Impuesto a la renta y terrenos sin construir

NO SIEMPRE SE PUEDE CORREGIR AL LEGISLADOR Daniel Montes Delgado (*)

SUNAT ha emitido hace poco un informe (091-2012) dando respuesta a una consulta, en la que precisa que la venta de terrenos sin construir est afecta al Impuesto a la Renta (IR) como ganancia de capital, si es realizada por una persona natural, siempre que el terreno hubiera sido adquirido despus del 1 de enero de 2004. Esto parece obvio, a simple vista, pero en modo alguno lo es, sino que ms bien representa una disimulada e indebida modificacin de las normas reglamentarias del IR. Veamos por qu. La ley del IR grava como renta de segunda categora la ganancia de capital proveniente de la venta de inmuebles por parte de personas naturales (con la tasa de 5%). Como esta regla entr en vigencia el 1 de enero de 2004, solo afecta a la venta de inmuebles adquiridos a partir de esa fecha. Pero, al mismo tiempo, la ley considera inafecta la venta de la casa-habitacin del vendedor, lo que es una excepcin a la regla general (o, en lenguaje lgico, una negacin de esa regla general). Lo que no hace la ley es definir lo que se considera casa-habitacin, sino que de eso se encarga el reglamento. Y el reglamento, para ello, usa dos requisitos: el primero de ellos en sentido positivo, que la propiedad hubiera sido adquirida hace ms de dos aos, lo cual es fcil de entender y verificar. Pero el otro requisito es negativo: que la propiedad NO haya sido destinada exclusivamente al comercio, industria, oficina, almacn, cochera o similares (en lenguaje lgico, eso equivale a definir el alcance de una negacin por medio de otra negacin, lo cual resulta muy peligroso). Un ejemplo sencillo puede ayudar a entender el problema lgico de esto: si una afirmacin sostiene que los mamferos no tienen alas, podemos estar de acuerdo con ello (y hasta entendemos las excepciones de los murcilagos y ardillas voladoras), pero si luego otra afirmacin nos dice que son mamferos los animales que no tienen alas, nuestras convicciones se desmoronan, porque entonces resulta que una lombriz (que no tiene alas) calificar como mamfero, y eso ya no lo entendemos de ninguna manera. Pues bien, cuando el reglamento define a la casa-habitacin como el inmueble que no se use para alguna de las actividades sealadas, resulta que un terreno sin construir, que no se destina a nada de ello, tambin cumple con ese requisito claramente. Y, si cumple los requisitos, entonces resulta ser casa-habitacin y no pagar IR si se vende. En ese

entendido, no son pocas las personas que, desde el 2004, han vendido terrenos sin construir y no han pagado el IR. Y eso es lo que SUNAT quiere discutir ahora, sealando que an cuando un terreno sin construir no pueda destinarse a comercio, industria, oficina, almacn, cochera o similares, tampoco puede destinarse a casa-habitacin, porque el significado etimolgico de esos trminos alude al acto de habitar o morar (y cita el diccionario, claro). Pero, olvida algo: el legislador ha querido establecer un significado jurdico para el trmino de casa habitacin, no uno etimolgico. Y es por ello mismo que el reglamento define la casahabitacin en la forma que hemos visto. Si el alcance de esa definicin no le gusta a SUNAT, porque le parece que afecta la recaudacin del IR, eso no la faculta a pretender corregir al legislador mediante un informe, sino que en todo caso debe promover un cambio de las normas legales. Mientras no haga eso, los contribuyentes tienen derecho a no pagar el IR, como en efecto muchos han venido haciendo. Y, en el peor de los casos, ya que este supuesto error de definiciones no es culpa del contribuyente, a lo sumo tendran que pagar el impuesto sin intereses ni multas, en aplicacin del art. 170 del Cdigo Tributario, para los casos de errores inducidos por las mismas normas legales. (*) Abogado PUCP, MBA Centrum Catlica. Montes Delgado Abogados SAC.

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