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DESPIDO: PROBLEMAS Y SOLUCIONES

DESPIDO: PROBLEMAS Y SOLUCIONES

La prueba en el proceso
de impugnación de despido

Robert
DEL ÁGUILA VELA(*)

SUMARIO

TEMA DE DISCUSIÓN
I. Introducción. II. Aspectos generales. 1. Prueba y ¿ Cuáles son los medios de prueba que pueden
medios de prueba. 2. Los medios de prueba que se presentarse en los procesos de impugnación de
pueden actuar en el proceso laboral. 3. Distribución despido?, ¿quién debe ofrecerlas?, ¿cómo y cuán-
de la carga de la prueba en el proceso laboral de des- do se ofrecen?, ¿cómo y cuándo se cuestionan? y
pido. 4. Oportunidad para el ofrecimiento de medios ¿cuándo se actúan? Estas son las principales inte-
probatorios. 5. Cuestionamiento de los medios proba- rrogantes que emergen con respecto a la actividad
torios. 6. Actuación de medios probatorios. III. La prue- probatoria en esta clase de procesos y que el autor
ba en el proceso de impugnación de despido. 1. Ac- desarrolla en el presente artículo.
tividad probatoria del ex trabajador demandante.
2. Actividad probatoria del ex empleador demanda-
do. IV. Conclusión.
objetivo, las partes en disputa aportarán designamos como prueba todo aquello
al proceso todos los medios de prueba que nos sirve para acreditar un hecho o
MARCO NORMATIVO: que consideren necesarios y, en algunas un derecho (así decimos: la prueba del
• TUO de la Ley de Fomento del Empleo, Ley de Pro-
situaciones excepcionales de incertidum- despido es el acta inspectiva). Pero en
ductividad y Competitividad Laboral, D.S. Nº 003- bre, el propio juzgador puede actuar de estricto con ello estamos refiriéndonos a
97-TR (27/03/97). oficio los medios probatorios que le per- lo que doctrinariamente se denomina me-
• Reglamento de la Ley de Fomento del Empleo, mitan llegar a un grado de certeza res- dios de prueba, el cual es el instrumento
D.S. Nº 001-96-TR (26/01/96). pecto a la veracidad de las posiciones en que contiene elementos que sirven para
• Ley Procesal del Trabajo, Ley Nº 26636 (24/06/96). juego si es que –a nuestro criterio– dicha llevar al juzgador al convencimiento de
• Código Procesal Civil. actuación oficiosa se limita a complemen-
• Ley General de Inspección y Defensa del Traba- la veracidad de los hechos que son ma-
tar la probanza efectuada por las partes
jador, D. Leg. Nº 910 (17/03/2001). teria del proceso (por ejemplo: la boleta
(dado que el juzgador no puede sustituir-
de pago, el acta inspectiva, la carta de
las realizando los actos procesales que
despido, etc.); en cambio, prueba es el
corresponden a aquellas).
conjunto de elementos contenidos en di-
I. INTRODUCCIÓN ¿Cuáles son esos medios de prueba?, chos instrumentos y que forman en la
En gran parte de los procesos laborales ¿quién debe ofrecerlas?, ¿cómo y cuán- subjetividad del juzgador una convicción
se ventila como controversia la existen- do se ofrecen?, ¿cómo y cuándo se cues- acerca de la verdad o falsedad de los
cia y/o justificación del despido laboral tionan? y ¿cuándo se actúan? Estas son hechos alegados por las partes (por ejem-
pretendiéndose o el pago de una indem- las principales interrogantes que emer- plo: en el medio de prueba “acta inspec-
nización o la declaración de nulidad del gen con respecto a la actividad probato- tiva” se encuentra consignado el resulta-
cese. De allí que resulta de sumo interés ria en el proceso laboral de impugnación do de la constatación, que será la prue-
el manejo de los aspectos probatorios en de despido. Para responderlas, los ope- ba en sí; en el medio de prueba “planilla
este tipo de procesos, considerando que radores jurídicos tenemos como marco de pago” puede observarse si el deman-
la pretensión que no se acredita o queda legal esencial a la Ley de Productividad
dante se encuentra o no registrado en
desvirtuada en juicio conlleva que la sen- y Competitividad Laboral (D.S. Nº 003-
tencia declare infundada la demanda dicho libro, constituyendo prueba el re-
97-TR, en adelante LPCL) y a la Ley Nº
(conforme lo dispone el artículo 200 del gistro o su omisión)(1).
26636, Ley Procesal del Trabajo (en ade-
Código Procesal Civil, en adelante CPC). lante LPT), pero dado que sus disposi-
En ese sentido, al demandante que se ciones no regulan a plenitud la actividad
reputa ex trabajador despedido le intere- probatoria resulta imprescindible aplicar
sa convencer al juzgador de que mantu- supletoriamente las disposiciones del
vo relación laboral con el demandado y CPC, además de otras disposiciones con-
que este decidió unilateralmente la reso- tenidas en nuestra legislación. En lo que
lución del vínculo laboral sin cumplir con sigue esbozamos una guía aplicativa para
los requisitos legales. Contrariamente, al la actividad probatoria en el proceso so- (*) Abogado asociado del estudio “JNEGRON Asesores
demandado –a quien se imputa la condi- bre impugnación de despido, que espe- & Consultores”. Director de LaboraPerú: La página pe-
ción de ex empleador– le interesa con- ramos sea de utilidad. ruana del Derecho Laboral [www.laboraperu.com].
vencer al juzgador de que no existió rela-
(1) Para un estudio detallado del tema recomendamos
ción laboral y/o que no se produjo ningún II. ASPECTOS GENERALES el texto de PAREDES PALACIOS, Paul. “Prueba y
cese unilateral de su parte o que en todo presunciones en el proceso laboral”. Ara Editores.
caso el despido estuvo justificado y am- 1. Prueba y medios de prueba Lima, 1997; HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. “Ma-
nual de consulta rápida del proceso civil”. Gaceta
parado por la ley. Para satisfacer dicho Coloquialmente los operadores jurídicos Jurídica. Lima, 2001.

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E SPECIAL

4. Oportunidad para el ofreci-


MEDIOS PROBATORIOS miento de medios probato-
rios
Los medios probatorios deben ofrecerse
1) Documentos. Especialmente: boleta de pago, libro, y acompañarse en la etapa postulatoria
planillas. conjuntamente con la demanda y contes-
2) Declaración de parte. Por representante si el deman- tación respectivamente (LPT: artículos 15,
TÍPICOS dado es persona jurídica.
16, 21, 22 y 26). Ello garantiza que las
3) Declaración de testigos. Se permite declaración de
trabajadores del empleador. partes puedan contradecir los medios
4) Pericia. Si es contable la practican peritos e inspec- probatorios ajenos a través de las res-
tores judiciales. pectivas cuestiones probatorias (tacha u
5) Inspección judicial. Puede encargarse a la autoridad oposición). Excepcionalmente, le es po-
de trabajo. sible solo al demandante ofrecer nuevos
medios probatorios con posterioridad a
la demanda si se refieren a hechos nue-
vos y a los mencionados por la otra parte
ATÍPICOS Otros medios de prueba distintos de los típicos. al efectuar su contestación (CPC: artículo
429). Sin embargo, se ha hecho práctica
habitual que las partes en litigio (deman-
dante y demandado) incorporen al pro-
ceso medios probatorios en cualquier
2. Los medios de prueba que se fija uno nuevo en el que la prueba es de momento “para mejor resolver” y que los
pueden actuar en el proceso cargo de quien se encuentra en posibili- mismos sean admitidos y actuados de
laboral dad de producirla o poseerla. De este oficio por el juzgador al amparo del ar-
La LPT establece en su artículo 29 que modo, si el trabajador denuncia haber tículo 28 de la LPT, sin sustentarse en
pueden ofrecerse los medios probatorios sido objeto de un cese arbitrario no está una real insuficiencia de los medios
previstos en el CPC, tanto los típicos obligado a demostrar una conducta y ca- probatorios existentes en los actuados,
como los atípicos. Son típicos: los docu- pacidad laboral intachables para oponer- hecho que contraviene el contradictorio
mentos, la declaración de parte, la de- se al despido, sino que corresponderá al de los medios de prueba pero que ha sido
claración de testigos, la pericia y la ins- empleador demostrar que el cese se de- convalidado en sede casatoria por la
pección judicial (CPC: artículo 192). Con- bió a una causal de justificación contem- Corte Suprema:
trariamente, son atípicos los medios de plada en la ley laboral (por ejemplo, si
prueba distintos de los mencionados alega falta grave tendrá que acreditar su
(CPC: artículo 193). En cuanto a los do- comisión). Entonces, ¿en este tipo de JURISPRUDENCIA
cumentos, la LPT menciona la boleta de procesos el trabajador no tiene obligación
pago y las planillas de pago, pero no se de probar lo que afirma?, sí, debe efec- Al conocer en casación sobre la contravención
trata de una relación taxativa y por lo tan- tuar una actividad probatoria mínima re- de las normas que garantizan el debido proceso
to no excluye a otro tipo de medios docu- lativa a la existencia del vínculo laboral, a la Corte Suprema de Justicia declaró que la prue-
mentales (LPT: artículos 34 y 35). Prevé la producción del despido y a la existen- ba extemporánea está reservada solo a la parte
también la declaración de parte, que se cia de actos de hostilidad o causales de actora y en primera instancia, pero que ello no
realiza en forma personal si se trata de nulidad. Esa es la opción que ha quedado impide que en cualquier estado del proceso (en
persona natural o por medio de represen- recogida en el artículo 27 de la LPT, el ar- primera instancia) el juez haga suya cualquier
tante si se trata de persona jurídica (LPT: tículo 22 de la LPCL y el artículo 32 del prueba que ofrezcan las partes como si se tra-
artículo 32), así como la declaración de Reglamento de la LFE (D.S. Nº 001-96- tase de una prueba de oficio, en aplicación del
TR), y que en doctrina es llamada de dis- ar tículo 28 de la Ley Procesal del Trabajo,
testigos, permitiendo la declaración de los
tintas maneras: redistribución de la carga pues como director del proceso le corres-
trabajadores que tengan vínculo laboral
ponde admitir todo aquello que le produzca cer-
con el empleador demandado (LPT: artícu- de la prueba, inversión de la carga de la
teza y le permita formar convicción sobre el fon-
lo 33)(2). En materia de pericia señala que prueba, facilitación probatoria (tesis de do del asunto (Casación Nº 447-2002-San Mar-
es esencialmente contable y practicado por Paul Paredes), etc. tín. Publicada el 02/02/2004).
peritos e inspectores judiciales adscritos
al juzgado de trabajo (LPT: artículo 36),
sin descartarse otro tipo de pericias a car- DISTRIBUCIÓN DE LA CARGA DE LA PRUEBA
go de profesionales o entidades externas 5. Cuestionamiento de los me-
como vendría a ser el caso de la grafotec- dios probatorios
nia que realiza la Policía Nacional. Final- Los medios probatorios son impugnados
mente, en lo relativo a inspección judicial TRABAJADOR a través de las cuestiones probatorias
establece que solo procede si subsisten reguladas en los artículos 42 y 43 de la
las circunstancias materia de constatación, - Existencia del despido LPT (tacha y oposición). La tacha se for-
pudiendo excepcionalmente encargarse directo mula contra los testigos y documentos de
una inspección especial a la autoridad de - Existencia de hostilización
la contraparte y la oposición se formula
trabajo (LPT: artículo 38)(3). laboral
- Causas de nulidad de
despido
3. Distribución de la carga de
la prueba en el proceso la- DESPIDO (2) En el proceso civil se encuentra impedido de decla-
boral de despido rar como testigo quien tenga la condición de emplea-
dor de una de las partes (CPC: artículos 303 y 307
El proceso laboral es de corte social, por inciso 3), por lo que considerando que el impedimento
se sustenta en la existencia de un vínculo laboral se
ello la ley busca compensar las desigual- - Existencia de causa justa de desprende por vía de interpretación extensiva que
dades fácticas de las partes en litigio es- despido tipificada en la ley dicho impedimento es aplicable también al trabaja-
dor de una de las partes. Esa restricción no existe en
tableciendo una desigualdad en el trata- el proceso laboral.
miento de la actividad probatoria que deja (3) El D. Leg. Nº 910, Ley General de Inspección del
EMPLEADOR Trabajo prevé en su artículo 16 (modificado por la
parcialmente de lado el principio civil de
Ley Nº 28292) el procedimiento de la inspección es-
que “quien alega un hecho debe probarlo” pecial por mandato judicial como una de las modali-
(recogido en el artículo 196 del CPC) y dades inspectivas.

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DESPIDO: PROBLEMAS Y SOLUCIONES

contra la actuación de una declaración


de parte, exhibición o cotejo de documen- LA ACTIVIDAD PROBATORIA EN EL PROCESO LABORAL
tos, pericia o inspección judicial. Si lo rea-
liza el demandado debe hacerlo conjun-
tamente con la contestación de la deman-
da cuyo plazo es de 10 días hábiles des- 10 días Contestación de 15 días Audiencia 15 días
de la notificación de aquella (LPT: artícu- Demanda Sentencia
demanda Única
los 21, inciso 5, y 62), si lo realiza el de-
mandante la ley no prevé ningún plazo 3 días
expreso pero se infiere del artículo 63 de
la LPT que es de 3 días hábiles desde la Tacha u
oposición
notificación de la contestación de deman-
da y así es interpretado por los jueces de
trabajo. Excepcionalmente, es posible Absolución
hacer valer la causal de tacha u oposición
10 días
de modo extemporáneo informando al juez Tacha u
cuando dicha causal hubiese sido conoci- oposición
da luego de vencido el plazo para formu-
lar la cuestión probatoria (LPT: artículo 44). 3 días
Absolución Saneamiento y
actuación
6. Actuación de medios proba-
torios
Los medios probatorios son actuados en
la audiencia única, salvo la inspección
judicial, la pericia y la revisión de plani- laboral y la existencia del despido (o de exija la acreditación del vínculo laboral?
llas que se efectúe en el local del em- ser el caso la causal de nulidad del cese o No. La presunción del artículo 4 de la
pleador. Así lo dispone el artículo 29 de la hostilización de que fue objeto). LPCL es relativa y por ello no solo admi-
la LPT. Pero la ley concede al juzgador la te prueba en contrario (el empleador pue-
potestad de actuar de oficio, en decisión 1.1. Prueba de la relación laboral de demostrar que efectivamente se trata
inimpugnable, los medios probatorios que La probanza de la relación laboral es un de un vínculo civil, o que se trata de uno
considere necesarios para la solución de elemento capital en este tipo de proce- de los vínculos que teniendo los tres ele-
la controversia si los existentes no le ge- sos porque solo goza de protección con- mentos esenciales del contrato de traba-
neran certeza y convicción (LPT: artículo tra el despido arbitrario quien ostenta la jo son considerados legalmente como no
28), lo cual solo puede advertirse una vez calidad de trabajador. La ley presume que laborales, tales como la formación labo-
que se hayan actuado todos los medios existe un contrato de trabajo siempre que ral juvenil, el aprendizaje, la práctica pre-
ofrecidos por las partes, dado que no es se materialicen tres condiciones: presta- profesional, etc.) sino que además para
posible que el juzgador conozca la insu- ción personal de servicio, subordinación que opere la presunción debe acreditar-
ficiencia de los medios de prueba antes y contraprestación económica (LPCL: se la existencia de las condiciones que le
de actuarlos. artículo 4). De los tres, el elemento sub- sirven de base conforme lo dispone en el
ordinación permite diferenciar a la pres- artículo 279 del CPC, esto es: el deman-
III. LA PRUEBA EN EL PROCE- tación laboral de la prestación civil deno- dante debe acreditar haber prestado o
SO DE IMPUGNACIÓN DE minada “locación de servicios” (en la que encontrarse prestando servicios subordi-
DESPIDO igualmente se presentan una prestación nados y remunerados. Y solo una vez
de servicios y una contraprestación eco- acreditado el vínculo laboral podrá deba-
1. Actividad probatoria del ex
trabajador demandante nómica, pero el locador tiene autonomía tirse la existencia y validez del despido.
para el cumplimiento de su obligación(4)). b) Medios probatorios de la relación
El artículo 27 de la LPT atribuye al ex tra- La coincidencia parcial de los elementos
bajador la carga de probar los hechos que laboral
esenciales del contrato laboral con los
afirma y esencialmente la existencia del propios de la locación de servicios posi- La acreditación de la relación laboral de-
vínculo laboral (inciso 1) y la producción bilita que en la práctica se utilice la contra- pende de si esta se desarrolló de modo
del despido así como su nulidad y la co- tación civil para enmascarar relaciones la- formal o informal.
misión de actos hostiles por parte del borales, en vista de lo cual la doctrina acu-
empleador cuando corresponda (inciso • Trabajador formal.- El trabajador for-
ñó el denominado Principio de Primacía de
3). ¿Significa que debe probar el vínculo mal se encuentra registrado en pla-
la Realidad que implica que sobre las for-
de trabajo y además todos los hechos que nillas y el pago de su remuneración
malidades prima la realidad de los hechos,
afirma en su demanda? No. En una de- consta en boletas de pago cuyas co-
de tal manera que si se acredita la presta-
manda de impugnación de despido el pias le son entregadas. Por lo tanto,
ción de servicios remunerada y subordina-
actor afirma que el cese de su vínculo bastará con acompañar copias de al-
laboral se ha producido sin seguirse el da debe concluirse que existe contrato de
trabajo y por ende relación laboral. gunas de las boletas que tenga en
procedimiento preestablecido en la ley, o su poder para que cumpla con la
que no ha incurrido en ninguna causal a) ¿El vínculo laboral se prueba o se carga probatoria que le es exigible,
de despido, o que su despido se produjo presume? posibilidad que es recogida en el ar-
de modo indirecto por la comisión de ac- tículo 34 de la LPT. Pero ocurre a ve-
tos hostiles por parte del empleador, o que Llegado a este punto, si el artículo 4 de ces que el demandante no cuenta con
su caso se engloba en uno de los supues- la LPCL establece que se presume la boletas de pago, ya sea por habérse-
tos excepcionales de nulidad de despido existencia de un contrato de trabajo a pla- le extraviado o por que no se le hizo
contemplados en la LPCL, y dado que el zo indeterminado en toda prestación de entrega de las copias respectivas, en
inciso 3 del artículo 27 de la LPT y el ar- servicios remunerados y subordinados,
tículo 22 de la LPCL (concordado con el y el artículo 190 del CPC establece que
artículo 32 de su reglamento) atribuyen la son improcedentes los medios de prue- (4) El más completo estudio en la doctrina nacional so-
carga de la prueba de la justificación del des- ba sobre hechos presumidos por la ley bre este tema se encuentra en: SANGUINETTI, Wil-
fredo. “El contrato de locación de servicios”. Segun-
pido al empleador, será exigible al deman- sin admitir prueba en contrario, ¿no es da edición revisada y actualizada. Edición económi-
dante solo la acreditación del vínculo contradictorio que el artículo 27 de la LPT ca. Gaceta Jurídica. Lima, 2000. Págs. 286.

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E SPECIAL

dicho supuesto la acreditación del - Si el servicio se prestó bajo la figu- mecanismo de protección y por un
vínculo laboral se producirá con la ex- ra de la locación de servicios (lo sentido de organización administra-
hibición de las planillas de pago de la que daremos en denominar infor- tiva el empleador requiere la entre-
empleadora (que pueden constar en malidad relativa) no existe discre- ga de recibos simples o a su vez
libros, hojas sueltas o microformas, pancia respecto a la prestación de extiende vales o constancias de la
según lo permite el D.S. Nº 001-98- servicios ni a la existencia de con- entrega de dinero (por ejemplo: un
TR, sin perjuicio de que se ofrezcan traprestación, por lo que el de- papel de cuaderno en el que se in-
otros medios probatorios (tales como: mandante deberá centrarse en la dique “quincena: 250.00, tardan-
memorandos, constancia de depósi- acreditación de la existencia de zas: -15, total: 235.00”), y como
to de CTS, certificado de trabajo, etc.). la subordinación cuyas manifesta- esta modalidad de relación laboral
Sobre este punto, debemos anotar ciones según el artículo 9 de la se produce básicamente en peque-
que algunos magistrados no tramitan LPCL son los poderes reglamen- ñas empresas o en negocios per-
las demandas cuando no se acom- tarios, directriz y sancionador del sonales en los que existe una cier-
pañan boletas de pago y que incluso empleador. En este punto es per- ta proximidad entre empleador y
rechazan las copias simples de las tinente seguir a Sanguinetti Ray- trabajador no es raro que se extien-
mismas, bajo el argumento de que el mond quien señala como rasgos dan también documentos de puño
artículo 34 de la LPT establece la sintomáticos de la subordinación y letra que contengan instrucciones
obligación de acompañar los origina- los siguientes: la incorporación al que prueban la facultad directriz del
les de las boletas de pago y que es- aparato productivo de la empresa, patrono (por ejemplo, un papel de
tas solo pueden ser sustituidas por la ejecución del trabajo en el lugar cuaderno que contenga la frase
copias legalizadas. Dichos criterios, fijado por el empleador, el cumpli- “Federico, va a venir el señor Rojo
que felizmente no son compartidos miento de un horario de trabajo, a cobrar los insumos, págale y que
por la mayoría de los jueces de tra- la exclusividad, la continuidad y te deje la factura”).
bajo, son erróneos por cuanto el ar- permanencia, y la dirección y con-
trol del trabajo(5). Así, los medios 1.2. Prueba de los hechos o actos que
tículo 16 de la LPT –al establecer los
probatorios deben certificar básica- cuestionan el despido
anexos de la demanda cuya omisión
deriva en admisión provisional sin trá- mente que los servicios se presta- Una vez acreditada la relación laboral la
mite– no considera a las boletas de ron en una actividad propia del apa- controversia se traslada a la existencia y
pago (ni en original ni en copias cer- rato productivo de la empresa (por validez del despido. Por lo tanto debe-
tificadas), porque las copias simples ejemplo: labores secretariales), mos subdividir la probanza en tres rubros
de documentos privados tienen efi- que se cumplió un horario de tra- según se trate de un despido directo, un
cacia probatoria en tanto no sean bajo (a veces queda estipulado en despido indirecto o un despido nulo.
objeto de tacha o desconocimiento, el contrato de locación y en otras
únicos casos en los que se requiere consta en un registro de ingreso y
salida), que las labores fueron con- JURISPRUDENCIA
cotejo con el original (CPC: artículo
256), y porque el artículo 34 de la LPT tinuas y permanentes (acreditado
con los recibos por honorarios a lo Al conocer en apelación sobre despido arbitra-
señala que el demandante acompa-
largo del periodo), que los servicios rio la 3ª Sala Laboral de la Corte Superior de
ñará las boletas de pago que “tenga
fueron personales y exclusivos Justicia de Lima declaró que la sola constata-
en su poder” y que sean “necesarias ción policial no cumple la finalidad de acreditar
para sustentar su pretensión”, lo cual (también puede desprenderse del
el despido pues por lo general recoge declara-
significa que si no tiene ninguna bo- contrato de locación) y que hubo
ciones unilaterales y es elaborada por la autori-
leta en su poder o no resulta necesa- un control y dirección de la presta-
dad policial sin intervención de las partes y sin
ria para acreditar su derecho (porque ción (se evidencia de la naturaleza que estas puedan contradecir su contenido (Sen-
existen otros medios probatorios) no de las tareas desempeñadas). tencia del 03/01/2002 recaída en el Exp. Nº 4326-
le es aplicable tal exigencia. Cualquier medio de prueba docu- 2001-BE. Publicada en Actualidad Laboral
mental es eficaz, pero el más idó- Nº 331. Enero, 2004. Pág. 80).
• Trabajador informal.- El trabajador neo resulta ser el acta inspectiva
informal es aquel que no se encuen- que contenga una constatación de
tra registrado en planillas y que por existencia del vínculo laboral, dado
ende el pago de su remuneración no a) Despido directo
que tal documento constituye ins-
consta en boletas de pago, con inde- trumento público en virtud del ar- Es aquel despido que obedece a la deci-
pendencia de si el empleador realiza tículo 17 del D. Leg. Nº 910. sión del empleador (LPCL: artículos 22-
o no actividades formales. En ese
- Si el servicio se prestó sin inscrip- 29, 31-33). El despido no se deduce ni
sentido, resulta habitual observar la
ción en planilla, sin prueba del pago presume (LPCL: artículo 37), de modo
prestación de servicios laborales dis-
y sin disfrazarlo como locación de que el demandante está obligado a acre-
frazados bajo la figura de la locación
servicios (lo que daremos en de- ditar de modo fehaciente que dicha deci-
de servicios y cuya retribución se
nominar informalidad absoluta) la sión del empleador se ha materializado.
efectúa a título de honorarios profe-
controversia se centra en la exis- Si el cese se produjo previo seguimien-
sionales con la correspondiente ex-
tencia de la prestación de servicios, to del procedimiento de despido regula-
pedición de comprobantes de pago
la que de ser probada conllevará a do en el artículo 31 de la LPCL (impu-
por parte del presunto locador; en
la acreditación del vínculo laboral. tación escrita de una causa justifican-
este supuesto el debate se centra en
En este supuesto el medio proba- te de despido concediendo al trabaja-
si el vínculo fue laboral o civil. En otro
torio idóneo (y a veces el único dor 6 días para efectuar su descargo o
extremo, también resulta cotidiano
observar el desarrollo de la actividad posible de obtener) es el acta ins-
laboral sin inscripción en planillas y pectiva que contenga una consta- (5) SANGUINETTI, Wilfredo. Op. cit. Págs. 137-139.
sin simulación de la naturaleza de la tación de existencia del vínculo la- (6) En este sector de informalidad absoluta es donde se
boral(6), dado que la ausencia de presenta con mayor frecuencia la materialización del
relación jurídica, centrándose el de- despido arbitrario, dado que el empleador considera
bate en si se prestó o no el servicio. comprobantes de pago y la insufi- que la falta de formalización del vínculo lo exonera
ciencia de las declaraciones testi- del cumplimiento de la legislación laboral. Y por ello,
Es en este ámbito de trabajo infor- es en este sector que se produce la mayor cantidad
mal que se producirá la aplicación moniales dificultan la probanza de de constataciones inspectivas especiales, lo cual
implica que un trabajador informal despedido conta-
del principio de primacía de la reali- la relación laboral. Sin embargo, rá como medio probatorio –en la casi generalidad de
dad, siendo la actividad probatoria la en la práctica se observa que por los casos– con un acta inspectiva.
siguiente:

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DESPIDO: PROBLEMAS Y SOLUCIONES

30 días para corregir su deficiencia o produce automáticamente al término del debe acreditar que el empleador había
demostrar capacidad), la comunicación plazo de 6 días naturales otorgado al em- sido informado documentalmente del em-
o carta de despido que el empleador cur- pleador para que enmendara su conduc- barazo [LPCL: artículo 29 inciso e)].
só al trabajador (LPCL: artículo 32) cons- ta o efectuara su descargo, sin que lo
tituye prueba indubitable de la materiali- hubiese hecho, de modo que con el solo 2. Actividad probatoria del ex
zación del cese por voluntad del emplea- vencimiento del plazo el trabajador que- empleador demandado
dor. Si el despido se produjo de hecho, el da facultado a interponer la demanda; sin El artículo 27, inciso 3 de la LPT atribuye
cesado deberá procurarse un medio pro- embargo, nunca está de más para fines al ex empleador la carga de probar la
batorio: el más idóneo es el acta inspec- probatorios comunicar por escrito al em- causa o causas de justificación del des-
tiva elaborada por el Ministerio de Traba- pleador el cese por actos de hostilidad. pido, lo cual concuerda con lo estableci-
jo en una diligencia de inspección espe- La ley procesal establece que en estos do en el artículo 37 de la LPCL y en el
cial solicitada por el trabajador, debiendo casos el trabajador debe acreditar la exis- artículo 32 de su Reglamento respecto a
ponerse especial cuidado con los térmi- tencia de la hostilidad, pero como quiera que las causas del despido no se dedu-
nos que consigne el inspector de trabajo que el despido indirecto se produce úni- cen ni presumen sino que quien las alega
dado que del contenido del acta depen- camente si el trabajador imputó por es- debe acreditarlas. La norma no señala la
de el éxito de la demanda; hacemos esta crito al empleador la comisión de actos obligación del empleador de acreditar que
acotación por cuanto frecuentemente el hostiles y le concedió un plazo para el no incurrió en actos de hostilidad cuando
funcionario inspectivo se limita a consig- cese de tales actos o para que efectúe el cese se haya producido en base a tales
nar en el acta las declaraciones de las su descargo, resulta evidente que exis- actos, pero consideramos que dicha car-
partes sin determinar si existió o no des- te también la obligación de acreditar que ga emerge por contraposición a la obliga-
pido (por ejemplo: “el denunciante mani- se cumplió con dicho procedimiento pre- ción del trabajador de acreditar la existen-
fiesta haber sido despedido y el repre- vio. Por lo tanto, la carga de la prueba cia de la hostilidad y en virtud de la prime-
sentante de la empresa manifiesta que del trabajador consistirá en acreditar la ra parte del artículo 27 de la LPT que se-
se retiró voluntariamente”) ocasionando preexistencia del procedimiento de cese ñala que las partes deben acreditar sus
que no pueda acreditarse el cese con di- indirecto (lo cual se cumple acompañan- afirmaciones; en ese sentido: si el emplea-
cho instrumento. De otro lado, no es re- do el cargo de recepción de la comuni- dor alega no haber incurrido en actos hos-
comendable sustentar exclusivamente la cación cursada al empleador) y de los tiles tiene que probar que los actos de-
probanza del despido en una certificación actos hostiles que motivaron la decisión nunciados por el ex trabajador no fueron
policial, dado que la jurisprudencia se in- de darse por despedido (que pueden ser de carácter hostil o no existieron.
clina por no darle suficiente crédito; sin acreditados con memorandos, testimo- Para la aplicación de la carga probatoria
embargo, como quiera que en numero- nios, grabaciones de conversaciones, del empleador se requiere que se pro-
sos casos el Ministerio de Trabajo oficia reclamaciones escritas, etc.). duzca uno de los siguientes supuestos:
a la autoridad policial delegándole la
constatación del despido, se sugiere que • Que previamente se haya cumplido la
se insista ante el Ministerio para que JURISPRUDENCIA actividad probatoria del trabajador con-
practique una inspección especial y en forme a lo analizado en el numeral 3.1,
el caso que no haya más remedio que Al analizar la nulidad del despido la Corte Supre- dado que si este no ha acreditado la
aceptar la constatación policial debe ma de Justicia ha interpretado que ha sido con- existencia del vínculo laboral no será
requerirse al oficial de policía que con- cebida para proteger al trabajador en el ejercicio
de sus derechos constitucionales y contra la dis-
necesario demostrar la causa justifi-
signe todos los datos de identificación cante del despido teniendo en cuenta
criminación durante la relación laboral, y que para
del representante de la empresa que que solo puede ser pasible del mismo
declarar la nulidad es indispensable que exista
brindó sus declaraciones y que consig- convicción de que el cese fue motivado por al- quien tiene la calidad de trabajador, o
ne expresamente si se constató o no el guna de las causales previstas en el artículo 29 si habiendo demostrado el trabajador
despido, a efectos de evitar que la Cons- de la LPCL (Casación Nº 800-2002-Lima. Pu- el vínculo laboral no ha hecho lo mis-
tancia Policial sea desestimada por la ju- blicada el 02/11/2004. Casación Nº 154-2004- mo respecto a la producción del despi-
dicatura (D.S. Nº 001-96-TR; artículo 45). Lima. Publicada el 30/11/2004).
do o a la comisión de actos de hostili-
dad, tampoco será exigible la demos-
JURISPRUDENCIA tración de las causas del cese o de la
c) Nulidad de despido inexistencia de actos hostiles.
Al conocer en apelación sobre despido por hos- En determinadas circunstancias el des- • Que no se haya producido la caduci-
tilidad la Sala Laboral de la Corte Superior de pido puede ser declarado nulo con la con- dad de la acción (toda vez que al ha-
Justicia de Lima señaló que el acto de hostilidad secuente reposición del demandante en
es un comportamiento intencional del emplea- cerse valer la excepción de caducidad
el puesto de trabajo que ocupaba antes y estando además obligado el juzga-
dor, previsto en forma expresa en la ley, que de
de su cese o en uno similar (LPCL: artícu- dor a declararla de oficio deviene en
producirse provoca que el trabajador se vea obli-
gado a dar por terminada la relación (Sentencia los 29, 34. Reglamento: artículo 53). La innecesaria la probanza de la justifica-
del 06/01/2004 recaída en el Exp. Nº 4545-2003- carga de la prueba de la nulidad corres- ción del despido).
BE. Publicada en Actualidad Laboral Nº 336, ponde al trabajador (LPT: artículo 27,
Junio, 2004. Pág. 80). numeral 3) quien debe llevar al juzgador Finalmente, ante la imposibilidad de ca-
al convencimiento de que el cese se pro- talogar en su integridad los medios de
dujo por una de las causales previstas prueba que pueden ser utilizados por el
b) Despido indirecto empleador, nos limitamos a señalar a
en el artículo 29 de la LPCL. Esto impli-
modo de base lo siguiente:
ca que no basta con acreditar la mate-
Es aquel despido que se produce por
decisión del trabajador a consecuencia rialización del hecho concreto previsto • La planilla de pagos conjuntamente con
de actos de hostilización del empleador como causal de nulidad sino que ade- la boleta de pago debidamente suscri-
(LPCL: artículo 30). En este caso no más debe existir certeza de que el em- ta por el trabajador son determinantes
existe exigencia legal de comunicación pleador efectuó el despido a sabiendas para certificar si el trabajador había
del cese (esto es: el trabajador no está de dicha causal. Por ejemplo, no basta cumplido o no el récord laboral que lo
obligado a comunicar al empleador que una trabajadora acredite estar en hacía merecedor a protección contra el
que se da por despedido) dado que si periodo de gestación para que se declare despido arbitrario, también para acredi-
el trabajador opta por el despido este se la nulidad del despido sino que además tar las tardanzas y faltas injustificadas

ACTUALIDAD JURÍDICA Nº 137 25


E SPECIAL

• El detrimento de la facultad física o


LA CARGA DE LA PRUEBA EN EL PROCESO DE IMPUGNACIÓN DE DESPIDO mental y la ineptitud sobrevenida se
acreditan con las correspondientes cer-
tificaciones efectuadas por EsSalud, el
Ministerio de Salud o el Colegio Médi-
DEMANDA DE IMPUGNACIÓN co del Perú (D.S. Nº 001-96-TR: ar-
DE DESPIDO
tículo 33).
• La reiteración de las tardanzas se
acredita con los requerimientos escri-
tos efectuados por el empleador (D.S.
Nº 001-96-TR: artículo 35).
DETERMINAR
EXISTENCIA DE
NO SÍ
RELACIÓN IV. CONCLUSIÓN
LABORAL (T)
La actividad probatoria en todo proceso
es de vital importancia porque permite
que el juzgador se forme una convicción
DETERMINAR
acerca de la veracidad o falsedad de los
EXISTENCIA DE
NO DESPIDO, SÍ hechos alegados por las partes. En ma-
INFUNDADA
NULIDAD Y teria laboral no se cumple a plenitud el
HOSTILIZACIÓN principio de que quien alega un hecho
(T)
debe probarlo, estando la carga de la
DETERMINAR: prueba sujeta a una distribución en fun-
PROCEDIMIENTO ción a la proximidad de las partes a los
SÍ Y CAUSAS DE NO medios de prueba. Así tenemos que
JUSTIFICACIÓN cuando el proceso versa sobre impug-
DEL DESPIDO (E)
nación de despido el ex trabajador debe
acreditar esencialmente la existencia del
vínculo laboral y la comisión del despi-
do, su nulidad o la existencia de causas
FUNDADA de hostilidad. Contrariamente, corres-
ponde al empleador demostrar que el
T: carga de la prueba del trabajador despido obedeció a una o más causas
E: carga de la prueba del empleador justificantes previstas en la Ley Laboral.
Obviamente, dada la riqueza de la acti-
vidad probatoria resulta imposible apre-
en que aquel incurrió y que dieron pie es distinto del despido y el trabajador henderla del todo, con mayor razón en
a su cese por falta grave. ha suscrito la liquidación, esta consti- un pequeño artículo, por lo tanto resulta
• Una carta de puesta a disposición del tuye un medio probatorio de la inexis- necesario entender que en esta colabo-
cargo certifica que el cese fue un acto tencia de despido (salvo que el traba- ración solo se ha pretendido elaborar un
voluntario del trabajador por cuanto tal jador la haya firmado haciendo reser- bosquejo de la actividad probatoria de
documento contiene un acto equivalen- va expresa del motivo de cese). las partes del proceso laboral en rela-
te a la renuncia. • La carta de preaviso de despedida, el ción con la pretensión de pago de indem-
• La liquidación de beneficios sociales descargo del trabajador y la carta de nización por despido o de nulidad de
consigna el motivo del cese (despido, despedida sirven para acreditar que se despido, actividad que –para finalizar–
mutuo disenso, renuncia, jubilación, siguió el procedimiento preestablecido podemos sintetizar en el cuadro que se
etc.); por lo tanto si el motivo consignado en la ley laboral. aprecia en esta página.

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Sobre el autor:
Robert del Águila Vela nació en Juanjui (Perú) el 20 de Junio de 1970.
Especialista en informática jurídica, y en derecho laboral, procesal y
electoral, es graduado de la Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica del Perú.

En la actividad pública ha laborado como inspector de trabajo y como


asesor de la Dirección de Asesoría Jurídica del Ministerio de Trabajo y
promoción del Empleo (1996), jefe de soporte de la Oficina Nacional de
Procesos Electorales (2001), fiscalizador electoral externo del Jurado
Nacional de Elecciones (2002) y asesor del Congreso de la República en
el despacho de la congresista María Sumire de Conde (2008). Mientras
que en la actividad privada ha desempeñado la Gerencia Legal de la Corporación Vega
Carreazo (1997-2000), la jefatura del área laboral y del área de informática jurídica de Gaceta
Jurídica Editores (1998, 2000) y desde el año 2003 es asociado y jefe del área laboral del
estudio JNegrón Asesores & Consultores SAC.

Desde 1998 sus artículos y textos de consulta sobre las áreas de su especialidad se publican
habitualmente en las principales revistas peruanas de derecho (Gaceta Jurídica, Diálogo con la
Jurisprudencia, Actualidad Jurídica, Abogados Legal Report, Legal Express, etc.) y sirven de
fuente de consulta para abogados, magistrados, empleadores, trabajadores, contadores,
investigadores, y en general para todos los interesados en la interpretación y aplicación de las
normas legales.

Dirige el portal LaboraPerú (http://www.laboraperu.com) desde donde difunde el derecho


laboral peruano y brinda gratuitamente material explicativo y aplicativo, así como el blog
Justicia Terrenal (http://blog.pucp.edu.pe/robertdelaguila) en donde absuelve consultas y
comenta los aspectos más relevantes del acontecer jurídico peruano.

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El Derecho fue inventado para solucionar los conflictos que se derivan


de vivir en sociedad, pero la justicia es impartida por seres de carne y
hueso que afrontan la misma problemática y circunstancias que los
demás. ¿Cómo hacer para lograr que esa justicia terrenal sea
verdaderamente justicia?. Descúbrelo en este blog.