DERECHOS

Y DEBERES DE LOS PADRES Y SUS HIJOS Carmen Domnguez Hidalgo Abogada PhD en Derecho Profesora Facultad de Derecho Pontificia Universidad Catlica de Chile Introduccin El nacimiento de un hijo es siempre motivo de muchas dudas e incertidumbres para los padres. El devenir de la vida futura del hijo y cmo esta se armoniza con el proyecto personal y familiar, plantea muchas complejidades, dentro de las que destacan aquellas referidas con la responsabilidad global que los padres asumen respecto de sus hijos, y los derechos y deberes derivados de la filiacin. Por lo anterior, sin duda que quienes trabajen con familias, deben estar correctamente instruidos de los contenidos bsicos de la autoridad paterna, a fin de poder orientar adecuadamente a los usuarios del sistema. En este texto se tratarn en general y en particular, las materias referidas al cuidado personal de los hijos, el derecho y deber de tener una relacin directa y regular con estos, y la obligacin de proveerles alimentos. Marco jurdico de la familia Se sabe que la familia no es una materia indiferente para el Derecho. Antes bien, siendo esta el mbito primero de formacin de las personas, el Derecho parte por reconocer la importancia que la familia tiene en el desarrollo y configuracin de la sociedad. Ya la Constitucin de Chile declara que la familia es el ncleo fundamental de la sociedad (artculo 1, inciso 21). Ms an, considera como deberes del Estado dar proteccin a la poblacin y a la familia, y propender al fortalecimiento de sta (Art.1 inc.5). La vida familiar es, entonces, objeto de preocupacin del Derecho. En algunos casos, esa preocupacin es directa. As sucede con el denominado Derecho de Familia, que es una rama perteneciente al Derecho Civil que, como su nombre lo indica, tiene precisamente por objeto la regulacin de la situacin del individuo inserto en su grupo familiar. Dentro de esas normas encontramos las relativas a la filiacin y sus efectos. Carolina Salinas Surez Abogada

MG en Matrimonio y Familia Profesora Facultad de Derecho Pontificia Universidad Catlica de Chile

En adelante, artculo se abreviar por art. e inciso por inc.

La persona en sus relaciones familiares: la filiacin Con la dictacin de la ley 19.585 de 1998, que igual la situacin jurdica de los hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio (cuando en este ltimo caso han sido reconocidos por su padre, madre o ambos), los derechos y deberes existen, ya sea que los padres estn o no unidos en matrimonio. Concepto y clases de filiacin La filiacin es la denominacin que el Derecho da a la relacin que existe entre padres e hijos. Se distingue de modo esencial entre filiacin determinada, esto es, aquella que se encuentra establecida ante la ley (por ejemplo, porque es matrimonial o porque ha sido reconocida por el padre o madre); y la filiacin no determinada, es decir, aquella que no se encuentra establecida ante la ley. Efectos de la filiacin determinada (que a su vez se clasifica en matrimonial y no matrimonial) Los efectos que generan la filiacin, esto es, los derechos y deberes que surgen entre padres e hijos, son hoy los mismos para todos los hijos, ya sean de filiacin determinada, matrimoniales o no matrimoniales. Entre los efectos que genera la filiacin, se encuentran los derechos y deberes recprocos entre los padres y los hijos. Para el estudio de estos derechos debemos distinguir entre: a. Derechos y deberes de los hijos respecto de los padres: Los hijos tienen los deberes de respeto, obediencia y cuidado de ambos padres. As, resulta de los arts. 222 y 223 del Cdigo Civil (C.C). Adems, tienen el deber de cuidado respecto de todos los ascendientes sin distincin (ej. abuelos). i. ii. Deber de respeto y obediencia a los padres: El artculo 222 establece que los hijos deben respeto y obediencia a sus padres (inc. 1). Deber de cuidado: Lo consagra el artculo 223: Aunque la emancipacin confiera al hijo el derecho a obrar independientemente, queda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios (inc. 1). El inciso 2 agrega que: Tienen derecho al mismo socorro todos los dems ascendientes, en caso de inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes. b. Derechos y deberes de los padres respecto de los hijos: Los padres tienen los deberes de: 1) cuidado, 2) educacin, crianza y socorro, 3) correccin, y 4) mantener una relacin directa y regular con sus hijos.

Como consideracin inicial, debe resaltarse que el Cdigo Civil establece una norma de carcter general, segn la cual el principio que ha de informar las relaciones entre padres e hijos es "el inters superior del hijo", tal como lo recoge su art. 222 inc. 2, al disponer que "La 2

preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades". Esta es, desde luego, una recepcin directa en nuestro ordenamiento jurdico del art. 3 de la Convencin de los Derechos del Nio, aprobada por Naciones Unidas en 1989 y ratificada por nuestro pas en 1990. 1) Deber de cuidado:

La ley dispone que el cuidado del hijo corresponde a los padres, es decir, a ambos si estn casados o si lo han reconocido como hijo. Si los padres viven separados (ej. por divorcio, nulidad o separacin de hecho), la ley establece que, en primer lugar, el cuidado puede corresponder al padre si as lo han acordado ambos. A falta de acuerdo, el cuidado personal de los hijos menores de edad corresponde a la madre, segn lo establece el artculo 225 del C.C. No obstante, ese cuidado puede serle concedido por el juez al padre cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada". En esta materia el juez siempre decidir atendiendo al inters superior del hijo y ese criterio primar en el caso de completa habilidad de ambos padres para el cuidado de los hijos. En Chile, no existe un cuidado alternado o compartido de los hijos a nivel legal, pero nada impide que los padres acuerden modalidades amplias de cuidado en el acuerdo que tomen referente a la vida futura de sus hijos. Todo acuerdo en el tema de cuidado personal debe ser celebrado con las formalidades legales y presentado para su aprobacin ante el juez de familia del domicilio del menor. 2) Deber de educacin, crianza y socorro: El art. 236 del C.C. establece el derecho y el deber general de los padres de educar a sus hijos "orientndolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida". Segn resulta de los arts. 224 y 236, este deber corresponde a ambos padres de comn acuerdo. En caso de fallecimiento de uno de ellos o que los hijos sean reconocidos slo por uno de los progenitores, le corresponde este deber al que ha sobrevivido o le ha reconocido. 3) Derecho de correccin:

El derecho de correccin debe ejercerse "cuidando que ello no menoscabe su salud ni desarrollo personal" y, para el caso en que se produjese menoscabo o se temiese fundadamente que ello ocurra, concede una accin que puede ser ejercida por cualquier persona para solicitar al juez que decrete las medidas de seguridad que estime pertinentes para evitar esta situacin, sin perjuicio de las sanciones que procedan. En caso de ausencia,

inhabilidad o muerte de ambos padres, ese derecho pasa a quien le corresponda el cuidado personal del hijo, de acuerdo al art. 235 C.C. 4) Derecho y deber de mantener una relacin directa y regular:

Este es un deber que existe respecto del padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo. Es, por tanto, una contrapartida a no ser el padre o madre custodio y ese derecho a mantener la relacin comunicacional con el hijo, es la nueva frmula que el legislador emplea para referirse al derecho de visitas como se le conoca en su antiguo concepto. Se trata entonces del deber de mantener con el hijo una relacin directa y regular, la que segn lo dispuesto en el art. 229 C.C, debe ejercerse con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a su cargo, o en su defecto, con quienes el juez estime conveniente. El derecho en cuestin puede ser suspendido o restringido por el tribunal cuando su ejercicio "manifiestamente perjudique el bienestar del hijo", resolucin que tendr que fundamentar. (art.229 C.C.) Llama la atencin que la ley seale slo una suspensin o restriccin, y no una supresin, lo que se explica ya que el derecho a mantener relacin directa y regular es tambin un derecho del hijo. Este es un problema frecuente que afecta a la familia, en caso de crisis matrimonial, debido a que la separacin de los cnyuges o abandono de uno de ellos, implica la prdida de la vida cotidiana y familiar, en el mismo hogar, de los hijos con alguno de los padres. Si no se acuerda con el otro progenitor, estas materias las fijar el juez a falta de acuerdo. El juez competente para ello es el de familia, quien es libre para fijar la frecuencia y condiciones con que esa relacin se seguir desarrollando, siempre en funcin del inters del hijo. Si existe un juicio de divorcio, separacin judicial o de nulidad del matrimonio, el tribunal que est conociendo de los mismos es competente para conocer respecto de esa regulacin. En otros trminos, la peticin de regular esa relacin con el hijo puede hacerse en ese mismo juicio. Si se trata de divorcio o separacin judicial de comn acuerdo, el arreglo que los cnyuges deben presentar al tribunal debe comprender la regulacin de este aspecto. 5) Los alimentos:

La crisis o an ms la ruptura matrimonial, produce en muchas ocasiones una situacin de desamparo econmico de uno de los cnyuges o de los hijos, en trminos que ellos carecen de los medios necesarios para poder subsistir. Se trata de un problema urgente al que tampoco ha podido permanecer indiferente la ley, como es evidente. Por lo mismo, en l existen reglas destinadas a permitir la obtencin por su parte lo que se denominan alimentos. La expresin alimentos, desde un punto de vista jurdico, comprende la prestacin que el alimentante (quien debe pagar los alimentos), debe dar al alimentario (quien los recibe), para poder cubrir sus necesidades de alimentacin, educacin, salud, locomocin y, ms en 4

general, a las necesidades bsicas. Comprende todo lo necesario para que los hijos puedan subsistir modestamente de acuerdo a su posicin social. As lo dispone el art. 323 inc.1 C.C. La regulacin de los alimentos est en los arts. 321 y ss. del Cdigo Civil. Para los alimentos que proceden respecto de menores de edad, esa legislacin debe ser complementada por el DFL n 1 de 2000, que refundi las distintas reformas habidas a la Ley N 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias. a. Quines tienen derecho a alimentos

El art. 321 C.C. establece quines tienen derecho a los alimentos: a) el cnyuge; b) los descendientes, esto es, los hijos o nietos; c) los ascendientes, es decir, padres y abuelos; d) los hermanos y e) el que hizo una donacin cuantiosa a otras personas, tiene derecho a que ste ltimo le proporcione alimentos en caso de necesidad. En el caso de los menores de edad, la madre puede interponer la demanda en representacin de los hijos o la persona que los tenga bajo su cuidado. Si se trata de mayores de edad, deben hacerlo ellos mismos. Tratndose de los hijos y los hermanos, segn lo disponen los arts. 321 inc.2 y 332 C.C., ellos tienen derecho a una pensin de alimentos hasta que cumplan 21 aos. Sin perjuicio de lo anterior, los hijos que estn estudiando una profesin u oficio tendrn derecho a recibir esta pensin hasta los 28 aos. Adems, tienen derecho a recibir alimentos, sin lmite de edad, aquellos hijos afectados por una incapacidad fsica o mental, u otra circunstancia calificada que el juez considere que les impide mantenerse por s mismos. Puede tambin pedirlo, la madre embarazada en favor del hijo que est por nacer (art. 2 Ley 19.947 de 2004). En caso que el alimentante no pague la pensin de alimentos o su monto sea insuficiente para solventar las necesidades del hijo, como la ley seala que tienen este deber los ascendientes sin distincin, significa que se puede demandar a los abuelos del nio o nia, sin importar si sus padres estn o no casados. b. Vas de fijacin de los alimentos Los alimentos pueden ser acordados entre los cnyuges y entre los padres, en cualquier tiempo cuando estn separados de hecho; en el caso de separacin judicial, de divorcio o de nulidad, la sentencia tiene que fijarlos. De este modo, si no existe acuerdo alguno, los alimentos pueden exigirse a travs de una demanda de alimentos. Esta demanda deber presentarse ante el juez de familia del domicilio del alimentante (demandado), o del alimentario (demandante) a eleccin de este ltimo. As resulta del art. 124 de la Ley n 19.968 de 2004 de los Tribunales de Familia. Si se demanda el divorcio, la separacin judicial o la nulidad del matrimonio, en cualquiera de esos juicios, puede pedirse tambin la regulacin de los alimentos (art. 89 LMC). Si se trata de divorcio o 5

separacin judicial de comn acuerdo, el arreglo que los cnyuges deben presentar al tribunal debe comprender la regulacin de este aspecto. Es muy importante tener presente que, en conformidad al art. 2 DFL n1, al presentar la demanda, si no se conoce el domicilio del demandado (particular o laboral), se podr omitir la indicacin de este e igualmente ser admitida la demanda en el tribunal. Adems, en este caso o cuando el demandado no se encuentra en el domicilio sealado en la demanda, el juez de Familia deber adoptar todas las medidas necesarias para determinar en el ms breve plazo su domicilio actual. En los juicios que se solicite alimentos para los hijos menores del demandado, siempre que exista fundamento plausible del derecho que se reclama, el juez deber decretar los alimentos provisorios (alimentos que se conceden mientras dura el juicio) que correspondan, una vez transcurridos diez das desde la notificacin de la demanda. Se entender que existe fundamento plausible, cuando se hayan acreditado el parentesco entre el padre y los hijos (por certificado de nacimiento y/o matrimonio), y el padre no tenga una manifiesta incapacidad para dar los alimentos (ej. est postrado en cama o en estado de salud grave que le impida trabajar), lo que deber acreditar dentro de los diez das contados desde la notificacin de la demanda. c. Lmites de la pensin de alimentos: monto mnimo y mximo Si se demanda pensin de alimentos para un solo hijo menor de 18 aos, el monto de la pensin alimenticia no podr ser inferior al 40% del ingreso mnimo remuneracional del padre; si, en cambio, se solicita para dos o ms hijos menores de 18 aos, esta no podr ser inferior al 30% del ingreso mnimo remuneracional del padre, por cada uno de ellos. No obstante lo anterior, el juez de Familia solo podr fijar una pensin de alimentos inferior, cuando el padre hubiere probado carecer de los recursos suficientes para el pago del monto mnimo de la pensin de alimentos. Por otra parte, el tribunal no puede fijar una pensin de alimentos que exceda del 50% de las rentas del alimentante, sea que esta est destinada a menores de edad o no. Para el clculo de las rentas del alimentante, no se considerarn las asignaciones por carga de familia. d. Modalidades de pago de la pensin de alimentos El monto de los alimentos decretados por el tribunal podr adoptar variadas modalidades de pago: una suma fija de dinero reajustada semestralmente conforme a la variacin del ndice de Precios al Consumidor, un porcentaje de las rentas del alimentante, un nmero de ingresos mnimos remuneracionales o no remuneracionales, intereses de un capital, retencin de rentas de arrendamiento, e incluso, la imputacin total o parcial a un derecho de uso, habitacin o usufructo sobre bienes del alimentante. 6

e. Formas de asegurar el pago de la pensin de alimentos Para asegurar el cumplimiento de la obligacin alimenticia, el legislador se ha preocupado de establecer diferentes mecanismos destinados a salvaguardar el pago ntegro y oportuno de las pensiones alimenticias por l decretadas. As, el tribunal puede, en casos calificados, ordenar al alimentante la constitucin de una prenda, hipoteca o cualquier otra forma de caucin de garanta que permita asegurar el cumplimiento de la obligacin alimenticia. f. Sanciones para el no pago de la pensin de alimentos Si el padre no paga la pensin de alimentos, el tribunal de familia puede adoptar alguna de las siguientes medidas: a) arresto nocturno del padre hasta por 15 das; b) arresto, durante el da y la noche, hasta por 15 das; c) si el incumplimiento se repite, el padre podr ser arrestado hasta por 30 das; d) arraigo, es decir, la prohibicin de salir del pas, mientras el padre no diere cumplimiento a su obligacin alimenticia; e) ordenar la retencin de la pensin alimenticia por el empleador del alimentante, el que deber pagarla directamente a los hijos o a quien los represente y f) ordenar que la persona que convive con el padre contribuya al pago de la pensin alimenticia. Los Tribunales de Familia: marco general Los Tribunales de Familia fueron establecidos por la Ley N 19.968 y existen a lo largo de todo el pas. Su creacin se debi a la necesidad de concentrar en una jurisdiccin nica y especializada los asuntos de familia; promover soluciones pacficas y consensuadas a las personas en conflicto; y otorgar mayor rapidez y eficiencia a la justicia de familia. A ellos corresponde de modo exclusivo el conocimiento y resolucin de todos los litigios que encuentran su origen en las relaciones de familia. Entre ellos encontramos los derivados de conflictos por: cuidado personal (o tuicin) de los hijos; derecho y deber de mantener una relacin directa y regular con los hijos (visitas), filiacin o determinacin de paternidad o maternidad; medidas de proteccin de nios, nias y adolescentes en estado de vulneracin de derechos (maltrato, abuso, o abandono, entre otros); patria potestad: los derechos y deberes que el padre y/o la madre tienen sobre los bienes de sus hijos menores de edad; y pensin de alimentos. Estos tribunales son de primera instancia, esto es, que sus resoluciones constituyen el primer grado de decisin de un juicio, pero ellas pueden ser apeladas para que sean revisadas por la Corte de Apelaciones respectiva. Contra la decisin de esta corte puede recurrirse en los casos y por las vas que la ley establece- ante la Corte Suprema, que es el organismo que decide en forma definitiva. 7

Para poder comparecer ante estos tribunales se exige, por regla general, hacerlo mediante el patrocinio de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y representado por una persona legalmente habilitada para obrar en juicio (art.18, Ley 19.968). Existen 3 tipos de procedimientos, uno ordinario y dos especiales, el de aplicacin de medidas de proteccin y el de violencia intrafamiliar. El procedimiento ordinario ante los Tribunales de Familia se aplica en todos los casos en que la ley no establezca un procedimiento especial. Se inicia mediante la demanda presentada por una persona en contra de otra. Esa demanda debe ser notificada puesta en conocimiento a la otra y con ello se inicia el procedimiento, que consiste en dos audiencias principales (audiencia preparatoria y audiencia de juicio) y la dictacin de la sentencia definitiva, que se verifica inmediatamente finalizada la audiencia de juicio. Las audiencias se caracterizan por ser orales y siempre con la presencia del juez y las partes. Por excepcin, en el caso de ciertas materias se exige la mediacin previa u obligatoria. As sucede en las causas de alimentos, cuidado personal y las relativas al derecho de los padres e hijos que vivan separados, a mantener una relacin directa y regular (antiguo derecho de visitas). Algoritmos decisionales

Bibliografa recomendada - Aguirrezabal, M. (2005). El proceso matrimonial ante los tribunales de familia. En: Cuadernos de extensin jurdica, 11. Universidad de Los Andes, Facultad de Derecho. Santiago de Chile: LexisNexis. - Corral, H. (1994). Familia y Derecho. Santiago de Chile: Editorial Universidad de Los Andes, coleccin jurdica. - Court, E. (1999). Nueva Ley de Filiacin. Santiago de Chile: Editorial Jurdica Cono Sur. - Meza, R. (1974). Manual de Derecho de Familia. Santiago de Chile: Editorial Jurdica de Chile. - Ramos, R. (2010). Derecho de Familia. Edicin actualizada, tomos I y II. Santiago de Chile: Editorial Jurdica de Chile. - Troncoso, H. (2007). Derecho de Familia. Santiago de Chile: Editorial Lexis Nexis.

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