna manera Cno se especifica culC habra constituido el aporte de Arancibia Clavel al homicidio del matrimonio Prats. En este punto, se agrega: "(s)i los autores se las hubieran arreglado mejor o peor sin esta colaboracin es irrelevante. Lo cierto es que el auxilio existi y que ayud al hecho pues facilit el cuadro de situacin, de modo que dicha colaboracin result til y necesaria para la actividad de quien o quienes deban colocar y activar el mecanismo explosivo", para concluir que, dado que en ese momento los servicios de inteligencia argentinos no tenan ningn inters en la persecucin de los opositores al rgimen chileno, la nica persona que pudo haber logrado ese apoyo fue Arancibia Clavel. 11) Que haciendo a un lado la mayor o menor razonabilidad de la hiptesis formuladas en la sentencia, lo cierto -37-

es que tal fundamentacin no satisface los requisitos de una condena penal. No slo porque ella no es ms que una mera sospecha Causencia de certezaC, sino porque, incluso como sospecha es "indeterminada", en tanto no permite reconocer cul es la conducta concreta que habra realizado Arancibia Clavel para facilitar la explosin que le costara la vida al general Prats y su esposa (sobre la imposibilidad de individualizar el hecho objeto de condena ver lo dicho por el seor Procurador General en el dictamen publicado en Fallos: 293: 37). En otras palabras: sostener que siendo quien era el

imputado algo habr hecho no puede constituir una fundamentacin vlida. 12) Que, en este punto, corresponde recordar que la imputacin de la participacin en una asociacin ilcita es "autnoma" de la de los delitos que constituyen su objeto, en tanto, tal como se ha sostenido desde antiguo, para la punibilidad de dicha conducta es suficiente con "asociarse": no se trata del "convenio para ejecutar uno o ms delitos, sino de la asociacin de individuos para cometer delitos en general, hecho que el Cdigo castiga por la sola circunstancia de ser los sujetos miembros de tal asociacin" (conf. Rodolfo Moreno h., El Cdigo Penal y sus antecedentes, ed. Tomassi, Buenos Aires, 1922/23, t. IV, pg. 7). Asimismo, Ricardo Nez ha sealado que "tomar parte" en el sentido del art. 210 del Cdigo Penal implica "estar en el concierto delictivo", con independencia de que se consumen o intenten los delitos que constituyen el objeto de la asociacin (Tratado de Derecho

Penal, Crdoba 1971, t. VI, pg. 188 y sgtes.). En efecto, "no

se trata de castigar la participacin en un delito, sino la participacin en una asociacin o banda destinada a cometerlos con independencia de la ejecucin o inejecucin de los hechos -38-

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Corte Suprema de Justicia de la Nacin

planeados

propuestos"

(Sebastin

Soler,

Derecho

Penal

Argentino, Buenos Aires, 1987, t. IV, pg. 711). Por ello,

como correlato, "no todo miembro de la asociacin responde necesariamente de los delitos efectivamente consumados por algunos de sus miembros" (Soler, op. cit., pg. 717) ni se requiere que el autor cometa personalmente delitos pues ya el tomar parte en la agrupacin constituye Ccomo se dijoC un delito autnomo (Nez, op. cit., pg. 189). Por lo tanto, la identificacin de la actividad de un miembro de una asociacin ilcita no basta por s misma para atribuirle, automticamente, la participacin (sea necesaria o secundaria) en los delitos concretos cometidos por otros miembros de la agrupacin. 13) Que corresponde destacar que la imprecisin de la imputacin a Arancibia Clavel estuvo presente durante todo el transcurso del proceso (conf. declaracin indagatoria, auto de prisin preventiva y requerimiento de elevacin a juicio), sin que aqulla haya sido invocada como un impedimento para el ejercicio dictado del de la derecho de defensa Los sino hasta despus del casi

sentencia.

agravios

estuvieron

exclusivamente ligados a la supuesta insuficiencia de los elementos de prueba, lo cual, en principio, obsta a la

procedencia de aquellos recursos extraordinarios limitados, por regla general, a la impugnacin de vicios jurdicos (arts. 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, y 14 de la ley 48). 14) Que no obstante ello, la entidad del agravio referido impone su tratamiento en esta instancia, en la medida en que la ausencia de determinacin del hecho en la sentencia de condena invalida el pronunciamiento como tal. 15) Que, en efecto, la ausencia de una descripcin suficientemente especfica del hecho atribuido lesiona el -39-

derecho de defensa consagrado en el art. 18 de la Constitucin Nacional y previsto en el art. 8, inc. 2, ap. b de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos que expresamente exige la comunicacin previa y detallada al inculpado de la

acusacin formulada.
El debido proceso presupone que se le haga conocer al imputado puntualmente y en forma detallada los hechos que constituyen la base y naturaleza de la acusacin, lo cual supone que pueda contar con informacin suficiente para comprender los cargos y para preparar una defensa adecuada (conf. en este sentido, la sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el caso "Mattoccia v. Italia" del 25 de julio de 2000, aplicacin n 23969/94; considerandos 59 y 60). Idntica afectacin produce la sentencia que condena Cen forma consecuente con una acusacin ya viciada o bien por s mismaC sobre la base de un hecho indeterminado. Son, obviamente, los mismos principios los que invalidan ambas clases de actos. 16) Que frente a la queja del recurrente en cuanto a la ausencia de concrecin del hecho atribuido al imputado, no es posible sostener sin ms ni ms Ccomo lo hizo el tribunal oral al rechazar el recurso de casacinC que se trata slo del "intento de producir una nueva valoracin de la prueba", toda vez que el agravio derivado de la indeterminacin tiene

autonoma propia. Una adecuada defensa slo ser posible si el imputado sabe, concretamente, de qu debe defenderse, en tanto es la descripcin circunstanciada la que le permite negar todo o algunos de los elementos de la imputacin, o bien incorporar otros, a fin de evitar o aminorar las posibles consecuencias jurdico-penales. En este sentido, la afirmacin de que el

imputado realiz tareas logsticas de averiguacin de las costumbres y horarios de las vctimas mediante sus contactos -40-

A. 869. XXXVII. RECURSO DE HECHO Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio y asociacin ilcita Ccausa n 259C.

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en este pas, facilitando de este modo la labor operativa del autor del hecho (conf. requerimiento fiscal de elevacin a juicio) tampoco satisface la exigencia de determinacin, en la medida en que en tal descripcin podran quedar abarcadas innumerables conductas posibles. 17) Que, tal como se adelant, las garantas constitucionales del debido proceso y de la defensa en juicio exigen que la acusacin describa con precisin la conducta imputada, a los efectos de que el procesado pueda ejercer en plenitud su derecho a ser odo y producir prueba en su descargo, as como tambin el de hacer valer todos los medios conducentes a su defensa, que prevn las leyes de procedimientos (Fallos: 290:293; 298:308; 306:467 y 312:540, entre otros; 325:2005, considerando 11 del voto del juez Fayt in re "Marcilese", el resaltado no pertenece al original). En este sentido, tambin se ha afirmado que la imputacin Ccomo hiptesis fctica contra una persona determinada con significado en el mundo jurdicoC debe contener "hechos precisos, exactos y definidos" (conf. Fallos: 307:2348, voto de la mayora y voto concurrente del juez Fayt y Cen cuanto a la importancia del principio de determinacin del hecho a los efectos de la cosa juzgadaC (Fallos: 326:2805, voto de los jueces Fayt y Lpez, con cita del primer precedente mencionado). Por lo tanto Ccomo ya se sealC una sentencia de condena en la que no se determina la situacin fctica que le sirve de base no puede convalidarse como tal (en el mismo sentido Fallos: 302:1372 y 304:1318, entre otros). 18) Que, como clara aplicacin de ese principio, cabe citar asimismo la sentencia del BGH (Bundesgerichtshof [Tribunal Supremo Federal] alemn, 5. Strafsenat) del 26 de febrero de 1957 publicado en Entscheidungen des Bundesge-41-

richtshofes in Strafsachen, t. 10, pg. 137 y sgtes. All se afirma de modo elocuente que "(l)a conducta punible...tiene que ser caracterizada...de modo que sea reconocible cul es el hecho determinado de que se trata. Este tiene que poder distinguirse en forma suficiente de otras acciones punibles de la misma clase...(pg. 139). Mayor peso que la necesidad de perseguir judicialmente cada uno de los hechos punibles que resultan conocidos, tiene el principio del Estado de Derecho de que aqul tiene que estar suficientemente determinado. Si no lo est, por lo dems, no se podra hallar con frecuencia la pena justa, porque no existiran puntos de contacto

fcticos suficientes para lograrlo. Cuanto ms imprecisamente conozca el hecho el juez, ms cuestionable aparecer que pueda Cen sumaC convencerse de l [segn su libre conviccin]" (pg. 140). En similar sentido se ha pronunciado el Tribunal Supremo Federal Alemn en su sentencia del 3 de mayo de 1972,

publicado en "Goltdammer's Archiv fr Strafrecht" (GA) 1973, pg. 111 y sgtes. 19) Que, por ltimo, corresponde sealar que la extrema gravedad de los hechos que constituyen el objeto de la presente causa, as como las dificultades probatorias que se pueden presentar frente a ciertos delitos, sea que ellas deriven de las caractersticas del tipo penal, o bien, de circunstancias de hecho, no pueden ser ponderadas para omitir una descripcin de la imputacin que permita un efectivo ejercicio del derecho de defensa (conf. "Mattoccia", supra cit., especialmente considerando 71). 20) Que, por las razones expuestas, la condena dictada respecto de Enrique Lautaro Arancibia Clavel por su participacin necesaria en el homicidio de Carlos Jos Santiago Prats y Sofa Esther Cuthbert Chiarleoni no ha dado cumplimiento a los requisitos constitucionales mencionados en los -42-

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considerandos anteriores, lo cual determina su invalidez parcial. Por ello, habiendo dictaminado el seor Procurador General, se hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso extraordinario con el alcance indicado y se deja sin efecto la sentencia apelada. Reintgrese el depsito. Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que por quien corresponda, se dicte nuevo pronunciamiento con arreglo al presente. Hgase saber y remtase. CARLOS S. FAYT. ES COPIA
Recurso de hecho interpuesto por Enrique Lautaro Arancibia Clavel, representado por el Dr. Enrique Terrarosa Tribunal de origen: Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I Tribunales que intervinieron con anterioridad: Tribunal Oral en lo Criminal Federal N 6

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