Cours douverture IEP de Lyon 

Anne universitaire 2012-2013 (2e semestre)

La famille dans tous ses tats : entre normes et pratiques

Muriel Salle Matresse de confrences (Universit Claude Bernard Lyon1) muriel.salle@univ-lyon1.fr

Introduction : au cur dune question dactualit

Controverse autour du mariage pour tous et de lhomoparentalit.

Transformations de la FAMILLE

volutions en matire de PROCRATION

Changements dans les RAPPORTS DE SEXE

SOURCES PERMANENTES DINTERROGATIONS, VOIRE DE CONTROVERSE

 Faut-il lgifrer sur la famille ? - Qui peut faire couple ? y a-t-il des couples plus lgitimes que dautres ? - Qui a le droit dtre parent ? (ge, sexe, sexualit, statut social) Droit de la famille = une branche du droit priv ( droit public) Essentiellement rgi par le code civil

La famille est gnralement dfinie comme lensemble des personnes lies entre elles par un lien dalliance ou de descendance : - les alliances peuvent tre de nature trs diverses (plus seulement le mariage) - la descendance ne sentend plus au seulement au strict sens biologique

La lgislation sur la famille, une atteinte la vie prive ? Le droit franais estime que la vie prive englobe la vie familiale et conjugale, la vie quotidienne domicile, ltat de sant de la personne, sa vie intime et amoureuse, ses relations amicales, ses loisirs et sa spulture = flou, dlicat dlimiter Un concept trs rcent. Un concept reconnu en droit international. Article 12 de la Dclaration universelle des droits de lhomme de 1948 : Nul ne sera lobjet dimmixtions arbitraires dans sa vie prive, sa famille, son domicile ou sa correspondance, ni datteintes son honneur et sa rputation. Toute personne a droit la protection de la loi contre de telles immixtions ou de telles atteintes .

La famille htrosexuelle et monogame nest pas une donne de la nature, mme sil faut deux sexes pour procrer. Chaque organisation locale a une logique et une histoire, au cours de laquelle sont intervenus des changements. Il ny a pas dvidence simple, manant dune nature humaine commune.
http://vimeo.com/56476130

I. Est-il lgitime de lgifrer sur la famille ?

Ltat est-il lgitime intervenir dans la sphre prive par le biais de la loi ?

A. Quest-ce que le droit et quoi sert-il ?

Droit = rgles juridiques socialement sanctionnes (= acceptes) qui sappliquent au fonctionnement des institutions dun Etat et fixent les rapports entre les citoyens qui le composent.
Droits et jurisprudences internationaux Respect des rgles antrieures de niveau suprieur Modification des rgles antrieures de mme niveau Abrogation des rgles infrieures contraires

Droits et jurisprudences nationaux

Droits locaux : arrts municipaux, rglements dorganisations professionnelles (ordre des mdecins), accords conclu entre citoyens (conventions collectives, contrats)

Le droit nest pas l pour dcrire des situations existantes, mais il peut : 1. prescrire, de faon plus ou moins souple, une conduite (cf. les droits et devoirs des conjoints) 2. rtribuer un comportement (cf. lautorit parentale attache la reconnaissance de lenfant) 3. offrir un modle, en sefforant de le faire prfrer ventuellement dautres situations (cf. le cas du mariage et du concubinage) Le droit est une norme, une prescription, qui ne se rattache pas ce qui est mais participe de ce qui doit tre. Deux niveaux possibles de la connaissance : - Un niveau purement juridique. Le concept de famille est purement utilitaire, vide de toute signification. Cest un outil dorganisation de la socit. - Un niveau sociologique, o la connaissance du discours juridique sur la famille sert clairer une connaissance empirique des donnes sociales rendant compte des familles relles

Le droit a une dimension politique essentielle. Il sinscrit dans un processus de raction un contexte social, volutif, complexe. Il faut prendre en compte lacceptation sociale de la norme dans ce contexte (effectivit de la norme efficacit de la politique) toutes choses qui limitent assez considrablement la marge de manuvre de lautorit juridique, du moins sa prtention prescrire librement. Droit priv, qui rend compte des relations individuelles en son sein Analyses centres sur les relations entre individus Famille Droit public, qui sintresse aux relations entre ltat et les communauts qui le constitue. Analyses centres sur les relations entre la famille et ltat.

B. Quest-ce donc que la famille ?

La famille repose sur lunion plus ou moins durable et socialement approuve dun homme, dune femme et de leurs enfants (Lvi-Strauss, 1956) Une dfinition universelle de ce fait social est-elle possible ? De la horde primitive la famille ?

De la polygamie la monogamie ?

Sex-ratio de 104,5 108,3 selon les lieux et les poques : il nat plus de garons que de filles.

De ce strict point de vue, la polygynie est contre-nature, autre contraire de la polyandrie Principes de base de la famille occidentale (Franoise Hritier) : 1. le mariage ou toute autre forme dunion reconnue par la loi ou lusage = origine de la nouvelle famille 2. les membres de la famille sont unis par des liens socialement reconnus (filiation), des devoirs mutuels et des droits 3. des tches spcifiques incombent chaque sexe dans le cadre de ces devoirs 4. une rglementation stricte de la sexualit (interdit de linceste notamment).

Espace o sexpriment des sentiments complexes Lieu dapprentissage (culture commune)

Solidarits

FAMILLE Obligations / interdictions

Droits / devoirs

= des lments stables

MARIAGE (ou toute union socialement reconnue

entre vivants

entre un homme et une femme

= des lments profondment variables

Famille au sens large, famille au sens troit, famille recompose, lien de parent, lien dalliance, lien de filiation, lien de germanit, mnage Monoparentalit,homoparentalit,

Mariage fantme : le principe du lvirat Un mort peut encore tre pre.

Mariage entre femmes (Nigria, Nuers dAfrique orientale)

Femmes kuria au Kenya

La famille ? Un objet non-identifi en droit franais

Famille ? Parent, filiation, alliance Loi du 8 fvrier 2010 : les viols et les agressions sexuelles sont qualifis dincestueux lorsquils sont commis au sein de la famille sur la personne dun mineur par un ascendant, un frre, une sur ou par toute autre personne, y compris sil sagit dun concubin dun membre de la famille ayant sur la victime une autorit de droit ou de fait . Illgal, au regard de larticle 8 de la Dclaration des droits de lhomme et du citoyen de 1789), qui exige que les infractions soient dfinies en termes suffisamment clairs et prcis pour exclure larbitraire. Avantage de lindfinition : tous les changements sont possibles.

C. Et que dire des rgles de filiation ?

Filiation unilinaire Filiation bilinaire Filiation cognative (ou indiffrencie)

Il semble que tout ce qui peut tre, est (Buffon)

 Prt de ventre Rome : Chez les Anciens, il tait permis un homme, sur la volont exprime par son pouse, de prendre une autre femme d'o natraient des enfants communs : issus de l'union [commixtio] et de la semence [semen] de l'un, ils relevaient aussi du droit et du pouvoir de l'autre. (saint Augustin De bono conjugali, 15) Adoption plnire dans notre loi biologique : dissolution de la parent

Placement denfants auprs dapparents

Il existe dautres formes viables de familles : lhistoire et lanthropologie nous le montrent clairement.

Familles monoparentales

Un tiers des familles monoparentales sont pauvres contre 11 % des couples.

Familles recomposes 1,2 million denfants de moins de 18 ans vivent dans une famille recompose (9 % des enfants mineurs)

Le droit, reflet des volutions socitales Le droit, expression de valeurs et de choix communs la socit qui le scrte.

II. Sunir et se dsunir

A. Le mariage La sacralisation du mariage au XIe-XIIe sicle. Redfinition de la famille rsultat de laccord fragile pass entre deux volonts changeantes enjeu de vastes stratgies patrimoniales Elle prend un caractre religieux de plus en plus marqu : stabilisation du modle familial autour dune unit conjugale + encadrement de la sexualit Avec ton pouse ou avec une autre, tes-tu accoupl par derrire la manire des chiens ? Si tu las fait, tu feras pnitence 10 jours au pain et leau . Tes-tu uni ton pouse au temps de ses rgles ? Si tu las fait, tu feras pnitence 10 jours au pain et leau . Tes-tu accoupl avec ton pouse aprs que lenfant a remu dans lutrus ? Ou du moins 40 jours avant laccouchement ? Si tu las fait, tu feras pnitence 20 jours au pain et leau . Tes-tu accoupl avec ton pouse le jour du Seigneur ? Tu dois faire pnitence 4 jours au pain et leau .

La dsacralisation du mariage : crmonie religieuse / crmonie civile

Depuis la loi du 20 septembre 1792 Conditions lgales remplir pour se marier : - Sexe (deux personnes de sexe diffrents) - ge (15 ans pour les femmes et 18 ans pour les hommes) - Absence de parent - Lieu (dans la commune de rsidence dun des poux) - Publicit (publication des bans)

Le mariage est un acte qui a des consquences financires et personnelles pour les contractants : - contribution aux charges du mariage - dettes mnagres - protection du logement familial - indpendance financire des poux ( nuancer selon les rgimes matrimoniaux) Une institution qui a considrablement volu depuis le dbut du XIXe sicle : Article 1124 du Code civil de 1804 : Sont privs de droits juridiques : les mineurs, les femmes maries, les criminels et les dbiles mentaux Le mari doit protection sa femme, la femme obissance son mari. La femme est oblige dhabiter avec le mari et de le suivre partout o il juge propos de rsider : le mari est oblig de la recevoir, et de lui fournir tout ce qui est ncessaire pour les besoins de la vie, selon ses facults et son tat .

1881 : une femme marie peut ouvrir un livret de caisse dpargne sans lautorisation de son mari. 1965 : une femme marie peut travailler sans le consentement de son mari. 1985 : conscration du principe de lgalit entre poux. puissance paternelle 1970 autorit parentale

puissance maritale 1938 Obligations des poux : - Fidlit - Cohabitation - Assistance

B. Le concubinage pas une situation de droit, mais un tat de fait affrents. : ni droits ni devoirs

C. Le PACS, PActe Civil de Solidarit Contrat conclu par deux personnes physiques majeures, de sexes diffrents ou de mme sexe, pour organiser leur vie commune Des devoirs : une vie commune, une aide matrielle et une assistance rciproque, une solidarit pour les dettes contractes Des droits : une imposition commune, des droits la succession

Adoption du PACS le 13 octobre 1999. Contexte de lpidmie de sida

Le PACS nest pas un mariage gay : des ingalits persistent entre les unions, malgr les dclarations dintention politiques Je veux reconnatre la sincrit de lamour homosexuel, en crant une union civile donnant les mmes droits aux couples de mme sexe quaux couples maris, lexception de la filiation et de ladoption, ainsi quun statut de beaux-parents, valable pour les familles recomposes et homoparentales (Nicolas Sarkozy pendant la campagne prsidentielle de 2007) Mariage PACS Conclu au tribunal : grief et Symboles Clbr en mairie : concorde et
citoyennet contractualisation Impossibilit de lever des Pratiques Possibilit de lever des empchements

empchements Imposition commune, mme abattement en cas de donation, mmes droits aux congs pour les salaris, droits identiques pour lassurance maladie Exonration automatique des droits de succession Exonration des droits de succession seulement si testament Pas de pension de reversion Pas de possibilit de prendre le nom dusage du partenaire

Pension de reversion Possibilit de prendre le nom dusage du partenaire

D. Le divorce Divorce pour faute Divorce par consentement mutuel Divorce par acceptation du principe de la rupture du mariage Divorce pour altration dfinitive du lien conjugal

III. Avoir des enfants

A. Le droit de la filiation

Peuvent entraner filiation : - La libert procrative - La pure volont , la possession dtat ou la prsomption de paternit

Filiation biologique : on ne distingue plus les enfants naturels des enfants lgitimes depuis 1972 La filiation maternelle sera tablie par la dsignation de la mre dans lacte de naissance de lenfant, quelle soit marie ou non, et sans quelle ait besoin de faire la dmarche de reconnaissance. La prsomption de paternit du mari, qui tablit automatiquement la filiation son gard, est par contre conserve.

Filiation adoptive
Adoption simple Adopt Les enfants pour lesquels le pre, la mre ou le conseil de famille a consenti ladoption Les enfants abandonns Les pupilles de lEtat Mineur ou majeur : pas de limite dge. A partir de 13 ans, lenfant doit consentir son adoption Toute personne, clibataire, marie ou vivant en concubinage ge de plus de 28 ans. Ladoptant doit avoir plus de 28 ans et au plus 15 ans de plus que ladopt. Pour les poux, chacun doit avoir plus de 28 ans, ou tre mari depuis 2 ans. Adoption plnire Les enfants pour lesquels le pre, la mre ou le conseil de famille a consenti ladoption Les enfants abandonns Les pupilles de lEtat Mineur ou majeur : pas de limite dge. A partir de 13 ans, lenfant doit consentir son adoption Toute personne, clibataire, marie ou vivant en concubinage ge de plus de 28 ans. Ladoptant doit avoir plus de 28 ans et au plus 15 ans de plus que ladopt. Pour les poux, chacun doit avoir plus de 28 ans, ou tre mari depuis 2 ans. Pour les concubins, lenfant ne peut tre adopt que par un seul

Adoptant

B. La question de lhomoparentalit Argument n1 : un enfant a besoin dun pre et dune mre Les familles monoparentales reprsentent aujourdhui prs de 20 % des mnages avec enfant de moins de 25 ans, selon une tude du Centre dtudes de lemploi (86 % de femmes seules) Lorientation sexuelle des parents dveloppement des enfants qui ont des des couples htrosexuels. Charlotte J. Patterson, (2006). Children Current Directions in Psychological 241-244). Blackwell Publishing na pas dimpact sur le rsultats comparables ceux of Lesbian and Gay Parents. Science (Vol. 15, Issue 5, p.

De nombreuses situations peuvent amener la constitution dune famille homoparentale : difficult saisir le phnomne Environ 30 000 enfants concerns en France aujourdhui

Objectif de la loi : permettre aux adultes qui vivent avec des enfants dont ils ne sont pas les parents biologiques de pouvoir procder pour eux aux dmarches habituelles de la vie quotidienne et de protger juridiquement dans lintrt de tous les liens affectifs incontestables qui se nouent entre ces enfants et ces adultes. Un changement de fonction (exercice de lautorit parentale) mais pas de statut (filiation) Conception civiliste de la filiation Conception naturaliste de la filiation